Судовий контроль законності та обґрунтованості застосування запобіжного заходу - взяття під варту

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Київський університет імені Тараса Шевченка

Автореферат

дисертації на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук

Спеціальність 12.00.09 - кримінальний процес та криміналістика; судова експертиза

Судовий контроль законності та обґрунтованості застосування запобіжного заходу - взяття під варту

Клочков Володимир Григорович

Київ - 1998

Дисертацією є рукопис.

Роботу виконано на кафедрі організації судових та правоохоронних органів Національної юридичної академії України ім. Ярослава Мудрого.

Науковий керівник: заслужений діяч науки і техніки України, віце-президент Академії правових наук України, доктор юридичних наук, професор, заслужений юрист України Грошевий Юрій Михайлович, завідувач кафедри кримінального процесу Національної юридичної академії ім. Ярослава Мудрого.

Офіційні опоненти:

доктор юридичних наук, професор, заслужений юрист України Михайленко Олександр Романович, професор кафедри правосуддя Київського університету ім. Тараса Шевченка, член спеціалізованої вченої ради Д.26.001.05 Київського університету ім. Тараса Шевченка;

кандидат юридичних наук, доцент Кожевников Геннадій Костянтинович, начальник кафедри кримінального процесу Університету внутрішніх справ України (м. Харків).

Провідна установа - Національна академія внутрішніх справ України.

Вчений секретар спеціалізованої вченої ради кандидат юридичних наук, доцент Шибіко В.П.

Анотація

Клочков В.Г. Судовий контроль законності і обґрунтованості застосування запобіжного заходу - взяття під варту. - Рукопис.

У вигляді рукопису на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних наук за спеціальністю 12.00.09 - кримінальний процес та криміналістика; судова експертиза. - Київський університет імені Тараса Шевченка, Київ, 1998.

У рукописі на монографічному рівні досліджені проблемні питання судового контролю за дотриманням законності й обґрунтованості арешту. В дисертації дається визначення сутності і значення інституту судового контролю за арештом, також даються визначення й ознаки відносно об`єктів, суб`єктів, обсягів і меж судового контролю, законності й обґрунтованості арешту. На основі аналізу й узагальнень прокурорсько-слідчої й судової практики виявлені і визначені порушення кримінально-процесуального законодавства при арешті підозрюваних і обвинувачуваних і запропоновані заходи до їх усунення.

Розроблені рекомендації і внесені пропозиції щодо вдосконалення кримінально-процесуального законодавства, спрямовані на забезпечення ефективності судового контролю за дотриманням законності й обґрунтованості арешту.

Розроблені процедури оскарження постанови судді про скасування санкцій прокурора на арешт і продовження судом строку тримання під вартою.

Ключові слова: судовий контроль, законність, обґрунтованість, арешт, тримання під вартою, суб`єкти, об`єкти, обсяг, межі, підозрюваний, обвинувачений, підсудний.

Аннотация

Клочков В.Г. Судебный контроль законности и обоснованности применения меры пресечения - заключение под стражу. - Рукопись

Диссертация в виде рукописи на соискание научной степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.09 - уголовный процесс и криминалистика; судебная экспертиза. - Киевский университет имени Тараса Шевченко. Киев, 1998.

В рукописи на монографическом уровне исследованы проблемные вопросы судебного контроля за соблюдением законности и обоснованности ареста. В диссертации дается определение сущности и значения института судебного контроля за арестом, также даются определения и признаки применительно к объектам, субъектам, объёмам и пределам судебного контроля законности и обоснованности ареста. На основе анализа и обобщений прокурорско-следственной и судебной практики выявлены и определены нарушения уголовно-процессуального законодательства при аресте подозреваемых и обвиняемых и предложены меры к их устранению.

Разработаны рекомендации и внесены предложения по совершенствованию уголовно-процессуального законодательства, направленные на обеспечение эффективности судебного контроля за соблюдением законности и обоснованности ареста.

Разработаны процедуры обжалования постановления судьи об отмене санкции прокурора на арест и продления судом срока содержания подсудимого под стражей.

Ключевые слова: судебный контроль, законность, обоснованность, арест, содержание под стражей, процедура, субъекты, объекты, объём, пределы, подозреваемый, обвиняемый, подсудимый.

Annotation

Klochkov V.G. Judicial control of legality and substantiation for taking of injunction - Taking into custody - Manuscripnt.

In the form of a manuscript for the purposes of pursuing a candidate of Law sciences, by profession 12.00.09 - judicial process and criminalistic; legal expertise.- The T.Shevchenko Univerziny, Kyiv, 1998.

The problems of judicial control over observance of legality and substantiation of arrest are investigated in the manuscript on monographic level. The PD thesis gives a definition of the essence and importance of the institute of judicial control over arrest as well as definitions and indications in conformity with objects, subjects, volumes and limits of judicial control of legality and substantiation of arrest.

There were revealed and determinet infringements in the criminal-procedural legistlation at the arrest of the suspect and accused on the basis of analyses and generalization of procuracy-investigative and judicial practice and measures to eliminate such infringements were suggested.

The recommendations are worked out to improve the criminal-procedural legislation directed to effectiveness of the judicial control over observance of legality and substantiation of arrest.

The procedures to appeal the judges decision to annul the prosecutors sanction on arrest and prolong the term of having the accused into custody.

The key words: judicial control, legality, substantiation, arrest, having in custody, procedure, subjects, volumes, limits, the suspect, the accused.

1. Загальна характеристика роботи

Актуальність і рівень дослідження теми дисертації. Під час проведення судово-правової реформи в Україні, формування незалежної судової влади, розширюється функція судового контролю, що є надійною гарантією захисту прав і свобод громадянина.

Проблеми утримування під вартою, судового контролю законності та обгрунтованості арешту привертали увагу видатних вчених та практичних працівників правоохоронних органів. Ці проблемні питання, досліджували і висвітлювали у відповідних роботах О.Д. Бойков, Д.І. Бакаєв, Ю.М. Грошовий, Б.М. Бабій, Ф.Г. Бурчак, В.П. Божьєв, І.І. Гуткін, В.Є. Гулієв, І.С. Галкін, А.Я. Дубинський, Л.Л. Дедков, П.М. Давидов, М.В. Жогін, В.С. Зеленецький, З.Ф. Коврига, М.М. Короткий, В.М. Корнуков, Є, М. Клюков, Ф.М. Кудін, О.С. Кобликов, Г.Н. Козирев, Л.Д. Кокорев, М.А. Ковальов, Л.М. Корнєєва, В.П. Корж, Ю.Д. Лівшиц, О.М. Ларін, В.Д. Ломовський, М.М. Михеєнко, О.Р. Михайленко, В.Н. Махов, І.Є Марочкін, Л.Н. Масленикова, В. Неткачов, І.Л. Петрухін, І.Д. Перлов, В. Руднєв, М.В. Руденко, М.С. Строгович, В.М. Савицький, А.І. Сергєєв, Ю.І. Скуратов, А.Б. Соловйов, Б.П. Тимошенко, Ф.І. Тарасенко, А.А. Чувилев, В.Я. Чеканов, В.П. Шибіко, С.А. Шейфер, Б.А. Філіпов, Ф.Н Фаткулін, В.Д. Фінько, О.М. Ястребова, Н.О. Якубович та інші.

Проблеми попереднього ув'язнення досліджені на досить високому рівні, утім, з урахуванням вибраної концепції розбудови правової держави та нових концептуальних підходів до реального забезпечення прав і свобод людини та громадянина, їх подальше глибоке наукове дослідження не вичерпано і залишається досить актуальним.

Деякі важливі теоретичні та практичні положення, що належать до обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту - за своїм значенням виявились певною мірою недостатньо дослідженими у теорії та практиці правового застосування правоохоронних органів та судів. Тому вони отримують різноманітну інтерпретацію та застосування, що спричиняє порушення конституційних прав і свобод людини та громадянина. Окремі праці нині втратили свою актуальність через те, що кримінально-процесуальне законодавство не стоїть на місці, а постійно змінюється, доповнюється з урахуванням реальних обставин та вимог, що випливають з Конституції України.

Ці обставини і вплинули на вибір автором теми дисертаційного дослідження.

Зв'язок роботи з науковими програмами, планами, темами. Тема дисертації входить до плану науково-дослідних робіт кафедри організації судових та правоохоронних органів Національної юридичної академії України ім. Ярослава Мудрого за цільовою комплексною програмою: “Проблеми діяльності правоохоронних органів України”.

Мета і завдання дослідження. Метою дисертаційного дослідження є глибокий і комплексний розгляд та удосконалення положень, що стосуються законності та обґрунтованості застосування запобіжного заходу - взяття під варту; судового контролю за законністю та обґрунтованістю арешту; процесуального механізму оскарження постанов судді про скасування санкції прокурора на арешт, вирішення проблем продовження судом строку тримання підсудного під вартою.

Для досягнення поставленої мети у дисертації вирішено такі завдання:

- охарактеризувати сутність і значення інституту судового контролю за законністю та обґрунтованістю арешту;

- виробити концепцію судового контролю за попереднім слідством на сучасному етапі;

- визначити об'єкти і суб'єкти судового контролю, роль учасників попереднього слідства у виконанні функції судового контролю за законністю та обґрунтованістю застосування арешту;

- визначити обсяг та межу дії судового контролю законності та обґрунтованості арешту на досудових етапах кримінального процесу;

- визначити та усунути наявні прогалини в теорії та практиці з питань арешту підозрюваних та обвинувачених, до яких застосовано запобіжний захід - взяття під варту;

- проаналізувати прокурорсько-слідчу та судову практику арешту, виявити типові порушення кримінально-процесуального законодавства, яких припускаються слідчі та прокурори при обранні запобіжного заходу - взяття під варту, а також прокурори, що дають санкцію на арешт;

- удосконалити форму і процедуру судового контролю законності та обґрунтованості арешту підозрюваного чи обвинуваченого;

- виробити на підставі досягнень правової науки та узагальнень прокурорсько-слідчої та судової практики пропозиції щодо удосконалення кримінально-процесуального законодавства та відомчих нормативних актів правоохоронних органів та суду, які б регламентували порядок застосування арешту, а також ефективний судовий контроль законності та обґрунтованості арешту;

- виробити процесуальний механізм оскарження постанови судді про скасування санкції прокурора на арешт;

- виробити порядок та процедуру продовження судом строку тримання під вартою підсудного.

Методологічною основою дослідження є положення матеріалістичної діалектики наукового пізнання. У роботі над дисертацією використовувалися різні методи наукового дослідження: історичний, порівняно-правовий, конкретно-соціологічний, системно-структурний, статистичний, логіко-юридичний метод комплексного вивчення та інші.

Нормативну базу дослідження становлять: Конституції України та Російської Федерації, Декларація про державний суверенітет України, КПК України та Російської Федерації, Республіки Молдова, проекти КПК України та Росії, Закон України “Про прокуратуру”, постанови Пленумів Верховних Судів України та Російської Федерації, Загальна декларація прав людини, Конвенція Співдружності незалежних держав про права та основні свободи людини, Міжнародний біль про права людини, Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод, накази Генерального прокурора Союзу РСР, накази Генерального прокурора України, Генерального прокурора Росії.

Емпіричну базу дослідження складено за результатами вивчення зведених звітів Генеральної прокуратури України за 1995-1996 рр. про надання санкцій прокурорами на взяття під варту; довідки Генеральної прокуратури України про криміногенну ситуацію в Україні, узагальнення Генеральної прокуратури України “Про стан прокурорського нагляду за виконанням конституційних прав громадян при розслідуванні кримінальних справ, а також за виконанням строків слідства та утримування обвинувачених під вартою”, узагальнення матеріалів з розгляду скарг на санкцію прокурора на арешт; узагальнення Верховним Судом України судової практики, розгляду судами скарг на санкції прокурора на арешт; узагальнення Генеральною прокуратурою України практики опротестування судових рішень про скасування санкцій прокурора на арешт; вивчення інформації Першого заступника Генерального прокурора України; вивчення та узагальнення 35 наглядних проваджень та 245 кримінальних справ; методом стандартизованого інтерв'ю опитано понад 60 працівників прокуратури, міліції, служби безпеки та суддів.

Наукова новизна отриманих результатів дисертаційного дослідження полягає в тому, що вперше в Україні на монографічному рівні досліджені проблеми інституту судового контролю законності та обґрунтованості арешту як функції судової влади.

На підставі проведеного дослідження наукову новизну містять в собі положення та висновки, які винесено на захист:

- дано визначення і характеристика сутності та значення інституту судового контролю законності та обґрунтованості арешту;

- пропонується в окремій статті КПК України передбачити положення проте, що слід розуміти під термінами “законність та обґрунтованість арешту”;

- встановлено, що на суди не слід покладати невластиві їм завдання та функції по боротьбі зі злочинністю, тому пропонується у КПК України та відповідних законах визначити конкретні і точні завдання та функції суб'єктів судової влади, а також правозастосовчих органів, які безпосередньо повинні вести боротьбу зі злочинністю;

- визначено наукову класифікацію об'єктів і суб'єктів, розміри та межі судового контролю, роль учасників слідства у виконанні функції судового контролю законності та обґрунтованості застосування арешту, на основі чого пропонується статтю 236³ КПК України доповнити словами такого змісту: “У разі надходження скарг від неналежних суб'єктів суддя своєю постановою відмовляє у розгляді скарги та припиняє судочинство на слідстві”. Також пропонується внести доповнення до ст. 236³ КПК України про те, що суд повинен мати право за власною ініціативою перевірити законність та обґрунтованість арешту осіб, які не оскаржили санкцію прокурора на арешт;

- пропонується доповнити ст.148 КПК України положенням про те, що право застосування запобіжного заходу поряд зі слідчим і прокурором надається органу дізнання та суду;

- пропонується передбачити у ч. 2 ст. 148 КПК України, те що у постанові про застосування запобіжного заходу - взяття під варту - посадова особа, яка проводить дізнання або слідство, прокурор або суддя повинні вказати день, місяць, рік, годину та хвилини, коли було обрано цей запобіжний захід;

- ст. 31 Закону України “Про прокуратуру” пропонується привести у відповідність зі ст. 26 Закону України “Про організаційно-правові основи боротьби з організованою злочинністю”, яка надає прокурорам, що очолюють управління та відділи по нагляду за виконанням законів спецпідрозділами по боротьбі з організованою злочинністю, право санкціонувати арешт особи. Пропонується в разі, коли прокурор не дає санкцію на арешт, він повинен виносити відповідну мотивовану постанову про відмову санкціонування арешту особи;

- закріпити у ч. 6 ст. 156 КПК України положення про те, що зараховувати час ознайомлення обвинуваченого та його захисника з усіма матеріалами кримінальної справи при обчисленні строку тримання під вартою як запобіжного заходу;

- пропонується виключити редакцію другої частини ст. 155 КПК України, яка передбачає тримання під вартою з мотивів однієї лише небезпечності злочину;

- пропонується положення про те, що при арешті прокурор повинен аналізувати та передбачати судову перспективу кримінальної справи, а також враховувати особу підозрюваного та обвинуваченого (закриття справи, направлення на додаткове розслідування, виправдувальний вирок);

- пропонується прийняти закон про захист потерпілого, який би у комплексі вирішив проблемні питання, зокрема право на оскарження постанови судді про прийняте рішення щодо санкції прокурора на арешт;

- з метою перешкодження обвинуваченому та його адвокату у зволіканні з ознайомленням з матеріалами справи пропонується в новому КПК удосконалити процедуру та обмежити (конкретизувати) строк ознайомлення цих осіб з матеріалами справи або ознайомлення їх з матеріалами справи з розрахунку один том за один день;

- визначено форму та процедуру судового контролю законності та обґрунтованості арешту;

- пропонується ч. 2 ст. 236⁴ КПК України доповнити тим, що скарга призначається до розгляду у семиденний строк з моменту отримання матеріалів за браком часу у судді перевірити скаргу упродовж трьох днів;

- передбачити у ст. 236⁴ КПК України процедуру оскарження постанови судді про скасування санкції прокурора на арешт;

- ввести окрему статтю до проекту КПК України, яка б передбачала продовження суддею строку тримання під вартою підсудного у зв'язку з тривалим розглядом кримінальної справи, в якій він обвинувачується;

- пропонується у КПК України ввести окрему главу ”Судовий контроль“, в якій було б передбачено правовий механізм та процедуру судової перевірки скарги заарештованого та його зацікавлених осіб на санкцію прокурора на арешт;

- ч. 1 ст. 236³ КПК України пропонується доповнити тим, що санкція прокурора на арешт може бути оскаржена заарештованим або його захисником, законним представником до відповідного суду, якому підсудна дана справа;

- ч. 1 ст. 236⁴ КПК України пропонується доповнити у такій редакції: “У разі, коли санкцію на арешт дає Генеральний прокурор України або його заступник, прокурор області або його заступник, скарга розглядається відповідно Головою Верховного Суду або його заступником, головою обласного суду або його заступником;

- пропонується варіант про порядок та процедуру продовження строку тримання під вартою підсудного;

- рекомендується, що в разі, коли суддя не санкціонував постанову про продовження строку тримання під вартою підсудного, він складає постанову про відмову у наданні згоди за клопотанням про продовження строку тримання під вартою.

Практичне значення отриманих результатів дисертаційного дослідження полягає в тому, що вправно використовуючи способи та правила законотворчої діяльності, які вимагають від законопроекту точних та визначених формулювань, виразів, окремих термінів, розуміння закону, виразності та доступності мови для суб'єкта права, повноти врегулювання сфери суспільних правовідносин, конкретності врегулювання, чіткого визначення всіх необхідних елементів закону, дисертантом внесено пропозиції щодо удосконалення чинного кримінально-процесуального законодавства, яке врегульовує процедуру застосування запобіжного заходу - взяття під варту, судового контролю законності та обґрунтованості арешту, порядок оскарження рішень судді, процедуру продовження суддею строку утримання під вартою підсудного. Висновки, що викладені у цій дисертації, можуть бути використані у: правозастосувальній практиці органами дізнання, слідчими, прокурорами, суддями, адвокатами; розробці нового кримінально-процесуального законодавства; навчальному процесі юридичних вузів; середньоспеціальних навчальних закладах; системі підвищення кваліфікації працівників органів дізнання, слідчих, прокурорів, суддів та адвокатів.

Апробація результатів дослідження. Основні положення дисертаційного дослідження неодноразово були предметом доповідей автора на зборах прокурорських працівників м. Донецька, працівників Київської міжобласної спецпрокуратури, суддів Верховного Суду України, працівників прокуратури Старокиївського району м. Києва, серед окремих прокурорсько-слідчих працівників Генеральної прокуратури Російської Федерації, серед оперативних працівників прокуратури прокуратури м. Курська та області, серед прокурорів та слідчих з особливо важливих справ відділів та управлінь Генеральної прокуратури України; у Міністерстві юстиції України на нарадах у робочих групах з розробки різних проектів законів України. Окремі проблемні питання дисертації викладено у наукових повідомленнях автора на міжнародних науково-практичних семінарах на тему: “Удосконалення діяльності прокуратури на підставі демократичних принципів права” (18-19 березня 1996 року, м. Київ); “Система національної добропорядності” (23 травня 1997 року, м. Київ); міжнародній конференції “Європейська конвенція по захисту прав людини” (16 червня 1998 року, м. Київ).

Автор брав участь у розробленні Генеральною прокуратурою проекту Закону України “Про внесення доповнень та змін до Кримінального та Кримінально-процесуального кодексів України щодо посилення відповідальності за вчинення злочинів у організованих формах”. Крім того, автор залучався до розробки проекту нового КПК, а також проекту Закону України “Про прокуратуру”, до яких були внесені відповідні пропозиції.

Структура дисертації . Дисертація складається із вступу, трьох розділів, що об'єднують вісім підрозділів, висновків та пропозицій, списку використаних літературних джерел (301 найменування). Загальний обсяг роботи становить 231 сторінку.

2. Основний зміст роботи

У вступі обґрунтовується вибір теми, висвітлені її актуальність, визначаються її мета та завдання, методологічна, теоретична та емпірична база, визначається наукова новизна та практична значимість, формулюються висновки, які виносяться на захист, показано апробацію та впровадження результатів дослідження.

Розділ перший дисертації складається з двох підрозділів, у яких розглядаються загальнотеоретичні питання про суть і значення інституту судового контролю законності та обґрунтованості арешту, який повинен усунути наукові та практичні проблеми в цьому напрямку.

Перший підрозділ розкриває “Суть і значення інституту контролю законності та обґрунтованості застосування запобіжного заходу - взяття під варту “. Інститут судового контролю за арештом є однією з умов підвищення гарантій прав кожного підозрюваного та обвинуваченого, дає можливість законними засобами реагувати на порушення прав та свобод при обранні запобіжного заходу - взяття під варту через звернення до суду, оскільки суд за характером своєї діяльності, специфіки завдань, які перед ним стоять, та своєрідності методів і форм, які ним застосовуються, посідає особливе місце в системі поділу влади у правовій державі.

Автор дисертації поділяє позицію про те, що предметом розгляду в суді є кримінально-правові відносини, які виникли у зв'язку з учиненням особою злочину, а судовий контроль має можливість впливати на стан законності.

З метою подальшого єдиного розуміння та справедливого вирішення питання про застосування арешту на практиці пропонується у проекті КПК України, в окремій статті передбачити, що саме слід розуміти під термінами “законність” та “обґрунтованість” і дається чітка їх дефініція.

У дисертації підкреслюється, що здійснення судового контролю законності та обґрунтованості на слідстві - це прерогатива суду, яку встановлено конституційним законодавством, і вона становить невідємну частину судової юрисдикції у кримінальному судочинстві. Конституційне та кримінально-процесуальне законодавство значно збільшило межі судової юрисдикції, поширивши її на досудові стадії кримінального процесу, насамперед - на попереднє (досудове) слідство. Внаслідок цього юрисдикційна діяльність суду, що реалізується як у формі правосуддя, яке здійснюється на судових стадіях судочинства, так і судового контролю за арештом, на попередніх стадіях судочинства по кримінальній справі. За своєю сутністю судовий контроль дозволяє вирішити процесуально-правовий конфлікт між особою, яку взято під варту, та органами державної влади, які здійснюють провадження у кримінальній справі, а саме: дізнавачами, слідчими та прокурорами, які стосовно даної особи застосували запобіжний захід - взяття під варту.

У другому підрозділі “Концепція судового контролю за попереднім слідством на сучасному етапі” розглядається положення про те, що слід розуміти під функціями сучасної судової влади, які з них вона реально виконує, як співвідносяться функції судової влади з правосуддям та функціями суду. Передбачено, які саме функції виконує судова влада через свої органи і правові інститути. При цьому розкривається поняття терміну “концепція”. Функція судової влади, як самостійної та незалежної гілки державної влади: конституційна юрисдикція та загальна юрисдикція. Ці дві форми реалізації судової влади входять до єдиного виду державної діяльності, яка за Конституцією України має назву правосуддя (ч. 3 ст. 124)

У дисертації робиться висновок, що на суди не повинні покладатися невластиві їм завдання та функції по боротьбі зі злочинністю, оскільки головним завданням та функцією суду є правосуддя. Судова влада покликана та повинна охороняти право, правові підвалини державного та суспільного життя від різних порушень, від кого б вони не виходили. Особливу роль суду визначено тим, що він є і повинен бути арбітром у спорах про право. Суд виступає в якості “стримання та противаги” щодо законодавчої та виконавчої влади, виходячи з чого пропонується в КПК України та у відповідних законах визначити реальні завдання та функції суб'єктів судової влади, а також правозастосовчих органів, які безпосередньо повинні вести боротьбу зі злочинністю.

Другий розділ дисертації складається з двох підрозділів, в яких розглядаються загальнотеоретичні та практичні питання про об'єкти, обсяг та межі судового контролю за дотриманням законності та обґрунтованості арешту, про роль учасників слідства у здійсненні функції судового контролю за арештом.

У першому підрозділі “Об'єкти та суб'єкти контролю. Роль учасників попереднього слідства у здійсненні функції судового контролю за законністю та обґрунтованістю застосування арешту” зазначається, що застосування запобіжного заходу - взяття під варту - допускається тільки стосовно обвинуваченого, а у виняткових випадках - стосовно підозрюваного, у зв'язку з вчиненням суспільно-небезпечних дій, за які закон передбачає покарання у вигляді позбавлення волі строком понад один рік. До того ж, ст. 155 КПК України передбачено, що під варту може бути взято особу за мотивами однієї лише небезпечності злочину, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк не більше одного року. Саме з позиції вказаних формалізованих критеріїв виходять судді при вирішенні питання про те, чи прийняті вони до уваги органом дізнання, слідчим та прокурором при арешті підозрюваного та обвинуваченого.

У дисертації стверджується, що об'єктом оскарження і водночас судового контролю на слідстві є постанови осіб, що проводять дізнання (слідчих), постанови про арешт підозрюваного та обвинуваченого, які санкціоновані відповідним прокурором.

Дисертант зазначає, що єдиним суб'єктом судового контролю є суддя, який публічно здійснює правову, процесуальну функцію перевірки постанов особи, що проводить дізнання.

Стосовно ролі учасників попереднього слідства у здійсненні функції судового контролю за арештом, дисертант відмічає, що реалізація на період слідства судового контролю як інституту кримінально-процесуального права та виду кримінально-процесуальної діяльності у повному обсязі залежить від волевиявлення підозрюваного, обвинуваченого, їх захисників та законних представників, оскільки саме їм законом надано суб'єктивне право оскаржувати у суді постанову про арешт (ст. 236 ³ КПК України). Від здійснення цього права конкретною особою з перелічених суб'єктів залежить можливість проведення судового контролю. Суб'єктивне ж право на оскарження постанови про арешт підозрюваного, обвинуваченого їх законні представники та захисник використовують за власним бажанням, виходячи зі своїх інтересів. Кримінально-процесуальне законодавство України пов'язує початок, продовження та закінчення судового контролю на слідстві не з принципом публічності, а з початком диспозитивності, оскільки судово-контрольна функція може бути реалізована тільки за наявності такого процесуально-правового акта як скарга підозрюваного, обвинуваченого та інших вищевказаних осіб.

У роботі зазначається, що на стадії судово-контрольної діяльності, на слідстві поєднуються принципи публічності та диспозитивності. Публічність властива діяльності суду, а диспозитивність - використанню прав підозрюваного, обвинуваченого їх законними представниками, а також певною мірою захисником. Зазначається, що в судовому контролі беруть участь три групи суб'єктів. До першої групи входять судді та прокурор, які стоять на захисті законності та публічності інтересів та вживають заходів у зв'язку з незаконністю та необґрунтованістю арешту. До другої групи входять підозрюваний та обвинувачений, які захищають свої права та інтереси. Третю групу становлять захисник та законний представник, які забезпечують захист прав, свобод та інтересів підозрюваного та обвинуваченого.

Другий підрозділ присвячується “Обсягу та межам судового контролю законності та обґрунтованості арешту на досудових етапах кримінального процесу”. Автор відмічає, що кримінально-процесуальне законодавство України не має окремої статті, яка визначала б обсяг та межі судового контролю за арештом. Положення, яке міститься у ст. 236 ³ КПК України про те, що за скаргою відповідних суб'єктів суд перевіряє законність та обґрунтованість арешту, не може бути визнано достатнім. У цьому зв'язку розглядається поняття “обсяг”. Автор стверджує, що під “обсягом” судово-контрольної діяльності слід розуміти всю сукупність обставин та матеріалів, які суддя та сторони повинні уважно вивчити при перевірці скарги на законність та обґрунтованість арешту, з метою прийняття подальшого справедливого рішення. Перевірка, яка проводиться у відповідності до закону та обґрунтованості арешту, пов'язана з установленням суддею того, чи мали органи дізнання та слідства при прийнятті постанови про арешт, а прокурор при санкціонуванні достатньо фактичних даних для застосування даного запобіжного заходу. Суд повинен перевірити наявністю у справі приводів та підстав для застосування запобіжного заходу - взяття під варту. Якщо відомостей, що надано суду органом дізнання, слідчим та прокурором, на думку судді, недостатньо для прийняття законного, обґрунтованого та мотивованого рішення за скаргою, то суддя має право їх витребувати, також їх можуть надати особи, які беруть участь у судово-контрольній діяльності. Виконуючи в ході судово-контрольної діяльності функціональні обов'язки, суддя повинен перевірити чи дотримувалися при обранні запобіжного заходу - взяття під варту, вимоги кримінально-процесуального закону, чи обґрунтовано застосовано кримінальні та інші закони. Виконання цього обов'язку дозволяє виявити та усунути порушення законності, обґрунтовано забезпечити справедливе вирішення скарги. Працюючи в цьому напрямку, суддя насамперед повинен перевірити чи від належного суб'єкта надійшла скарга на незаконність та необґрунтованість арешту, оскільки ст. 236 ³ КПК містить вичерпний перелік осіб, що мають право подати скаргу: підозрюваний, обвинувачений, їх захисники та законні представники. Якщо скарги подані іншими суб'єктами, то це не породжує процесуальних правовідносин щодо порушення судово-контрольного провадження та розгляду їх по суті. У подібних випадках суддя приймає рішення про залишення скарги без розгляду та припинення судово-контрольного впровадження.

У роботі відповідно ставиться питання, що саме слід розуміти під межами судового контролю за арештом, оскільки у доктрині кримінально-процесуального права не визначено і не розроблено його смисловий апарат. Після проведеного правового аналізу автор роботи приходить до висновку, що межі судового контролю як виду кримінально-процесуальної діяльності охоплюють такі складові критерії: суб'єкти, щодо яких проводиться перевірка; процесуальні акти, які стали основою для перевірки; процесуальні рішення, законність та обґрунтованість яких перевіряє суд; сукупність фактичних даних, на підставі яких робиться перевірка та приймається судове рішення.

Дисертант стверджує, що у ході судового контролю законність та обґрунтованість арешту проводиться лише відносно підозрюваних та обвинувачених, які подали скарги або в інтересах яких подали скарги захисники, законні представники. Втім, КПК України не надає суду права з власної ініціативи перевіряти законність та обґрунтованість арешту осіб, які не оскаржували рішень про це. У цьому разі суддя залишається у ролі незалежного арбітра, що дозволяє усунути процесуально-правовий конфлікт тільки в межах наданих скарг від вказаних у законі суб'єктів. Тому пропонується внести доповнення до ст. 236 ³ КПК України в такій редакції:” При наявності скарги на законність та обґрунтованість арешту суддя має право прийняти рішення про законність та обґрунтованість арешту стосовно осіб, які скарги не подали, в разі, коли встановлені порушення, що мали місце при обранні запобіжного заходу - взяття під варту. У даному випадку мова йде про розширення межі судового контролю та розповсюдження його на всіх осіб та на всі рішення органів дізнання, попереднього слідства, що обмежує недоторканність та власну свободу людини та громадянина.

Третій розділ “Підстави, порядок та проблеми тримання під вартою, судовий контроль законності та обґрунтованості арешту, процесуальний механізм оскарження рішень судді про звільнення з-під варти, проблеми продовження судом строку тримання під вартою підсудного” складається з чотирьох підрозділів.

У першому підрозділі “Підстави, порядок та проблеми тримання під вартою” підкреслюється, що згідно з п. 13 розділу XV Конституції України, впродовж п'яти років після її введення зберігається діючий порядок арешту та утримування під вартою.

На підставі правового аналізу та узагальнення прокурорсько-слідчої практики, дисертантом робиться висновок: покладаючи на прокурора державні обов'язки по здійсненню нагляду за додержанням законності органами дізнання та слідства, законодавець включає прокурора до кола суб'єктів, що є учасниками кримінального процесу, тобто надає наглядові владно-розпорядчі функції не тільки державно-правового, а й кримінально-процесуального характеру. У цій динамічній кримінально-процесуальній діяльності з наглядовими та владно-розпорядчими функціями закладено безперервність цього виду прокурорського нагляду, що характерно виражає та забезпечує реальну можливість для своєчасного виявлення порушень законності при проведенні оперативно-розшукових та слідчих заходів у кримінальних справах, які перебувають у провадженні органів дізнання та слідства, у яких вже обрано або ще будуть обрані запобіжні заходи, у тому числі арешт підозрюваного та обвинуваченого.

Дисертант не погоджується з редакцією ст. 3 Закону України “Про попереднє утримання” від 31.8.93 р. у тому, що підставою для попереднього ув'язнення є санкціонована прокурором постанова слідчого, органу, що проводить розслідування, постанови прокурора або вирок, ухвали суду або постанови судді щодо обрання запобіжного заходу - взяття під варту. Автор доходить висновку, що у вищевказаній статті цього закону, по суті, йдеться не про підставу прийняття рішення, а про його процесуальне оформлення, оскільки постанова про взяття під варту - це кримінально-процесуальний документ про застосування проаналізованого запобіжного заходу. А підставою для прийняття вищевказаного рішення можуть бути фактичні дані, що вказують на можливу неправомірну поведінку заарештованої особи. Крім того, у роботі робиться висновок, що сам факт вчинення особою тяжкого злочину слід розглядати не як підставу, а як одну з обставин, що враховується при арешті особи. Цей висновок підтверджується і тим, що у ст. 150 КПК України передбачено, що вирішуючи питання про застосування запобіжного заходу, слід звернути увагу на обставини, що закріплені у ст.148, а також на тяжкість скоєного злочину, особу обвинуваченого, його вік, стан здоровя, сімейний стан. Тому робиться висновок, що редакцію ч.2.ст.155 КПК України та відповідну частину статті проекту нового КПК України може бути виключено.

Автор зазначає, що не можна погодитися з тим, що у диспозиції ст.148 КПК законодавець вказав вузьке коло суб'єктів, які мають право обирати запобіжні заходи, оскільки це розходиться з кримінально-процесуальною доктриною, а також не кореспондується з деякими статтями чинного КПК.

Так, у статті 165 КПК України закріплено, що запобіжний захід, який обрано судом, може бути скасовано або змінено судом. Статтею 242 КПК України передбачено, що при відданні обвинуваченого суду суддя або суд у розпорядчому засіданні з'ясовують питання про правильність обраного запобіжного заходу щодо обвинуваченого. Із статті 244 КПК випливає, що у разі необхідності зміни запобіжного заходу суд у постанові або суддя одноособово повинен мотивувати прийняте рішення. Згідно зі ст. 274 КПК під час розгляду справ суд, за наявності підстав може обрати, скасувати або змінити запобіжний захід.

Крім того, начальник слідчого відділу або відділення також у змозі обрати запобіжний захід у випадках, коли він особисто проводить розслідування у справі і користується правами слідчого. Відповідно до ст. 114 ¹ КПК України він може дати вказівку слідчому про проведення слідчих дій у справі, зокрема і про обрання запобіжного заходу - взяття під варту. Ця вказівка, на думку автора, має бути у письмовій формі додана до матеріалів кримінальної справи. Письмові вказівки начальника слідчого відділу про взяття під варту у разі незгоди з ними, можуть бути оскаржені прокурору або вищому начальнику слідчого підрозділу.

Зважаючи на це, дисертант дійшов висновку, що у ст. 148 КПК України слід розширити коло суб'єктів, які мають право обирати запобіжний захід, зокрема - взяття під варту, і пропонує до ст. 148 КПК України додати, що право застосування запобіжних заходів поряд зі слідчим та прокурором може бути надано органу дізнання та суду.

У дисертації ставиться проблемне питання, що саме слід розуміти під винятковими випадками, що передбачені у редакції ч. 1 ст. 155 КПК України. Автор робить висновок, що під винятковими обставинами, які дозволяють застосувати запобіжний захід - взяття під варту щодо підозрюваних та обвинувачених у скоєному злочині, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі строком до одного року, повинні бути визнані такі: відсутність постійного місця проживання у підозрюваного чи обвинуваченого, а також конкретні факти, які свідчать, що особа перешкоджає встановленню істини у кримінальній справі або може скоїти інший злочин.

Автор зазначає, що у ст.31 Закону України “Про прокуратуру” визначено коло суб'єктів-прокурорів, які мають право давати санкцію на арешт. Відповідно до цього закону помічники прокурора, прокурор управління та відділу не мають такого права, якщо вони не виконують за відповідним наказом вищого прокурора обов'язків керівника органу відповідної прокуратури.

Утім, ст. 26 Закону України “Про організаційно-правові основи боротьби з організованою злочинністю” надано право прокурорам, які очолюють управління та відділи нагляду за виконанням законів спецпідрозділами по боротьбі з організованою злочинністю, давати санкцію на арешт.

З метою конкретного, повного та єдиного розуміння і тлумачення, автор пропонує привести у відповідність з цим законом ст. 31 Закону України “Про прокуратуру”, де б зазначалося, що прокурори, які очолюють управління та відділи нагляду за виконанням законів спецпідрозділами по боротьбі з організованою злочинністю, мають право давати санкцію на арешт.

Автор пропонує, що з метою суворого додержання законності, всебічної охорони прав та законних інтересів громадян у ході дізнання та слідства при обранні запобіжного заходу - взяття під варту, викорінення незаконних арештів, прокурорам слід виконувати функціональні обов'язки за такими трьома основними напрямами:

- підвищення відповідальності відповідних прокурорів, дізнавачів та слідчих за додержання законності та обґрунтованості прийнятих рішень щодо арешту громадянина;

- здійснення ефективних заходів щодо підвищення кваліфікації прокурорів, слідчих та дізнавачів;

- посилення з боку слідчих управлінь та відділів обласних прокуратур, обласних органів МВС, обласних органів Служби безпеки та відповідно Головних слідчих управлінь Генеральної прокуратури, МВС та СБ України нагляду та контролю за станом цієї роботи.

Далі дисертант зазначає, що для здійснення всебічного та якісного нагляду прокурор зобов'язаний витребувати дійсні оперативно-розшукові та службові документи, які в обов'язковому порядку повинні надаватися. Крім того, прокурори повинні вимагати від органу дізнання та попереднього слідства для перевірки кримінальну справу, документи, матеріали, а у необхідних випадках - речові докази та інші носії інформації, які підтверджують вчинення злочину.

Дисертант дійшов висновку, що перед наданням санкції на арешт прокурор має заслухати доповідь слідчого, який розслідує кримінальну справу або очолює слідчо-оперативну групу, повинен передбачити перспективу подальшого розслідування справи, а у разі направлення цієї справи до суду - і судову перспективу розгляду справи.

У роботі зазначається, що у разі відмови прокурора у наданні санкції на арешт має оформлятися відповідна мотивована постанова, оскільки з цього документу обвинуваченому, його захиснику, прокурору та суду буде видно, за яких підстав прокурор не дав санкцію на арешт. У зв'язку з цим пропонується доповнити статтю 157 КПК України тим, що у разі відмови прокурора санкціонувати арешт, складається мотивована постанова. У зв`язку з цим підкреслюється, що прокурор має право винести таку постанову і на підставі ст. 130 КПК України.

Вивчення та аналіз вітчизняного та міжнародного законодавства дозволило автору дійти висновку, що редакція ч. 6 ст. 156 КПК України не відповідає деяким статтям Конституції України, тому автор вважає за доцільне цю норму КПК України викласти у такій редакції: ”Весь період часу ознайомлення обвинуваченого та його захисника з матеріалами кримінальної справи зараховується при обчисленні строку тримання під вартою як запобіжного заходу”.

У другому підрозділі “ Форма та процедура судового контролю законності обрання запобіжного заходу - взяття під варту” зазначається, що у кримінальному судочинстві України є тільки процесуальний вид судового контролю за арештом, оскільки сама форма судового контролю за арештом по скаргах зацікавлених суб'єктів встановлена ст. 236 ³ КПК України. Лише процедура здійснення судового контролю, в передбачених законом обсягах і межах, гарантує незалежність суддів, безумовне додержання законів. У зв`язку з цим судовий нагляд за застосуванням арешту, який здійснюється у формі судового засідання, забезпечує успішне вирішення завдань щодо законності та обґрунтованості арешту. У роботі зазначено, що судовий контроль складається з підготовчої частини процедури і більш важливої частини процедури - судового засідання, в якому саме і вирішуються питання про законність і обґрунтованість арешту за скаргами осіб, зазначених у законі. Існуюча процедура судового контролю за арештом дозволяє сторонам процесу здійснювати доказування на підставі принципу змагальності та рівноправності сторін. На цій підставі суддя формулює висновки і приймає рішення по суті скарги.

Один з аспектів встановленої процедури розгляду скарги включає ведення протоколу судового засідання. Це єдиний процесуальний документ, в якому скрупульозно відмічається все, що було предметом розгляду в процесі здійснення судового контролю за арештом.

Автор підтримує погляди Л. Маслєнікової, П. Репішко, О. Єпіхіна, в тому що судді мають недостатньо часу для перевірки скарги протягом трьох днів, оскільки головною причиною недостатності цього часу є те, що до суду несвоєчасно надходять відповідні матеріали для розгляду скарги. У зв`язку з цим автор пропонує доповнити ч. 2 статті 236⁴ КПК України і викласти її у наступній редакції: “Скарга призначається до розгляду протягом семи днів з моменту отримання матеріалів, на підставі яких надано санкцію на взяття під варту”.

Ч. 1 ст. 236 ³ КПК України зобов`язує суддю, який отримав скаргу, витребувати матеріали, на підставі яких дано санкцію на арешт. На думку автора законодавець не передбачив в які строки і кого суддя повинен повідомити про скаргу, яка надійшла. І тому пропонується доповнити цю норму права тим, що суддя на протязі доби повинен повідомити прокурора або особу, яка здійснює дізнання або слідство про те, що скарга надійшла і витребувати від них відповідні документи, які необхідні для її розгляду. Ці посадові особи в межах 24 годин з моменту їх повідомлення і надходження запиту зобов`язані направити ці матеріали до суду. При цьому можливі будуть випадки, коли прокурор або орган дізнання, у разі витребування матеріалів судом, будуть умисно не реєструвати його та зволікати з направленням необхідних матеріалів до суду. В зв`язку з цим автор пропонує вищим правоохоронним органам передбачити відповідною постановою або наказом необхідність своєчасної та чіткої реєстрації даних про рух скарг та матеріалів, які необхідні суду для забезпечення виконання вимог ст. 236-4 КПК України. Для цього пропонується форма реєстрації у відповідному журналі, яка б забезпечила чітке відображення даних про рух скарг та матеріалів.

У дисертації ставляться проблемні питання щодо визначення переліку матеріалів, які необхідно направляти до суду для вирішення питання щодо законності і обґрунтованості арешту.

При цьому автор відмічає, що слідчий та прокурор повинні враховувати, що подання матеріалів до суду і ознайомлення з ними заарештованого у суді не повинно негативно впливати на хід слідства у справі.

Підтримуючи погляди Б.П. Тімошенка, В.Ф. Крюкова, В.Н. Неткачова, Л.М. Бойко, автор вважає, що необхідно розробити і прийняти закон про захист прав потерпілого, який би в комплексі розглядав проблемні питання забезпечення і дотримання прав і свобод потерпілого. При цьому підкреслюється, що потерпілий повинен мати право викласти свою думку за фактом скарги заарештованого, який заподіяв йому шкоду, а також мати право оскаржити постанову судді за скаргою.

На підставі робіт Н. Артьомова, М. Селезньова, Г. Козирева і аналізу постанов Пленуму Верховного Суду України та РФ з питань щодо повторного оскарження санкції на арешт підозрюваного та обвинуваченого автор прийшов до висновку, що законодавець повинен надати право заарештованому, його захиснику, законному представнику в ході слідства оскаржувати санкцію прокурора на арешт один раз, а у випадку подальшого продовження строків утримання під вартою - відповідно по одному разу. Автор вважає необґрунтованою позицію щодо неодноразового розгляду таких скарг, оскільки це може негативно відбитися на розслідуванні злочину, а також стане додатковим навантаженням на органи дізнання, слідства, прокурора та суд.

У дисертації зазначено, що для здійснення судової перевірки законності і обґрунтованості арешту суддя повинен встановити такі обставини: чи порушена кримінальна справа щодо заарештованої особи; чи пред`явлено їй обвинувачення; чи дотримані строки пред`явлення обвинувачення у разі взяття його під варту; чи санкціоновано арешт відповідним прокурором, чи передбачено статтею КК України, за якою пред`явлено обвинувачення, покарання у вигляді позбавлення волі на строк більше одного року; чи досяг заарештований до вчинення злочину віку, з досягненням якого можлива кримінальна відповідальність; чи виконані умови притягнення до кримінальної відповідальності і арешту особи, яка користується статусом недоторканності; тяжкість обвинувачення; дані, які характеризують особу заарештованого, стан його здоров`я та сімейний стан, дані про наявність або відсутність постійного місця проживання; обставини, які обтяжують та пом`якшують його вину тощо.

Автор відмічає, що відповідно до чинного кримінально-процесуального законодавства суддя не має права обговорювати питання щодо доведеності вини заарештованого у вчиненні злочину.

Враховуючи актуальність, складність та багатогранність форми інституту судового контролю за арештом, автор пропонує у КПК України ввести окрему главу “Судовий контроль”, у якій більш докладно і конкретно передбачити правовий механізм та процедуру судової перевірки скарги підозрюваного і обвинуваченого та зацікавлених осіб про правомірність санкції прокурора на арешт. До цієї глави пропонується включити також інші процесуальні дії, які пов`язані з обмеженням прав та свобод особи, провадження яких здійснюється за санкцією суду.

На думку автора, при надходженні скарги в суд на санкцію прокурора про арешт потрібно заводити спеціальне провадження.

В роботі вказується, що постанова судді про результати розгляду скарги повинна бути мотивованою і аргументованою та повинна складатися з трьох частин: вступної, описової мотивувальної і резолютивної.

Крім того, підкреслюється, що неможна визнавати правильним правозастосувальну практику, коли Генеральний прокурор України або його заступник, обласний прокурор або його заступник, які мають великий життєвий і професійний досвід, санкціонують арешт особи, яка скоїла злочин, а потім скарга цієї особи або його адвоката на арешт розглядається єдиноособово районним суддею, який не має достатнього практичного досвіду.

У третьому підрозділі “Процесуальний механізм оскарження постанови судді про скасування санкції прокурора на арешт” відзначається, що у правозастосувальній практиці зустрічаються факти, коли через недосконалість законодавства, правоохоронні органи, в тому числі прокуратура, не в змозі забезпечити в повному обсязі режим законності, а зацікавлені особи в кримінальній справі - у відстоюванні прав, свобод і справедливості.

Так, ч. 7 ст. 236 КПК України, яка передбачає розгляд судом скарги на санкцію прокурора на арешт, встановлено, що постанова судді оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Для того, щоб усунути цю правову прогалину, дисертант прийшов до висновку про необхідність змін та доповнень до статті 236⁴ КПК України, яку слід викласти в такій редакції: “Прокурор і його заступник в межах своїх повноважень, помічник прокурора, прокурори управлінь та відділів, які брали участь у розгляді судом скарги на санкцію прокурора на арешт, у порядку, передбаченому ст. 384 КПК, мають право внести на постанову судді у семиденний строк касаційне подання, а заарештований, його захисник, законний представник мають право у той же строк подати касаційну скаргу. Внесення касаційного подання призупиняє виконання постанови судді про скасування санкції на арешт”.