Проблема передачи в доверительное управление отдельных прав из ценных бумаг

Размещено на http://www.allbest.ru/

РЕФЕРАТ

на тему: «Проблема передачи в доверительное управление отдельных прав из ценных бумаг»

А.З. Сатарова

Научный и практический интерес представляет обсуждаемая в юридической литературе проблема возможности передачи в доверительное управление отдельных прав из ценных бумаг

В качестве возможного объекта доверительного управления п . 1 ст. 1013 Гражданского кодекса РФ (далее -- ГК РФ) помимо ценных бумаг и прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, называет иное имущество (к которому согласно ст. 128 ГК РФ относятся имущественные права) В связи с этим возникает вопрос о том, можно ли передать в доверительное управление отдельное имущественное право, удостоверенное ценной бумагой, например, право на получение дивидендов. По мнению некоторых ученых, в доверительное управление могут быть переданы отдельные права, вытекающие из ценной бумаги, если они носят имущественный характер.

Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги (далее -- Положение о доверительном управлении), утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 17 октября 1997 г. № 37⁴, регламентировало указанную проблему следующим образом: в случае, если переданная в доверительное управление ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу, то вся такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверительного управления. Включенное в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно, а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав (п 2 3)

Таким образом, Положение о доверительном управлении запрещало передачу в доверительное управление отдельных прав Однако из анализа нормы п 2 3 следует, что она касалась не только объекта доверительного управления, но и полномочий доверительного управляющего в отношении переданного ему имущества. Так, в соответствии с п . 1 ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом или договором доверительного управления, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Таким образом, договором доверительного управления между учредителем доверительного управления и доверительным управляющим может быть оговорено, что последний не может осуществлять те или иные права, закрепленные ценными бумагами, например, участвовать в собрании акционеров (получать дивиденды). Следовательно, такое правомочие будет осуществляться учредителем доверительного управления самостоятельно.

Положение о доверительном управлении содержало запрет на такие условия договора доверительного управления ценными бумагами. В юридической литературе было высказано мнение, согласно которому «... договором могут предусматриваться определенные ограничения в отношении права управляющего осуществлять имущественные права акционера. Например, право акционера на участие в управлении обществом выражается также и в его участии в общем собрании акционеров с правом голоса. Договор может устанавливать, что управляющий не имеет права голосовать по вопросам, связанным с реорганизацией, ликвидацией общества, и в случае внесения этих вопросов в повестку дня голосование должно осуществляться непосредственно самим учредителем управления (акционером, владельцем ценных бумаг)»

По словам В.В. Горбунова, «можно лишь предположить, что при разработке упомянутого правила учитывался п . 1 ст. 142 ГК РФ, согласно которому с передачей ценной бумаги переходят все удостоверенные ею права в совокупности . Однако в силу ст. 146 ГК РФ под передачей ценной бумаги понимается переход права собственности на акции . Ввиду того, что в доверительном управлении акциями не происходит перехода права собственности к доверительному управляющему, условие о переходе к новому обладателю обязательно всех удостоверенных ценной бумагой прав не может быть применено к доверительному управлению акциями ГК РФ предусматривает передачу в доверительное управление не только имущества, но и имущественных прав. Некоторые права, удостоверенные акцией, в частности, право на получение дивидендов, части имущества общества в случае его ликвидации, являются имущественными. Какие-либо ограничения на передачу данных имущественных прав могут быть введены только федеральными законами».

Напротив, невозможность передачи в доверительное управление отдельных прав, закрепленных ценной бумагой, как следствие целостности и неделимости ценной бумаги как объекта доверительного управления, подчеркнутых ст. 142 ГК РФ, отмечает Т.В. Анисимова. С.В. Хромушин охарактеризовал норму, содержавшуюся в п . 2 . 3 Положения о доверительном управлении, как снимающую дискуссионный характер вопроса о том, что является объектом при доверительном управлении ценной бумагой. Объектом доверительного управления является ценная бумага во всей совокупности удостоверяемых ею прав. В качестве объектов доверительного управления не могут выступать отдельные права по ценной бумаге. При учреждении доверительного управления невозможно «разделение» учредителем управления удостоверенных акцией прав, при котором отдельные права сохраняются за учредителем управления, а остальные передаются в управление. Сторонником целостности ценных бумаг в качестве объекта доверительного управления является Е.А. Суханов, по мнению которого, доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их владельца, закрепленные ценной бумагой. Договор доверительного управления не может содержать условие о передаче в доверительное управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги, при этом возможность отчуждения переданных в управление акций может быть ограничена или исключена договором.

В рамках рассмотрения этого вопроса обратимся к постановлению Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа (далее -- Суд) от 8 февраля 2005 г., вынесенному по делу № А13-124/04-04. Между комитетом по экономике и управлению имуществом Тотемского районного муниципального собрания Вологодской области (далее -- Комитет) и обществом с ограниченной ответственностью «Востоклеспром» (далее -- Общество) был заключен договор доверительного управления именными акциями открытого акционерного общества «Тотьмалесэкспорт» (далее -- Договор) В арбитражный суд с иском к Комитету и Обществу обратился заместитель прокурора Вологодской области, потребовав признать указанный договор недействительным, применить последствия недействительности сделки.

Интерес представляют доводы Общества о неверном истолковании судами первой и апелляционной инстанций условий Договора. По мнению ответчика, в доверительное управление ему была передана лишь часть прав, а не все права, удостоверенные акциями. В своем обосновании этого обстоятельства Общество исходило из содержащегося в Договоре условия, согласно которому «доверительное управление предметом договора связано только с осуществлением управляющим прав, удостоверенных акциями» В связи с этим, отмечал ответчик, доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам, в связи с чем наличие лицензии на осуществление такой деятельности не требуется . Однако трудно согласиться с доводами Общества о том, что установление в качестве условия договора доверительного управления акциями положения, в соответствии с которым доверительное управление предметом договора связано только с осуществлением управляющим прав, удостоверенных акциями, означает передачу в доверительное управление не самих акций, а лишь прав (части прав) по ним. Состав имущества, передаваемого в доверительное управление, является существенным условием договора доверительного управления имуществом (п . 1 ст. 1016 ГК РФ) . Условие договора доверительного управления о составе имущества и условие договора о круге правомочий доверительного управляющего не могут быть отражены в едином условии: «доверительное управление предметом договора связано только с осуществлением управляющим прав, удостоверенных акциями» . Указанное условие касается только пределов осуществления доверительным управляющим правомочий собственника ценных бумаг, но никак не отражает состав передаваемого в доверительное управление имущества. Более того, Комитетом было выдано передаточное распоряжение на списание акций с лицевого счета Комитета с зачислением их на лицевой счет Общества.

Суд указал на то, что довод Общества о передаче ему в управление не акций, а лишь прав (части прав) по ним противоречит требованиям закона, «поскольку совокупность прав, вытекающих из обыкновенных именных бездокументарных акций, входит в понятие такой ценной бумаги, определяет ее суть и образует ее как имущество -- объект гражданских прав и обязанностей». Таким образом, Суд косвенно согласился с тем обстоятельством, что условие Договора, согласно которому «доверительное управление предметом договора, связано только с осуществлением управляющим прав, удостоверенных акциями» имело целью сузить предмет договора до прав (части прав) по ценным бумагам. Как отметил Суд, акции, явившиеся предметом спорного договора, соответствовали совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». И далее Суд сослался на п . 2 . 3 Положения о доверительном управлении, указав на то, что согласно этому пункту «включенное в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно, а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав». Суд сделал вывод о том, что, поскольку осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение доверительного управления ценными бумагами допускается только на основании специального разрешения -- лицензии, а Общество такой лицензии не имело, такая сделка при отсутствии у Общества лицензии в силу ст. 173 ГК РФ является оспоримой. «Положение статьи 5 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” о том, что в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам, то не требуется наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, к данным спорным правоотношениям неприменимо с учетом характера и особенностей предмета договора». По нашему мнению, судами первой, апелляционной и кассационной инстанций не было проведено разграничение между понятиями «осуществление доверительного управления ценными бумагами» и «осуществление прав по ценным бумагам», не была учтена юридическая природа ценных бумаг, хотя на особенность объекта доверительного управления Суд ссылался в своем постановлении

Применительно к интересующему нас вопросу относительно возможности передачи в доверительное управление отдельных (имущественных) прав из ценной бумаги хотелось бы отметить, что мотивировочная часть постановления Суда в части ссылки на Положение о доверительном управлении представляется сомнительной. Положение о доверительном управлении в соответствии с условиями федеральных законов, а именно ГК РФ, ни в коей мере не может устанавливать основания ничтожности сделки (ее части) (п . 6 ст. 3, п . 1 ст. 166, ст. 168 ГК РФ).

Таким образом, анализируя норму п . 2 . 3 Положения о доверительном управлении и случай, имевший место в судебной практике, мы сталкиваемся с проблемой разграничения передачи в доверительное управление отдельных имущественных прав, зафиксированных ценной бумагой, и установления в договоре доверительного управления ограничений в отношении осуществления доверительным управляющим отдельных правомочий собственника ценной бумаги, а именно «прав из бумаги».

В завершение приведем мнение З.Э. Беневоленской, которое, на наш взгляд, является наиболее соответствующим действующему законодательству, возможностям, которые последнее предоставляет участникам рынка. Так, по мнению указанного автора, «целостность ценной бумаги в торговом обороте означает, что при передаче бумаги по сделке признаки абстрактности, презентации, публичной достоверности в совокупности (внешние отношения по ценной бумаге) имеют приоритет перед отношением «скрытого представительства» (внутренние отношения: эмитент -- владелец, держатель ценной бумаги)». По мнению автора, любые ограничения, установленные в отношении свободы деятельности доверительного управляющего по договору доверительного управления являются «юридически безразличными» для третьих лиц. Такое безразличие поддерживает принцип целостности объекта в торговом обороте, во внешних отношениях. Однако учредитель управления и доверительный управляющий могут возложить определенные обязанности и ограничения между собой и впоследствии могут прибегнуть к судебной защите своих прав и законных интересов». доверительный управление договор ценный бумага

Действительно, в случае превышения доверительным управляющим полномочий, предоставленных ему по договору доверительного управления ценными бумагами, или в случае нарушения установленных для него ограничений, надлежит применять п . 2 ст. 1022 ГК РФ, согласно которому обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с указанными нарушениями, несет доверительный управляющий лично. Если же участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в общем порядке, установленном п . 3 ст. 1022 ГК РФ. В этом случае учредитель управления может потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Особо обратим внимание на то, что указанная норма предусматривает последствия для двух случаев недобросовестного поведения доверительного управляющего:

а) превышение полномочий, предоставленных ему по договору;

б) нарушение установленных договором ограничений

Общие нормы о последствиях указанных действий уполномоченных лиц предусмотрены ст. 174 и 183 ГК РФ. Статья 174 ГК РФ предусматривает последствия ограничения полномочий на совершение сделки, ст. 183 регулирует случаи заключения сделки неуполномоченным лицом Специфика правила, установленного в отношении доверительного управления, заключается в том, что в первую очередь в данном случае гарантируются права и законные интересы третьих лиц. При этом учредитель управления несет риски, связанные с выбором доверительного управляющего и его добросовестностью, обладая необходимыми способами защиты собственных законных интересов и прав.

Действующий в настоящее время Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н, не содержит норму, аналогичную содержавшейся в п 2 3 действовавшего ранее Положения о доверительном управлении

Таким образом, существует проблема разграничения передачи в доверительное управление отдельных имущественных прав, зафиксированных ценной бумагой, и установления в договоре доверительного управления ограничений в отношении осуществления доверительным управляющим отдельных правомочий собственника ценной бумаги -- «прав из бумаги» . Ее разрешение должно производиться с учетом п . 1 ст. 1020 ГК РФ, согласно которому пределы осуществления правомочий доверительного управляющего устанавливаются законом и договором доверительного управления

Использованные источники

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая // Собр . законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая // Собр . законодательства РФ. 1993. № 32. Ст. 3301.

3. Горбунов В.В. Объекты доверительного управления имуществом // Юрид. вестн. 1999. № 19 20 С 17

4. Вестник ФКЦБ России . 1997. № 8 .

5. Гладких С.Р. Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами // Право и экономика . 2003. № 8. С. 100.

6. Горбунов В.В. О договоре доверительного управления акциями // Юрид. вестн. 1999. № 11. С. 17.

7. Анисимова Т.В. Доверительное управление на рынке ценных бумаг: Дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2001. С. 108-109.

8. Хромушин С.В. Доверительное управление в качестве профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (правовые аспекты): Дис. канд. юрид. наук. М, 2000. С. 88-89.

9. Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестн. Высш. Арбитраж. Суда 2000 № 1 С 92

10. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 февраля 2005 г. по делу № А13-124/04-04 [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://sk .kadis .net/arb/show . phtml?id=19655&pn=1

11. Там же: http://sk. kadis. net/arb/show. phtml?id=19655&pn=3 .

12. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ // Собр. законодательства РФ. 1996. № 17. Ст. 1918 .

13. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 февраля 2005 г. по делу № А13-124/04-04 [Электронный ресурс]. Режим доступа: // http: //sk . kadis . net/arb/show. phtml?id=19655&pn=4 .

14. Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. СПб. , 2002. С. 147.

15. Вестник ФСФР России . 2007. № 5.

Размещено на Allbest.ru