Институт банковской тайны

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Институт банковской тайны

Введение

Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица в Российской Федерации без его согласия не допускаются. Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из значительных мест в юридической литературе. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет констатировать, что на эту проблему, как и на ряд других, в настоящее время сложились две полярные точки зрения, отражающие, как правило, профессиональную принадлежность и идеологию их авторов.

Развитие рыночных отношений требует обеспечения правовой защиты информации в сфере обращения денежных средств, в частности, при проведении банковских операций. Отношения между клиентом и обслуживающей его кредитной организацией изначально, в силу специфики банковской деятельности, носят доверительный характер, клиент не только доверяет кредитной организации свои денежные средства, но и потенциально допускает ее к информации о своем финансовом состоянии. Разглашение сведений, охраняемых банковской тайной, может отрицательно повлиять на безопасность или репутацию лица, имеющего банковский вклад или счет.

Вышеизложенное подтверждает актуальность выбранной мною темы. В работе над ней я опиралась на труды Приданова С.А., Тосуняна Г.А. и других ученых, занимающихся ее изучением.

Целью данной работы является рассмотрение института банковской тайны в гражданском праве России.

Для достижения поставленной цели решаются следующие задачи:

1. рассмотреть развитие института банковской тайны в советском и российском законодательстве;

2. проанализировать сущность банковской тайны и ее соотношение с иными видами охраняемых законом тайн;

3. исследовать гражданские правоотношения, складывающиеся по поводу банковской тайны.

Структура работы вытекает из поставленных задач, она состоит из введения, трех глав, заключения и списка литературы.

1. Развитие института банковской тайны в советском и российском законодательстве

В юридической литературе имеют место высказывания о том, что «банковская тайна является новым, ранее неведомым российскому законодательству и недостаточно исследованным объектом гражданско-правового регулирования».

Действительно, в период действия советского гражданского права. Правовое регулирование банковской тайны и связанные с ней правоотношения изучались мало. Но согласиться с тем, что банковская тайна была неизвестна российскому (советскому) законодателю, нельзя. Начало становления института банковской тайны в Советском праве было положено декретом СНК РСФСР от 6 июня 1921 г. «Об отмене ограничений денежного обращения и мерах к развитию вкладной и переводной операций», ст. 4 которого определила, что «справки о состоянии текущих счетов и вкладов и о переводах выдаются только владельцам их или судебным или следственным властям». Можно отметить, что первые нормативно-правовые акты о банковской тайне имели юридический статус законов, но по сложившейся традиции положения законодательных актов дополнялись нормами многочисленных ведомственных правовых документов. Содержащиеся в них положения отчасти уточняли перечень сведений, включаемых в банковскую тайну, а в отдельных случаях даже расширяли его.

В 1964 г. Новый ГК РСФСР в ст. 395 установил норму, согласно которой государство гарантировало тайну вкладов физических лиц. Отмечу, что обязанность по сохранению вкладов, по смыслу ст. 395 ГК РСФСР, касалась не только государственных трудовых сберкасс, но и других кредитных учреждений, т.к. граждане имели право хранить в последних денежные средства.

Вплоть до 1977 г. Законодательная регламентация банковской тайны оставалась без изменений. Устав государственных трудовых сберегательных касс от 1977 г. Сделал исключение в запрете на получение сведений, составляющих тайну вклада, для нотариальных контор по процедуре завещательного производства.

Термин «банковская тайна», заменивший употребляемый в советском законодательстве термин «тайна вклада», нашел свое отражение в законе РСФСР от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (закон о Банках), в ст. 26 которого под банковской тайной понималась тайна по операциям, счетам и вкладам клиентов и корреспондентов.

Однако становление рыночных отношений в России на рубеже 90-х годов было связано с ростом уровня преступности, в том числе и в кредитно - финансовой сфере. Через банки и иные кредитные учреждения происходило «отмывание» преступных доходов, финансирование незаконных вооруженных формирований, осуществлялась поддержка криминального бизнеса. Все это заставило законодателя расширить круг лиц, имеющих право доступа к банковской тайне в интересах борьбы с преступностью.

Закон о банках разделил субъектов, имеющих право доступа к банковской тайне физических и юридических лиц. Было установлено, что справки по операциям и счетам юридических лиц и иных организаций могут выдаваться самим организациям, их вышестоящим органам, судам, следственным органам, органам арбитража, аудиторским организациям. А также финансовым органам по вопросам налогообложения.

Нормы ГК РФ о банковской тайне, закрепленные в ст. 857, целесообразно рассматривать как продолжение наметившейся ранее тенденции регулирования банковской тайны на уровне закона. К информации, составляющей банковскую тайну, были добавлены сведения о клиенте, а также установлено, что порядок предоставления всех этих сведении должен быть регламентирован соответствующим законом.

Анализируя нормы современного законодательства, можно сделать вывод, что в настоящее время банковскую тайну составляют:

1. Тайна банковского счета

2. Тайна банковского вклада

3. Тайна операций

4. Тайна частной жизни и предпринимательской деятельности клиента или корреспондента

5. Тайна иных сведений, устанавливаемых кредитной организацией, которую составляют любые сведения, полученные от клиента на основе конфиденциальности.

Законом о банках устанавливается также перечень лиц, которым банк обязан выдавать сведения, составляющие банковскую тайну. Справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются им самим, судам и судьям, Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы. Таможенным органам РФ, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся ив их производстве. Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным в завещании, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям. Кроме того, в ФЗ о внесении изменений и дополнений в законодательные акты РФ в связи с принятием Федерального закона «О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем» от 7 августа 2001 г. №121-ФЗ в перечень субъектов, имеющих право на доступ к банковской тайне включен уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем. Краткий обзор истории развития института банковской тайны позволяет сделать следующие выводы. Банковская тайна как правовое явления существовала в течение всего времени функционирования кредитных учреждений в советской и постсоветской России. Изменению подвергались лишь список сведений, составляющих банковскую тайну, и перечень лиц, имеющих право доступа к соответствующей информации. Причем одним из основных факторов, определяющими правовой режим банковской тайны, выступали криминогенная и экономическая ситуация в государстве. Чем стабильнее экономические отношения и ниже уровень преступности, тем большее количество информации о взаимоотношениях банка и клиента относится к числу конфиденциальной. В то же время рост преступности неизбежно влечет за собой потребность правоохранительных органов в собирании и использовании всей необходимой информации, в том числе и банковской тайны, для борьбы с криминалитетом.

2. Сущность банковской тайны и ее соотношение с иными видами охраняемых законом тайн

Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.

Действующее законодательство не содержит единого понятия «банковская тайна». Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом РФ (ст. 857), так и Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. №395-1 «О банках и банковской деятельности» (ст. 26; далее - закон №395-1). При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые нередко приводят к судебным спорам.

Под банковской тайной фактически понимается особый вид информации, которая становится известной кредитной организации в ходе осуществления банковской деятельности, а также некоторым другим лицам, которые получают такую информацию от (в) кредитной организации в ходе ее проверки или взаимодействия с ней.

Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:

1) правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация;

2) содержание информации, на которую распространяется данный режим;

3) условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация;

4) порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации.

В отличие от большинства европейских государств в России объем информации, относящейся к банковской тайне, очерчен законом. Из этого, однако, не вытекает однозначность - формулировки законов предоставляют достаточно возможностей для творческой мысли при их толковании. Содержание банковской тайны в действующем законодательстве регулируется нормами двух законодательных актов: ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках).

Согласно п. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Одновременно с этим ст. 26 Закона о банках предоставляет право кредитной организации включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Как видим, правовые нормы, определяющие содержание банковской тайны, не совпадают. Возникает вопрос, какие нормы правомерно применять на практике? В юридической литературе существуют разные мнения по данной проблеме. Одни авторы считают, что целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм: поскольку ст. 26 Закона о банках является специальной, надо следовать требованиям этой статьи. Другие авторы полагают, что никакой конкуренции между ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках нет.

При несоответствии указанных норм надо руководствоваться Гражданским кодексом. Статья 857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы которых могут определить иной, отличный от установленного Кодексом объем сведений, составляющих банковскую тайну. Поэтому на основании п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу, ст. 26 Закона о банках в части определения содержания банковской тайны на практике не должна применяться.

Это утверждение основывается на анализе соотношения норм Гражданского кодекса РФ и Закона о банках, а также следует из природы правоотношений, которые образуют институт банковской тайны. Такие правоотношения представляют собой компромисс интересов: частноправовых, обусловленных отношениями клиента и банка по поводу заключения и исполнения договора банковского счета (договора банковского вклада), и публично-правовых, обусловленных отношениями банка и государственных органов, регламентированными законодательными актами.

С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства. При этом стоит согласиться с мнением о том, что законодательное регулирование доступа государства в лице государственных органов, осуществляющих публичные функции, к конфиденциальной информации частных лиц нуждается в совершенствовании.

По рассматриваемой проблеме есть еще некоторые соображения практического плана в пользу законодательного закрепления исчерпывающего перечня сведений, составляющих банковскую тайну, для того, чтобы кредитная организация не имела права дополнительно сама распространять режим банковской тайны на какую-либо информацию.

Исходя из положений ГК РФ о том, что обязанность по сохранению банковской тайны лежит на кредитной организации (п. 1 ст. 857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п. 3 ст. 8S7), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений. С учетом возлагаемой на кредитные организации ответственности за разглашение банковской тайны в практике заключения и исполнения договоров банковского счета могут возникнуть следующие ситуации.

Поскольку обязанность хранить банковскую тайну включается в содержание договора банковского счета, правомерно требование клиента о предоставлении ему перечня сведений, составляющих банковскую тайну, или закреплении такого перечня в договоре. Из изложенного следует парадоксальный, но, учитывая норму ст. 26 Закона о банках, вполне убедительный вывод о том, что кредитная организация должна сообщить клиенту (корреспонденту) перечень сведений, составляющих банковскую тайну, чтобы в случае их разглашения возместить по требованию того же клиента (корреспондента) причиненные убытки.

Таким образом, законодатель, предоставив право кредитной организации включать иные сведения в состав банковской тайны (ст. 26 Закона о банках), тем самым необоснованно смешивает правовые режимы банковской тайны и коммерческой тайны банка. Это дает некоторым авторам основание считать, что банковская тайна является разновидностью коммерческой тайны, о чем речь пойдет далее.

Какую информацию имеет в виду законодатель, говоря об установлении кредитной организацией сведений, кроме указанных в ст. 857 ГК РФ, можно только предполагать.

Иные сведения, составляющие банковскую тайну, должны относиться к операциям клиента. Но в ст. 857 ГК РФ установлено, что информация об операциях по счету клиента входит в содержание банковской тайны. Более того, она является основным ее элементом. Не случайно известный российский специалист в банковском праве М. Агарков писал, что под банковской тайной разумеют обязанность кредитного учреждения сохранять тайну по операциям клиентов.

Существует точка зрения, что сведения, устанавливаемые кредитной организацией, должны быть соотносимы с ее клиентами: «если даже банк в ходе предоставления, например, кредита получит какие-либо сведения о состоянии здоровья клиента или его семейном положении, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, могут быть включены в банковскую тайну».

Говоря об иных сведениях, также можно предположить, что к ним могут относиться любые данные о правовом, семейном и т.п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года №35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»: например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны.

Вместе с тем указанная в приведенных выше примерах информация не расширяет содержание банковской тайны, установленное ст. 857 ГК РФ, а, напротив, охватывается понятием «сведения о клиенте», которое согласно указанной статье Кодекса наряду с информацией о счете (вкладе) и операциям по счету составляет содержание банковской тайны.

Таким образом, содержание банковской тайны, закрепленное ст. 857 ГК РФ, предполагает распространение режима банковской тайны на все сведения о клиенте при условии, что такие сведения получены банком в ходе его профессиональной деятельности.

Именно деятельность банка, «осуществляемая профессионально, является критерием для определения характера сведений, составляющих банковскую тайну». Другие авторы также обращали внимание на данный аспект банковской тайны. Некоторые исследователи определяют банковскую тайну как профессиональное обязательство банка держать в строжайшей тайне всю информацию, относящуюся к финансовым и личным аспектам деятельности клиентов и некоторых третьих лиц, при условии, что такая информация почерпнута в результате нормального банковского обслуживания этих клиентов.

В этом плане банковская тайна соотносится с иными видами профессиональной тайны, такими, как тайна страхования, нотариальная, налоговая, врачебная и т. п.

3. Гражданские правоотношения, складывающиеся по поводу банковской тайны

3.1 Содержание сведений, составляющих банковскую тайну

банковский законодательство тайна

Следовательно, исходя из верховенства Конституции по отношению ко всем другим правовым актам, на вопрос об объеме сведений, составляющих банковскую тайну, нужно ответить, что режим банковской тайны распространяется на сведения:

- об операциях клиентов и корреспондентов;

- о счетах клиентов и корреспондентов;

- о вкладах клиентов и корреспондентов;

- о клиентах и корреспондентах кредитной организации,

- а также на иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Выяснение вопроса об объеме сведений, составляющих банковскую тайну, сделало возможным рассмотрение вопроса о содержании этих сведений, которые можно подразделить на отдельные блоки.

Тайными являются:

во-первых, сведения о счете любого вида (расчетном, текущем, бюджетном, валютном, депозитном, ссудном счете физического лица и т.д.), о внутрибанковском счете (по учету просроченных кредитов, покупке векселей и т.д.), об открытии, закрытии, переоформлении, переводе счета в другой банк и т.д.;

во-вторых, сведения о всех видах банковских вкладов (срочные, до востребования, вклады в пользу третьих лиц (ст. 842 ГК РФ), которые касаются сумм денежных средств, их зачисления на счет или снятия со счета, а также их остатка;

в-третьих, сведения о любых операциях, совершаемых клиентом или корреспондентом кредитной организации, т.е. не только сведения об операциях по счету (ст. 857 ГК РФ), но и информация о любых финансовых операциях - сведения о любых банковских операциях, а также иных сделках клиентов и корреспондентов, которые отражаются в документах соответствующей кредитной организации;

в-четвертых, сведения о клиентах и корреспондентах кредитной организации. Если клиент - физическое лицо, то тайной являются его паспортные данные, сведения о внесении третьими лицами денежных средств на счет владельца, данные о наличии или отсутствии сберегательных книжек и сертификатов и т.д.

Если это юридическое лицо, то тайной являются все сведения, хранящиеся в юридическом деле клиента, в том числе справки из государственных органов о регистрации и постановке на учет, учредительные документы и т.д.;

в-пятых, иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. По поводу содержания иных сведений, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону, отмечается, что однозначно ответить на вопрос, что это за сведения, затруднительно, и можно лишь предполагать, что речь идет об информации, касающейся непосредственно клиентов.

В другом источнике имеется следующая характеристика: любые иные сведения, установленные кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами. При этом тезис о том, что иные сведения, установленные кредитной организацией, должны быть соотносимы с ее клиентами, обосновывается высказываниями немецких и французских юристов, на основании чего делается вывод, что российское законодательство вслед за мировой практикой перешло к широкому определению банковской тайны, охватывающему любые сведения о клиентах и корреспондентах, полученные банком в процессе своей деятельности.

Вышеприведенные выводы, по сути совершенно верные (в особенности последний), с нашей точки зрения, нуждаются в дополнительном обосновании, так как ссылка на мировую практику при толковании федерального законодательства не вполне корректна.

На самом деле, применение законодателем формулы «иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону» означает, что: во-первых, при установлении перечня «иных сведений» кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиентов, т.е. «иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией» должны включать в себя только сведения о клиентах и корреспондентах;

во-вторых, в каждом конкретном случае такой перечень должен носить строго индивидуальный характер;

в-третьих, кредитная организация должна исходить из необходимости предотвращения даже потенциальной возможности причинения ущерба своим клиентам (включая моральный вред) в случае несанкционированного

распространения соответствующих сведений.

3.2 Предоставление кредитной организацией государственным органам сведений, составляющих банковскую тайну

Согласно п. 2 ст. 857 ГК РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Статья 26 Закона о банках устанавливает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих индивидуальную предпринимательскую деятельность, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям). Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Анализ приведенных законодательных норм позволяет сделать следующие выводы:

во-первых, законом определен исчерпывающий перечень государственных органов, которым кредитная организация предоставляет сведения, составляющие банковскую тайну;

во-вторых, случаи предоставления указанной информации устанавливаются законодательными актами о деятельности государственных органов, то есть в законах закрепляются специальные случаи, когда госорганы имеют право запрашивать (истребовать) у кредитной организации сведения, составляющие банковскую тайну, и обязанность кредитной организации предоставлять такие сведения, а также порядок такого предоставления.

Другими словами, основанием для получения госорганами сведений, составляющих банковскую тайну, является не общее полномочие госоргана запрашивать у предприятий, учреждений и организаций необходимую информацию для осуществления своей деятельности, а установленные в законах специальные случаи истребования у кредитной организации, сведений, составляющих банковскую тайну;

в-третьих, в законодательных актах о деятельности государственных органов должны быть указаны не только случаи и порядок предоставления указанных сведений, но и их объем, а также ответственность госорганов и их должностных лиц за разглашение конфиденциальной информации. Предоставление кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется на законодательном уровне конфиденциальностью получаемой госорганами информации.

Учитывая изложенное, рассмотрю случаи предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, отдельным государственным органам.

Суды, арбитражные суды (судьи) запрашивают (истребуют) у кредитных организаций сведения, составляющие банковскую тайну, на основании ст. ст. 70 УПК РФ.

В деятельности кредитных организаций нередки случаи, когда судебные приставы-исполнители, ссылаясь на ст. 12 Федерального закона «О судебных приставах», закрепляющую их право получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки, обязывают кредитные организации предоставлять им сведения о наличии денежных средств клиента-должника и их движении по банковскому счету.

Предоставление налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, неверно сводить только к предоставлению запрашиваемой ими информации. Следует учитывать, что предоставление определенного объема такой информации вменено в обязанность банков: например, банки обязаны сообщать налоговым органам по месту учета налогоплательщиков в пятидневный срок об открытии или закрытии ими счетов (п. 1 ст. 86 НК). Предоставление кредитной организацией налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется налоговой тайной, режим которой урегулирован ст. 102 Налогового кодекса. Режим налоговой тайны необходимо рассматривать в корреспонденции с режимом банковской тайны. В соответствии с Налоговым кодексом налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике. Исключением являются сведения, перечисленные в п. 1 ст. 102 НК РФ: 1) разглашённые налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемые налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимной сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Не вызывает сомнений, что к таким сведениям относятся и те, которые составляют банковскую тайну.

Статьей 1351 Налогового кодекса установлена налоговая ответственность за непредставление банками по мотивированному запросу налогового органа справок по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в установленный НК РФ срок.

Исходя из функций органов налоговой полиции, которые состоят в предупреждении, выявлении, пресечении и расследовании нарушений законодательства о налогах и сборах, являющихся преступлениями или административными правонарушениями, и их полномочий, закрепленных ст. 36 Налогового кодекса, правомерно сделать вывод о том, что сведения, составляющие банковскую тайну, должны предоставляться органам налоговой полиции исключительно как органам предварительного следствия.

В иных случаях сведения, составляющие банковскую тайну, истребуются органами налоговой полиции через налоговые органы. Это предусмотрено нормой п. 3 ст. 36 Налогового кодекса, в силу которой органы налоговой полиции при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Налоговым кодексом к полномочиям налоговых органов, обязаны направить материалы в соответствующий налоговый орган для принятия решения.

Таким образом, в ст. 26 Закона о банках нужно внести изменения, исключив органы налоговой полиции из перечня государственных органов, которым выдаются справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Органам предварительного следствия информация, составляющая банковскую тайну, предоставляется при наличии двух условий: во-первых, только по возбужденным уголовным делам, находящимся в их производстве, и, во-вторых, с согласия прокурора. Согласно ст. 125 УПК Рф органами предварительного следствия являются следователи прокуратуры, органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности и федеральных органов налоговой полиции.

Во всех иных случаях предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия, а также иным правоохранительным органам является неправомерным.

Перечислим такие случаи, так как они нередко возникают в практике кредитных организаций.

Во-первых, речь идет о ст. 144 УПК РФ, согласно которой следователь и орган дознания по поступившим заявлениям и сообщениям могут истребовать необходимые материалы до возбуждения уголовного дела.

Во-вторых, право получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них предоставлено милиции (ст. 13 Федерального закона РФ «О полиции»).

В-третьих, право требовать от руководителей и других должностных лиц представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений имеют прокуроры (ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»). Предоставление прокурору сведений, составляющих банковскую тайну, правомерно только в связи с возбужденным уголовным делом.

Предоставление кредитными организациями органам предварительного следствия информации, составляющей банковскую тайну, гарантируется тайной следствия (ст. 139 ГПК).

3.3 Ответственность за нарушение банковской тайны

В процессе работы над данной курсовой мной были сделаны следующие выводы:

Право на охрану информации банковской тайной представляет собой разновидность нематериальных благ, примерный перечень которых дан в ст. 150 Гражданского кодекса РФ. Защита нематериальных благ осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, а также в тех случаях и в тех пределах, в каких использование защиты вытекает из существа нарушенного нематериального блага и характера последствий этого нарушения.

В соответствии с п. 3 ст. 858 Гражданского кодекса РФ в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент вправе потребовать от банка возмещения убытков. Убытки включают в себя реальный ущерб. А также неполученные доходы, которые лицо, чье право нарушено, получило бы при обычных условиях гражданского оборота (упущенная выгода).

ФЗ «О банках и банковской деятельности» предусматривает, что за разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом. Из этого закона следует, что непосредственную ответственность, перед клиентом в виде возмещения ущерба, но не ограничиваясь им, могут нести кредитные организации, Банк России и аудиторские организации. Работники указанных организаций обязаны хранить банковскую тайну в связи с тем, что состоят в трудовых отношениях с указанными субъектами и соответственно несут ответственность перед ними, как перед своими работодателями. В соответствии со ст. 1068 Гражданского кодекса РФ кредитные организации, Банк России будут обязаны возместить вред, причиненный их работниками при исполнении трудовых (служебных) обязанностей.

Признав банковскую тайну потенциальным предметом хищения, можно поместить норму, предусмотренную ст. 183 УК РФ (с предложенными корректировками), в главу о преступлениях против собственности так, чтобы ответственность по данной статье УК была предусмотрена отдельно от других форм хищения подобно ст. 164 УК РФ из-за специфичности предмета преступления.

Доказать в судебном процессе наличие причинно - следственной связи между несанкционированным разглашением банковской тайны и возникшими у клиента убытками чрезвычайно сложно. Да и убытки у клиента при таком нарушении его прав могут и не возникнуть. В связи с этим можно рекомендовать клиентам кредитных организаций стремиться к включению в соответствующие банковские договоры условий об ответственности кредитных организаций за нарушение банковской тайны в виде уплаты штрафа.

Заключение

В юридической литературе имеют место высказывания о том, что «банковская тайна является новым, ранее неведомым российскому законодательству и недостаточно исследованным объектом гражданско-правового регулирования.

Проанализировав нормы современного законодательства, я сделала вывод, что в настоящее время банковскую тайну составляют:

1. Тайна банковского счета

2. Тайна банковского вклада

3. Тайна операций

4. Тайна частной жизни и предпринимательской деятельности клиента или корреспондента

5. Тайна иных сведений, устанавливаемых кредитной организацией, которую составляют любые сведения, полученные от клиента на основе конфиденциальности.

Законом о банках устанавливается также перечень лиц, которым банк обязан выдавать сведения, составляющие банковскую тайну. Справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются им самим, судам и судьям, Счетной палате РФ, органам государственной налоговой службы. Таможенным органам РФ, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся ив их производстве.

Банковская тайна как правовое явления существовала в течение всего времени функционирования кредитных учреждений в советской и постсоветской России. Изменению подвергались лишь список сведений, составляющих банковскую тайну, и перечень лиц, имеющих право доступа к соответствующей информации. Причем одним из основных факторов, определяющими правовой режим банковской тайны, выступали криминогенная и экономическая ситуация в государстве. С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства. Считаю, что при этом стоит согласиться с мнением о том, что законодательное регулирование доступа государства в лице государственных органов, осуществляющих публичные функции, к конфиденциальной информации частных лиц нуждается в совершенствовании.

Следует признать, что расширение перечня лиц, имеющих право запрашивать информацию, на которую распространяется режим банковской тайны, за счет включения туда приставов - исполнителей является вполне логичным. Это изменение будет значительно способствовать повышению эффективности приведения в исполнение судебных актов, а следовательно, и действенному осуществлению права на судебную защиту законных прав и интересов юридических лиц и граждан. Но юридически верно реализовать данное предложение возможно только путем внесения соответствующих изменений в ФЗ «О банках и банковской деятельности».

В плане совершенствования законодательства в области ответственности за нарушение банковской тайны целесообразно установить ответственность как для кредитных организаций, так и для банка России и аудиторских организаций в виде зачетной неустойки. Такое решение вопроса позволило бы создать более действенные рычаги защиты интересов клиентов в области охраны информации банковской тайны.

Список использованных нормативно-правовых актов и литературы

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации - принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года // Собрание законодательства Российской Федерации от 26 января 2009 г. №4 ст. 445.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая): федер. закон от 26 января 1996 г. №14-ФЗ // Российская газета от 6, 7, 8 февраля 1996 г. №23, 24, 25.

3. Гражданский процессуальный кодекс РФ: федер. закон от 14 ноября 2002 г. №138-ФЗ // Российская газета от 20 ноября 2002 г. №220.

4. Налоговый кодекс Российской Федерации: федер. закон от 31 июля 1998 года №146 - ФЗ // Российская газета от 6 августа 1998 г. №148 - 149.

5. Уголовно - процессуальный кодекс РФ: федер. закон от 18 декабря 2001 г. №177 - ФЗ // Российская газета от 22 декабря 2001 г., №249.

6. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях: федер. закон от 30 декабря 2001 г. №195 - ФЗ // Российская газета от 31 декабря 2001 г. №256.

7. Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 20 февраля 1995 г., №8, ст. 609.

8. Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ О полиции: федер. закон от 7 февраля 2011 г. №3-ФЗ // Российской газета от 8 февраля 2011 г. №25.

9. О судебных приставах: федер. закон от 21 июля 1997 г. №118 - ФЗ // Российская газета от 5 августа 1997 г. №149.

10. О счетной палате: федер. закон от 11 января 1995 г. №4 - ФЗ // Российская газета от 14 января 1995 г. №9 - 10.

11. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. // Российская газета. 1993. 13 марта.

12. О банках и банковской деятельности: федер. закон от 2 декабря 1990 года №395-1 - ФЗ // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР №27. Ст. 357.

13. О Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года: Заявление Правительства РФ и ЦБР от 5 апреля 2005 г. NN 983п-П13, 01-01/1617 // Вестник Банка России от 13 апреля 2005 г. №19.

банковский законодательство тайна

Использованная литература:

14. Варламов, В.Ю. О некоторых правовых аспектах обеспечения в РФ банковской тайны./В.Ю. Варламов, К.Д. Гасников // Право и экономика. - 2008. - №12. - С. 12 - 15.

15. Елютина, Е.В. Правовая регламентация сохранения тайны/Е В. Елютина // Государство и право. - 2002. - №8. - С. 16 - 23.

16. Иванов, Н. Как банку защититься от атак «защитников» банковской тайны/Н. Иванов // Банковское обозрение. - 2009. - №9. - С. 14.

17. Лисицына, Н. развитие института банковской тайны в советском и российском законодательстве/Н. Лисицына // Маркетинг. - 2003. - №1. - С. 95 - 98.

18. Лопатин, В.Н. правовая охрана и защита служебной тайны // Государство и право. 2000. №6. С. 85 - 91.

19. Приданов С.А. Соотношение банковской и коммерческой тайны // Юридическая работа в кредитной организации, 2005, №3.

20. Рогачёв, А.Ю. Что стоит за тайной банковских вкладов?/А.Ю. Рогачёв // ЭКО. - 2004. - №8. - С. 154 - 157.

21. Рудичева, Н.И. Банковская тайна как институт автономного права, или апология банковской тайны/Н.И. Рудичева // Юридическая работа в кредитной организации. - 2006. - №8.

22. Сапожников, Н. Правовой режим банковской тайны/Н. Сапожников // Законность. - 2001. - №7. - С. 11 - 15.

23. Тосунян, Гарегин Ашотович. Банковское право РФ: общая часть: Учебник/Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, А.М. Экмалян; Ред. Б.Н. Топорнин; РАН, Институт государства и права. - М.: Юристъ, 2004. - 447 С.

24. Фомина, И.В. Банковская тайна и отмывание денег/И.В. Фомина // Экономика. Право. Менеджмент. - 2002. - №33. - С. 4; №37. - С. 6; №38. - С. 8.

25. Шубин, А.М. О некоторых вопросах работы с конфиденциальной информацией и документами, её содержащими/А.М. Шубин // Делопроизводство. - 2003. - 3 4. - С. 52 - 63.

26. Ястребов Д.А. Соотношение банковской тайны и персональных данных. // «Регламентация банковских операций. Документы и комментарии», №2, март-апрель 2007 г. С. 74-81.

Размещено на Allbest.ru