Хозяйственное право

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Правовой статус производственного кооператива

производственный кооператив лизинг правовой

Правовой статус производственного кооператива определяют Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 8 мая 1996 г. №41-ФЗ «О производственных кооперативах» и Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. №193-ФЗ «О сельскохозяйственных производственных кооперативах».

Гражданский кодекс РФ возрождает кооператив как форму коллективного предпринимательства, незаслуженно отвергнутую Законом о предприятиях и предпринимательской деятельности и законодательством о приватизации. При этом он исходит из различного правового положения производственного кооператива как коммерческой организации и потребительского кооператива как некоммерческой организации.

Производственный кооператив - объединение не являющихся предпринимателями граждан, которое создано ими для совместной хозяйственной деятельности на базе личного трудового участия и объединения некоторых имущественных взносов (паев), причем члены кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам своим личным имуществом в пределах, установленных законом и уставом кооператива.

Из этого проистекают и отличия кооператива от обществ и товариществ. Прежде всего, кооператив - объединение граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом. Речь при этом не идет об участии в предпринимательской деятельности, как это имеет место в хозяйственных товариществах. Паевые взносы членов кооператива и их размер сами по себе не влияют ни на количество голосов, имеющихся у его членов, ни на размер получаемого ими дохода. В соответствии с п. 4 ст. 110 ГК РФ каждый член кооператива имеет один и только один голос при принятии решений независимо от размера пая, а чистый доход распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, а не пропорционально паям (вкладам), что никак не свойственно обществам и товариществам. Это и характеризует кооператив как артель - особую форму организации трудовой и предпринимательской деятельности граждан, основанную на началах равенства всех ее участников.

В отличие от хозяйственного общества кооператив не может функционировать в качестве «компании одного лица», в связи с чем п. 3 ст. 108 ГК РФ предусматривает обязательный минимум членов кооператива, не ограничивая вместе с тем их количество какой-либо предельной величиной. Если в производственном кооперативе остается менее пяти участников, он подлежит ликвидации. С этой точки зрения можно отметить, что именно такой кооператив представляет собой оптимальную правовую форму коллективного предпринимательства граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями и не желающих допустить участие в их совместной деятельности посторонних лиц, например, на приватизированных предприятиях. К сожалению, законодательство о приватизации вынуждало трудовые коллективы бывших госпредприятий прибегать к форме закрытых акционерных обществ, не предназначенных для указанных целей.

В п. 1 ст. 107 ГК РФ предусмотрена возможность участия в производственных кооперативах юридических и физических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся к личному трудовому участию в его деятельности. Такие «финансовые участники» должны своими взносами содействовать укреплению материального положения кооператива, но не превращать его в разновидность хозяйственных обществ. Поэтому специальными законами о производственной кооперации, а также уставами отдельных кооперативов должно быть установлено ограничение на такое участие по количеству паев и голосов, имеющихся у «финансовых участников».

Единственным учредительным документом кооператива является устав (п. 1 ст. 108 ГК РФ). Здесь не возникает необходимости в учредительном договоре, что также отличает кооператив от большинства обществ и товариществ.

Согласно ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах» кооператив образуется по решению учредителей. Число членов кооператива не может быть менее 5 человек. Членами (участниками) кооператива могут быть физические лица. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с его уставом.

Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом такой коммерческой организации паевой взнос граждане России, достигшие 16 лет. Размер и порядок внесения паевого взноса определяется уставом. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами России. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности этого юридического лица, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (ст. 7 Федерального закона «О производственных кооперативах»).

ГК РФ устанавливает некоторые обязательные требования к уставу производственного кооператива, при несоблюдении которых кооператив не подлежит регистрации. В частности, в нем должны содержатся условия о размере паевого и других взносов (в том числе вступительного), о трудовом участии членов кооператива в его деятельности, об ответственности членов кооператива за нарушение обязанностей по внесению соответствующих взносов и по трудовому участию, а также о размере дополнительной ответственности личным имуществом по долгам кооператива (обычно кратном паевому взносу или долевому участию). В уставе также должны быть указаны органы кооператива, порядок их формирования и компетенция, а также вопросы, решения по которым должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Производственный кооператив может преобразоваться только в форму хозяйственного товарищества или общества, причем для этого требуется единогласное решение его членов, поскольку при этом существенно меняется их правовое положение.

Структура управления производственным кооперативом, предусмотренная ст. 110 ГК РФ, построена с учетом принципа кооперативной демократии и преследует цель обеспечения участия в управлении делами кооператива всех его членов.

Общее собрание кооператива объявлено его высшим органом. За ним закреплена исключительная компетенция, которая не может быть передана исполнительным органам ни при каких условиях, в том числе и по решению самого собрания. В нее включены: изменение устава кооператива, образование его исполнительных органов и наблюдательного совета (если он создается в конкретном кооперативе), прием и исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков, а также решение о реорганизации или ликвидации кооператива. Эти вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания, который может быть расширен (но не сужен) законом или уставом конкретного кооператива.

В кооперативах с числом участников более 50 допускается создание наблюдательного совета - постоянно действующего представительного органа членов кооператива, осуществляющего контроль за деятельностью его исполнительных органов (в какой-то мере эти функции ранее исполняло собрание уполномоченных, созывавшееся в крупных кооперативах). Наблюдательный совет кооператива также должен получить исключительную компетенцию (например, по формированию исполнительных органов кооператива, по даче согласия на совершение кооперативом крупных сделок и т.п.).

Компетенцию исполнительных органов кооператива составляют все вопросы, не вошедшие в исключительную компетенцию общего собрания и наблюдательного совета. Абзац 4 п. 1 ст. 110 ГК исключает возможность избрания в руководящие органы кооператива лиц, не являющихся его членами, то есть привлечения наемных управляющих. Запрещено также совмещение членства в наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми же гражданами, что должно способствовать предотвращению возможных злоупотреблений.

Равенство прав (голосов) в управлении делами всех членов кооператива, закрепленное п. 4 ст. 110 ГК РФ, распространяется и на «финансовых участников». Более того, законом или уставом кооператива количество их голосов может быть ограничено вне зависимости от их имущественного участия в делах кооператива.

Производственный кооператив является единым и единственным собственником своего имущества (п. 2 ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК). Деление этого имущества на паи, предусмотренное п. 1 ст. 109 ГК РФ, не приводит к созданию общей долевой собственности, ибо является лишь способом определения размера возможных требований члена производственного кооператива к этой коммерческой организации в случае выхода из нее или определения ликвидационной квоты. Поэтому пай члена кооператива - это не доля в имуществе кооператива и не его часть, а лишь право требования, которое можно осуществить при наличии установленных для этого условий. Утверждая устав, члены кооператива должны сами определить способ деления его имущества на паи участников - по трудовому участию, поровну, в сочетании этих принципов и т.д.

Неделимые фонды кооператива не делятся на паи участников и выплаты из них не производятся при выходе из кооператива. При наличии таких фондов уходящий член кооператива вправе претендовать лишь на выдачу (выплату) соответствующей части делимых фондов. Раздел неделимых фондов между членами кооператива возможен только при его ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов. В период существования кооператива эти фонды неделимы, а члены кооператива не обладают никакими, в том числе и обязательственными, правами на данное имущество. Поэтому кредиторы членов кооператива не вправе обращать взыскание по их личным долгам на неделимые фонды (п. 5 ст. 111 ГК).

Неделимые фонды могут составлять лишь часть имущества кооператива, которую определяют закон и устав кооператива. Решение о создании таких фондов в кооперативе должно быть принято единогласно, если только в самом уставе кооператива прямо не установлен порядок их создания по решению большинства участников (что по сути означает согласие с этим по крайней мере учредителей кооператива, утвердивших его устав). Ведь члены кооператива, участвуя в образовании неделимых фондов, в дальнейшем лишаются всяких прав на находящееся в этих фондах имущество.

Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, в том числе облигации, без ограничений (которые пока не предусмотрены действующим законодательством). Он не вправе выпускать лишь акции.

Как прибыль, так и ликвидационная квота делятся в кооперативе не по размеру паевых взносов, а по трудовому участию (п. 4 ст. 109 ГК РФ). Лишь для «финансовых участников» допустимы и оправданны исключения из этого правила. Иной порядок распределения прибыли мыслим лишь как сочетание принципов деления по трудовому участию и по имущественному взносу (паю), но не может полностью исключить учет трудового участия, что противоречило бы самой природе кооператива.

Согласно п. 5 ст. 111 ГК РФ обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается только при отсутствии у него иного имущества, на которое можно было бы обратить взыскание, то есть в субсидиарном (дополнительном) порядке. Это правило распространяется и на «финансовых участников». Таким образом, появляются дополнительные гарантии неприкосновенности кооперативного имущества.

2. Правовое регулирование лизинга

кооператив лизинг член правовой

Нормативно-правовую базу регулирования лизинга образуют:

· Гражданский кодекс Российской Федерации.

· Федеральный закон от 29 октября 1998 г. №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (с изм. и доп. от 29 января, 24 декабря 2002 г., 23 декабря 2003 г., 22 августа 2004 г., 18 июля 2005 г., 26 июля 2006 г.) - далее Закон о лизинге.

· Постановление Правительства РФ от 22 мая 2001 г. №404 «О совершенствовании лизинговой деятельности в агропромышленном комплексе».

· Постановление Правительства РФ от 12 июля 1999 г. №794 «Об изменении и признании утратившими силу решений Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом «О лизинге» (с изм. и доп. от 20 февраля 2002 г.

· Постановление Правительства РФ от 27 апреля 1999 г. №467 «О мерах по государственной поддержке лизинга сельскохозяйственной техники и оборудования» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.).

· Постановление Правительства РФ от 26 февраля 1999 г. №228 «О лизинге машиностроительной продукции в агропромышленном комплексе Российской Федерации с использованием средств федерального бюджета».

· Постановление Правительства РФ от 3 сентября 1998 г. №1020 «Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на осуществление финансовой аренды (лизинга)» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.).

· Постановление Правительства РФ от 29 октября 1997 г. №1367 «О совершенствовании лизинговой деятельности в агропромышленном комплексе Российской Федерации» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.).

· Постановление Правительства РФ от 27 июня 1996 г. №752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации» (с изм. и доп. от 12 июля 1999 г., 6 июня 2002 г.).

· Постановление Правительства РФ от 16 июня 1994 г. №686 «Об организации обеспечения агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе финансовой аренды (лизинга)» (с изм. и доп. от 6 июня 2002 г.).

· Приказ Минфина РФ от 17 февраля 1997 г. №15 «Об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга» (с изм. и доп. от 23 января 2001 г.).

Ст. 2 и 3 Закона о лизинге дают следующие определения основных понятий:

· Лизинг - это совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.

· Договор лизинга - это договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Таким образом, субъектами лизинга являются:

- лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

- лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

- продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности.

Основные требования сделки по финансовому лизингу:

1) право выбора объекта лизинга и продавца лизингового имущества принадлежит лизингополучателю, если иное не предусмотрено договором;

2) лизинговое имущество используется лизингополучателем только в предпринимательских целях;

3) лизинговое имущество приобретается у продавца только при условии передачи его в лизинг пользователю;

4) сумма лизинговых платежей за весь период лизинга должна включать полную (или близкую к ней) стоимость лизингового имущества в ценах на момент сделки.

Собственником имущества, переданного в лизинг, в течение всего срока действия договора лизинга является лизингодатель, а лизингополучатель имеет право на выкуп этого имущества по истечении или до истечения срока договора.

Лизингодатель вправе использовать лизинговое имущество в качестве залога, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Основные положения финансового лизинга:

1) лизингополучатель имеет право использовать лизинговое имущество только на условиях, предусмотренных в договоре;

2) с момента поставки лизингового имущества лизингополучателю к нему переходит право предъявления претензий продавцу в отношении качества, комплектности, сроков поставки имущества и в других случаях ненадлежащего выполнения договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем. Однако в случае, если выбор имущества осуществлялся лизингодателем по поручению лизингополучателя, то ответственность за качество лизингового имущества, как правило, несет лизингодатель;

3) лизингополучатель обеспечивает сохранность лизингового имущества, его страхование, несет все расходы по содержанию лизингового имущества в рабочем состоянии, техническому обслуживанию и ремонту, если иное не предусмотрено договором лизинга;

4) основной обязанностью лизингополучателя является своевременная выплата лизингодателю лизинговых платежей. За неуплату или несвоевременную выплату лизинговых платежей в договоре должны быть предусмотрены штрафные санкции.

Список литературы

1. Гражданское право /под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М.? Проспект, 2006 - 784 с.

2. Гражданское право /под ред. Е.А. Суханова - М.: Волтерс Клувер, 2004 - 814 с.

3. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / под ред. М.И. Брагинского. М.: Правовая культура, Хозяйство и право, 2001 - 479 с.

4. Эрделевский А.М. Новое в законодательстве о лизинге // Законодательство, 2002, №6 - СПС «Гарант»

Размещено на Allbest.ru