Современные концепции правопонимания

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Дайте определение права с позиций классического социологического позитивизма. Покажите его обусловленность социокультурным развитием европейских государств второй половины XIX - начала XX веков

К созданию позитивистской социологической юриспруденция причастны и российские правоведы, творившие на рубеже XIX-ХХ вв. - С.А. Муромцев, Н.М. Коркунов, Л.И. Петражицкий (создатель “психологической школы права”). Теоретиков социологической юриспруденции было немало и в других странах континентальной Европы - Э. Дюркгейм во Франции, Е. Эрлих в Австро-Венгрии, М. Вебер, Т. Гайгер и Н. Луман в Германии.

В США социологическая концепция права характерна не только для науки, но и для правосознания практикующих юристов. Что касается науки, то в США возникло особое направление социологической юриспруденции - так называемый американский правовой реализм (Дж.Ч. Грей, О.У. Холмс, Б. Кардозо, Дж. Фрэнк, К. Ллевеллин). В основе взглядов американских “реалистов” лежат характерные для англо-американской правовой культуры представления о том, что право рождается в процессе разрешения споров, возникающих в конкретных жизненных ситуациях. Большинство авторитетов американского “реализма” в свое время были судьями высших судов. В их теории отражаются особенности судебной практики в США.

Во всех странах общего права (не только в США) суды имеют возможность принимать решения ad hoc (исходя из обстоятельств данного дела), вырабатывать в процессе правосудия новые нормы. Например, суд может применить некий прецедент как подходящий для данного дела, но может и не применить его, установив, что прецедент для этого дела не подходит. Если суд не найдет подходящих прецедентов, то он примет решение ad hoc, и если это - авторитетный (высокий) суд, то решение станет прецедентом, обязательным для других судов. Также следует иметь в виду, что более или менее сложному делу могут быть релевантны несколько прецедентов, каждый из которых можно считать применимым или неприменимым к данному делу, а судья должен выбрать лишь один из них.

Связь социологической концепции именно с американской правовой системой объясняется тем, что американские суды всегда были связаны существующими прецедентами в меньшей мере, нежели английские суды. В противовес ортодоксальной английской доктрине, которая подчеркивает невозможность для судьи при рассмотрении дела давать новое толкование имеющегося прецедента, американская доктрина делает акцент на творческой миссии правосудия.

При таком вольном обращении судов с законами и прецедентами может возникнуть впечатление, что любые официальные нормы (не только законы) “мертвы”, если они не применяются судом, и что они “оживают”, когда суд, применяя норму, устанавливает субъективные права и обязанности. Поэтому сторонники “правового реализма” противопоставляют “мертвый закон” и создаваемое правосудием “живое право”, т.е. права и обязанности, установленные в судебных решениях. Они считают, что законы - это лишь некие литературные тексты, сочинения на правовую тему и что законное “книжное право” (law in books) может быть весьма далеким от жизни. Оно считается лишь предположением того, что в действительности будут делать суды.

Точно так же нельзя заранее утверждать, что суд в определенном деле, тем более - сложном, будет применять тот или иной прецедент. О применении прецедента можно говорить лишь с некоторой вероятностью. Следовательно, с такой позиции нельзя понимать право и как систему норм, установленных в судебных прецедентах. Тем более что есть множество судебных прецедентов, которые уже не применяются и фактически не будут применяться никогда, хотя формально их никто не отменял.

Социологическое правопонимание связано с развитием такой науки, как социология права. Последняя выделяется из общей социологии, будучи направленной на исследование динамики права, социальных аспектов правового бытия.

Для социолога право - это, прежде всего, социальный феномен. С точки зрения социологии, право можно определить следующим образом: право - это совокупность обязательных для исполнения норм, определяющих социальные отношения, установленные группой для принадлежащих к ней индивидов в любой данный момент времени.

Характерной особенностью социологического правопонимания является то, что оно основывается на различении права и закона. Сторонники этой концепции (Е. Эрлих, Л. Дюги) полагают, что именно общество определяет содержание права, а не наоборот. Право не порождается государством, но закрепляется им. В то же время право не признается существующим полностью независимым от человека. Право результат динамичного функционирования социума. В зависимости от изменения общественных отношений меняется и право, т.к. представляет собой отражение общественных отношений.

Право возникает помимо воли членов общества, кристаллизуясь из традиций, авторитетных обычаев. Делом законодателя и государства является только лишь нормативное закрепление сложившихся обычаев или выведение норм из существующих принципов, если обычай не регулирует соответствующую область правоотношений. Таким образом, признается наличие правового и неправового закона. Правовой закон соответствует интересам общества и является их отражением. Неправовой закон - это произвол законодателя.

Становление социологии права происходит во второй половине XIX - начале XX вв. В этом процессе можно выделить два периода: ранний (доклассический), приходящийся на 40 - 70-е годы XIX в. и классический, который можно хронологически определить временем с 80-х гг. XIX в. до 10-х гг. XX в. Ранний период становления социологии права характеризуется следующими особенностями: а) становление социолого-правовых идей стимулировалось, в первую очередь, потребностью в развитии общесоциологической теории, а также пониманием права «социологами-правоведами» социальным феноменом, его изучением в контексте функционирования и развития общества; б) становление правовой социологии осуществлялось в виде совокупности идей и теорий различных авторов; в) шло развитие социолого-правовой мысли «вширь» и «вглубь».

Черты классического этапа формирования социологии права составляют: а) наличие преемственности в понимании права как особого социального феномена с предыдущим этапом формирования правопознания в социологии; б) Э. Дюркгейм и М. Вебер, как классики правовой социологии, рассматривали социологию права важной частью социологической теории; в) выделение общего и особенного в подходах Э. Дюркгейма и М. Вебера в изучении права.

Становление социологической теории права связано с именем основателя социологии французского философа Огюста Конта. Хотя О. Конт не внес вклада непосредственно в развитие социологии права, но его творчество, тем не менее, косвенно сыграло большую роль в ее становлении. Многие авторы указывают на негативное отношение О. Конта к праву как таковому, имея в виду субъективное право. Однако идея объективного права занимает важное место в философии О. Конта, выражаясь в понятии «гражданского порядка». О. Конт не скрывает, что предмет его исследований, общество, неразрывно связан с послереволюционной ситуацией в социальных отношениях, в сфере порядка и прогресса. Это напряжение, которое тогдашняя общественность воспринимала как антагонизм и противоречие, О. Конт пытается объединить оба полюса: порядок и прогресс. Прогресс без порядка - это анархия, порядок без прогресса превращается в реакцию. В позитивной политике порядок и прогресс - две неразрывные стороны одного и того же принципа. Порядок и прогресс он воспринимает, прежде всего, не как принципы, отвечающие определенным интересам, а как два вида закономерностей «естественной» системы общества, представленные как две части социологии - социальная статика и социальная динамика.

Социальная статика имеет дело с порядком, который понимается как гармония элементов, основывающихся на отношениях общности. Социальная статика выделяет «структуру коллективного существа» и исследует условия существования, присущие всем человеческим обществам, и соответствующие законы гармонии. Эти условия касаются индивида, семьи и общества. Семейные отношения и разделение труда - это основные отношения общественного порядка. Семья есть живое воплощение социальной статики. Статика, в сущности, сводится к изучению общественного консенсуса. Социальная статика предполагает, таким образом, с одной стороны, анатомический анализ структуры общества на конкретный момент, а с другой - анализ элемента или элементов, определяющих консенсус, то есть превращающих совокупность индивидов или семейств в коллектив. Консенсус в теории О. Конта - «основная идея социальной статики».

Классические теории, которые рассматривают право в его социологических аспектах, в числе наиболее видных представителей включают Рудольфа Иеринга (право в категориях социальных целей), Евгения Эрлиха (право в терминах внутреннего порядка человеческих ассоциаций) и Леона Дюги (право в объективных условиях общественной солидарности).

Право, по теории Р. Иеринга, является суммой условий социальной жизни в самом широком смысле этого слова, обеспеченной мощью государства с помощью средств внешнего принуждения. Именно в связи с акцентированием на внешнем принуждении концепцию Иеринга порой относят к позитивистским. Таким образом, в нем содержатся три главнейших элемента: его зависимость от принуждения, его норма и его цель (или условия общественной жизни).

Право состоит из тех установленных обществом правил, которые обладают принудительной силой. Поскольку единственным орудием принуждения в обществе является государство, оно служит единственным источником права. Другие ассоциации, имеющие право устанавливать свои собственные правила или законы, такие, как церковь, обладают этим правом или благодаря точно выраженному разрешению, или молчаливому согласию со стороны государства. Критерием, благодаря которому мы отличаем право от этики и морали, является его признание государством и осуществление с помощью государственной власти.

право социологический концепция паунд

2. Прочитайте работы Р. Паунда. Охарактеризуйте основные группы социальных интересов, которые должно защищать право. Определите роль права в социальном регулировании

Значительную роль в развитии социологического правоведения сыграл американский юрист Роско Паунд (1870-1964). Мировоззренческой основой учения Паунда послужили идеи прагматизма - ведущего направления в философии США начала XX в. Краеугольный постулат философии прагматизма гласит: любые теоретические построения необходимо оценивать с точки зрения их практического значения, или пользы (отсюда и название доктрины). Следуя этому принципу, Паунд призывал юристов не ограничиваться изучением "права в книгах" (т.е. права в законе, в нормативных актах) и обратиться к анализу "права в действии". Юридическая наука, считал он, призвана показать, как право реально функционирует и влияет на поведение людей. Противопоставление "права в книгах" и "права в действии" со временем стало лозунгом всей прагматистской юриспруденции в США.

Социологическая направленность концепции Паунда наиболее ярко проявилась в трактовке права как формы социального контроля. Согласно взглядам ученого право является одним из способов контроля за поведением людей наряду с религией, моралью, обычаями, домашним воспитанием и др. Такой подход ориентировал юридическую науку на изучение права в контексте социальных отношений, требовал учитывать взаимодействие правовых норм с иными регуляторами общественной жизни. Паунд подчеркивал, что юристу необходимо знать смежные научные дисциплины и уметь применять их методы при исследовании права. Паунд выделяет в современном праве три аспекта. Во-первых, право - это правовой порядок или режим регулирования социальных отношений посредством систематического и упорядоченного применения силы органами государства. Во-вторых, правом называют официальные источники, которые служат руководством при вынесении судебных и административных решений (в этом смысле говорят, например, о праве штата Индиана). И, наконец, в-третьих, право есть судебный и административный процесс. Если свести эти определения воедино, то, по словам Паунда, мы придем к пониманию права как "высокоспециализированной формы социального контроля, осуществляемого на основе властных предписаний в рамках судебного и административного процесса". Паунд предлагал расширить полномочия судей, предоставить им свободу усмотрения при разрешении определенных споров (речь шла, прежде всего, о конфликтах, требующих моральной оценки поведения сторон, о применении судами права справедливости). Дискреционные полномочия судов при этом не должны были распространяться на отношения частной собственности и коммерческие сделки.

Итак, социологическая теория рассматривает право как эмпирическое явление. Основной постулат ее состоит в том, что «право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни». В основу понятия права положено общественное отношение, защищенное государством. Нормы закона, правосознание не отрицаются, но и не признаются правом. Они являются признаками права, а само право - это порядок в общественных отношениях, в действиях людей. Выявить суть такого порядка, разрешить спор в той или иной конкретной ситуации призваны судебные или административные органы.

Позитивными в данном случае можно признать следующие положения: а) общество и право рассматриваются как целостные, взаимосвязанные явления; б) теория доказывает то, что изучать нужно не только нормы права, установленные государством, но и всю совокупность сложившихся в обществе правовых отношений; в) учение подчеркивает роль права как средства социального контроля и достижения социального равновесия, возвышает роль судебной власти.

Критически же в этой теории надо относиться к отрицанию нормативности как важнейшего свойства права, недооценке в праве нравственно-гуманистических начал, смешению одного из факторов образования права - интереса - с самим правом.

Социальное значение правовых норм, а следовательно, и их ценность определяют их регулирующей ролью. Они должны закреплять необходимые и желательные для общества и государства отношения. Придают стабильность этим отношениям и способствуют их развитию. Охраняют от нарушений и воздействуют на нежелательные для общества и власти отношения в целях их ограничения, вытеснения и ликвидации.

3. Проанализируйте Конституцию РФ. Определите социальные цели Конституции РФ. Охарактеризуйте конституционный механизм определения социальной эффективности права

С одной стороны, содержание конституционных норм предопределено социальными ценностями, с другой стороны нормы Конституции внедряют в общество определенные ценности, выполняя тем самым аксиологическую функцию (функцию ценностной ориентации). Такое ценностное содержание норм Конституции должно способствовать установлению правопорядка в обществе и уравновешиванию социальных противоречий. Кроме того, от наличия ценностных оснований зависит эффективность действия норм и стабильность Основного Закона.

Структура Конституции Российской Федерации определяется в соответствии с иерархией социальных ценностей. Особую значимость при этом имеет преамбула. "Здесь утверждены ценности, без композиционно-целостного восприятия, которых нельзя уяснить содержание и ценностное значение основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, иных жизненных благ и возможностей, упомянутых в Конституции". В преамбуле содержатся нравственные ценности (стремление к счастью, вера в добро и справедливость; почитание памяти предков); ценности социального мира (утверждение гражданского мира и согласия; осознание себя частью мирового сообщества); ценности демократии и государственности (возрождение суверенной государственности России и утверждение незыблемости ее демократической основы; сохранение исторически сложившегося государственного единства); ценности патриотизма (ответственность за свою Родину перед нынешним и будущими поколениями; любовь к Отечеству); ценности благополучия (утверждая достойную жизнь). В целом преамбула позволяет связать воедино нравственные и юридические нормы Основного Закона.

Далее последовательность расположения глав Конституции РФ отражает первичность и производность тех или иных ценностных ориентиров, которые объективно существуют в обществе. Так, глава о правах и свободах предшествует главам об органах власти, что подчеркивает признание высшей ценностью прав и свобод личности.

Ценностная логика присуща и содержанию глав Конституции. При этом наибольшей "ценностной насыщенностью" обладают конституционные нормы-принципы. Так, в нормах-принципах Конституции РФ формализованы такие социальные ценности, как народовластие и народный суверенитет, гуманизм и признание верховенства права, связанность государства правом, социальная справедливость и социальное государство. Это, например, принцип признания прав и свобод человека и гражданина высшей ценностью государства и общества (ст. 2); принцип неотчуждаемости прав и свобод человека и гражданина и признания их естественного происхождения (ч. 2 ст. 17); принцип, закрепляющий, что пределом осуществления прав и свобод выступают права и свободы других лиц (ч. 3 ст. 17); принцип непосредственного действия прав и свобод (ст. 18); принцип равноправия (ст. 19); принцип гарантированности судебной защиты прав и свобод (ч. 1 ст. 46); принцип законности (ст. 15); принцип социального государства (ст. 7); принцип народовластия (ст. 3). Указанные нормы-принципы закрепляют так называемые общечеловеческие ценности.

Социальные ценности отражаются и в конституционных нормах - правилах поведения. Так, в нормах глав об органах власти отражены такие социальные ценности, как регулирующая роль государства, правосудие, право на осуществление местного самоуправления с учетом исторических и иных местных традиций. Нормы о правах человека имеют нравственное, этическое содержание. Уважение старших, патриотизм, любовь к Родине, любовь к природе, семейные ценности, ценность труда, образования, собственности отражаются в конституционных нормах. Так, ст. 38 Конституции РФ, закрепляющая обязанность родителей заботиться о детях и их воспитании и обязанность детей заботиться о своих нетрудоспособных родителях, отражает семейные ценности. Нормы Конституции РФ устанавливают заботу о пенсионерах, инвалидах, сиротах, малоимущих, содержат положения об охране семьи, материнства, отцовства и детства (ст. 7, 39, ч. 3 ст. 40). Нормы Конституции РФ о правах и свободах человека и гражданина соответствуют естественным представлениям людей о справедливости (право на жизнь, свободу и достоинство личности; право на неприкосновенность частной жизни; право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства; право указывать свою национальную принадлежность; право на пользование родным языком; свобода совести и вероисповедания; право на собственность и пр.). Ценностное содержание имеют нормы о запрете пыток и унижающего человеческое достоинство обращения (ст. 21); о запрете принуждения к выражению своего мнения (ч. 3 ст. 29); о запрете применения принудительного труда (ч. 2 ст. 37). В целом анализ норм о правах человека приводит нас к выводу, что они полностью соответствуют существующим в обществе нормам морали, корпоративным, этическим нормам, нормам обычаев.

Размещено на Allbest.ru