2.2 Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий (ст. 132 УК)

В ч. 3 ст. 132 УК предусмотрены три особо квалифицирующих признака: вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий неоднократно, либо с применением насилия, или с угрозой его применения.

Два последних признака также аналогичны одноименным признакам, содержащимся в ч. 3 ст. 131 УК РК.

2.3 Торговля несовершеннолетними (ст. 133 УК)

1. Неоднократно -- предполагает как минимум двукратное совершение указанных в законе сделок как в отношении одного и того же несовершеннолетнего, так и разных детей. При этом должно быть установлено, что умысел на совершение каждой незаконной сделки возникал у виновного заново.

2. В отношении двух и более несовершеннолетних -- означает, что умыслом виновного охватывается, как правило, одновременное осуществление незаконной сделки с несколькими несовершеннолетними.

3. Группой лиц по предварительному сговору или организованной группой -- в случаях, когда хотя бы с одной стороны в сделке принимают участие не менее двух лиц, заранее договорившихся о совместном совершении этого преступления, или сделка обеспечивается устойчивой группой лиц (организованной группой), объединившихся для совершения одной или нескольких торговых сделок несовершеннолетними.

4. Лицом с использованием своего служебного положения -- имеет место в тех случаях, когда в торговле несовершеннолетними участвует должностное лицо органов опеки, детского или родильного дома, либо другой представитель этих органов.

Должностными лицами в статьях настоящего Кодекса признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в Вооруженных Силах РК, других войсках и воинских формированиях РК.

5. С незаконным вывозом несовершеннолетнего за пределы РК или незаконным ввозом его в РК -- предполагает перемещение ребенка в любое иностранное государство, т.е. за пределы государственной границы Казахстана по подложным документам или вовсе без таковых (нелегально), а равно перемещение обратно на территорию Казахстана ребенка, который на законных основаниях (например, усыновлен иностранными гражданами) проживает за рубежом.

6. С целью вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления или иных антиобщественных действий -- означает намерение хотя бы одного из участников незаконной сделки (как правило, приобретающего) использовать его каким-либо образом для совершения преступления или вовлечь в проституцию, бродяжничество или попрошайничество.

7. С целью изъятия у несовершеннолетнего органов или тканей для трансплантации -- предполагает намерение хотя бы одного из участников незаконной сделки использовать органы и ткани несовершеннолетнего для трансплантации.

Под трансплантацией следует понимать изъятие органов или тканей у живого донора или трупа и их пересадку нуждающемуся больному.

«Органами и тканями человека» в данном случае являются такие объекты трансплантации, как сердце, легкое, почка, печень, костный мозг и ряд других органов или тканей, а также те органы, их части или ткани, которые имеют отношение к процессу воспроизводства человека -- репродуктивные ткани -- яйцеклетка, сперма, яичники, яички или эмбрионы, а также кровь и ее компоненты. Часть 3 ст. 133 УК предусматривает в качестве особо квалифицирующих признаков торговлю несовершеннолетними, повлекшую по неосторожности смерть несовершеннолетнего или иные тяжкие последствия. Смерть несовершеннолетнего в данном случае может наступить как во время купли-продажи (во время нелегального вывоза за границу), так и после совершения сделки с несовершеннолетним (последствия изъятия какого-либо органа). Могут быть и более отдаленные вредные последствия, например смерть несовершеннолетнего от истощения, вызванного плохими условиями содержания, гибель его во время совершения преступления.

Иными тяжкими последствиями могут быть, в частности, самоубийство несовершеннолетнего или его близких в результате состоявшейся торговли несовершеннолетним, психическое расстройство несовершеннолетнего и другие.

2.4 Подмена ребенка (ст. 134 УК)

Подмена ребенка -- это передача родителям вместо ребенка, рожденного ими, другого ребенка, при этом соответствующие действия осуществляются без ведома и согласия родителей обоих подменяемых детей или родителей одного из этих детей. Возможна подмена живого ребенка умершим, здорового -- больным, мальчика -- девочкой, или наоборот. Следует отметить, что ответственность наступает как за подмену чужого ребенка другим чужим, так и чужого ребенка своим, в том числе с согласия родителей одного ребенка, но при отсутствии согласия родителей другого. Если же обмен детей совершается по взаимному согласию, ответственность может наступить за торговлю несовершеннолетними, а не за подмену ребенка, т.е. по ст. 133 УК. В случае же завладения чужим ребенком, чтобы в данный момент, или в будущем заменить его на другого, когда родители или законные представители заведомо способны опознать своего ребенка и в силу этого обнаружить факт подмены, виновный отвечает не за подмену ребенка, а за оконченное или неоконченное похищение человека при отягчающих обстоятельствах, т.е. по ст. 125 УК.

Понятие ребенок адекватно понятию несовершеннолетний, но по смыслу этой статьи речь может идти лишь о подмене новорожденного ребенка, пока мать или законные представители не запомнили его индивидуальных особенностей, то есть, как правило, до первого кормления. Имеют место случаи, когда из-за состояния здоровья ребенка или матери, либо в связи со смертью матери контакт новорожденного с родителями или же законными представителями откладывается. В этом случае осуществляемая втайне подмена ребенка возможна в течение всего периода отсутствия непосредственного контакта родителей с ребенком. Практике известны случаи подмены детей и в более старшем возрасте, но еще не способных осознать значение происходящего. Преступление считается оконченным с момента подмены одного ребенка другим, после которой ребенка не смогут узнать родители, например, после замены опознавательной бирки на младенце.

Субъективная сторона преступления предполагает прямой умысел. Виновный сознает, что совершает подмену ребенка, и желает совершить эти действия. Поэтому, например неосторожная подмена ребенка в родильном доме может дать основание лишь для привлечения соответствующих должностных лиц к уголовной ответственности за халатность или к дисциплинарной ответственности.

Субъектом рассматриваемого преступления могут быть лица, достигшие 16 лет и не имеющие родительских прав на данного ребенка, или родитель, лишенный родительских прав. Практически это почти всегда работники родильного дома, дома ребенка и т.п., либо лица, оказывающие помощь при родах или уходе за новорожденным вне медицинского учреждения. Если лицо, осуществившее подмену ребенка, затем занимается вымогательством у родителей, без ведома и согласия которых подмена была осуществлена, эти действия квалифицируются пост ст. 181 и 134 УК.

Часть 2 ст. 134 УК определяет два квалифицирующих признака: подмена ребенка из корыстных побуждений или иных низменных побуждений.

Под корыстными побуждениями понимается стремление виновного извлечь из подмены младенца материальную выгоду в виде вознаграждения от заинтересованных лиц.

Глава 3. Преступления, посягающие на права и интересы несовершеннолетних, а также иных лиц в сфере семейных правоотношений

Разглашение тайны усыновления (удочерения) (ст. 135 УК)

Несовершеннолетние дети, по тем или иным причинам лишенные родителей, могут быть усыновлены (удочерены). Законом РК «О браке и семье» от 24 декабря 1998 г. определен порядок усыновления (удочерения), условия и порядок отмены усыновления (удочерения). Усыновление (удочерение) является лучшей формой устройства ребенка в семье, так как правовые отношения между усыновленными и усыновителями устанавливаются не на какой-нибудь срок, а навсегда. Закон РК «О браке и семье» предусматривает тайну усыновления (удочерения), обеспечивающую нормальные условия для надлежащего воспитания детей.

Общественная опасность разглашения тайны усыновления (удочерения) проявляется в том, что это преступление ставит под угрозу распада созданную семью. Более того, влечет за собой серьезные моральные переживания, наиболее опасные для ребенка, способные причинить незаживающую психическую травму, и таким образом поставить под угрозу его здоровье и нормальное развитие.

Объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование семьи, нематериальные условия нормального развития и формирования личности несовершеннолетнего.

Объективная сторона выражается в разглашении тайны усыновления, т. е. сообщение усыновленному, а также любому другому лицу сведений о действительном его происхождении (кто является его кровными родителями), а равно других обстоятельств и подробностей, связанных с усыновлением (удочерением).

Разглашением тайны усыновления (удочерения) является сообщение, сделанное виновным в любой форме о том, что лицо, считающееся сыном (дочерью), фактически не происходит от данных родителей, не рождено ими. Форма такого сообщения может быть любая: устная, письменная, либо анонимная. Если усыновление (удочерение) произведено супругами, то ответственность за разглашение тайны усыновления наступает при совершении этих действий вопреки воле обоих супругов-усыновителей. Достижение совершеннолетия усыновленным сыном (дочерью) не исключает ответственности по ст. 135 УК РК. Как разглашение тайны усыновления должны квалифицироваться и случаи, когда тайна нарушается после смерти усыновителя.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Виновный сознает, что придает огласке тайну усыновления, и желает, чтобы эти сведения стали достоянием посторонних (хотя бы одного лица).

Субъекты преступления, предусмотренного ст. 135 УК, делятся на две группы. К первой относятся специальные субъекты -- лица, которые обязаны хранить тайну усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну. Прежде всего, это работники местного самоуправления, которые так или иначе соприкасались с делом об усыновлении по своей работе, а также судья, вынесший решение об усыновлении, адвокат, консультировавший заинтересованных участников процесса усыновления. Ко второй группе относятся общие субъекты -- все другие лица, достигшие 16-летнего возраста, осведомленные о факте усыновления, в том числе и любой из супругов, в семье которых находится усыновленный, если он действовал вопреки воле другого супруга.

Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей (ст. 136 УК)

Согласно ст. 27 Конституции РК, забота о детях и их воспитание являются естественным правом и обязанностью родителей. Совершеннолетние трудоспособные дети обязаны заботиться о нетрудоспособных родителях. Возникновение взаимных прав и обязанностей родителей и детей основывается на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке.

Неисполнение конституционных обязанностей родителями в отношении несовершеннолетних детей (нетрудоспособных совершеннолетних детей), а равно совершеннолетнего трудоспособного лица в отношении нетрудоспособных родителей влечет уголовную ответственность.

Необходимое условие для привлечения виновного по ст. 136 УК -- наличие вступившего в силу решения суда об уплате средств на содержание несовершеннолетних детей или на содержание состоящих на его иждивении совершеннолетних, но нетрудоспособных детей, а также на содержание нетрудоспособных родителей, и факт невыполнения этого решения. При этом не имеет значения, есть ли у ребенка (родителя) другие источники средств, так как этот вопрос оценивается судом при вынесении решения о взыскании. Если же судебного решения не было, то уклонение от оказания материальной помощи детям или родителям преступлением не является.

Нарушение соответствующего обязательства, принятого добровольно, в частности на основании договора или соглашения об уплате средств, не влечет уголовно-правовых последствий, а подпадает под действие норм ГК РК. Этому не противоречит и положение о том, что такое соглашение, будучи нотариально удостоверенным, имеет силу исполнительного листа. Это положение относится к порядку взыскания, а не к ответственности за уклонение от него.

Общественная опасность данного преступления выражается в том, что уклонение родителей от содержания несовершеннолетних детей, а равно нетрудоспособных детей или детей от содержания нетрудоспособных родителей ухудшает условия их жизни, влияет на состояние здоровья, нарушает нормальное развитие несовершеннолетних или нормальное существование родителей.

Объектом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 136 УК, являются материальные (имущественные) условия существования несовершеннолетних и совершеннолетних нетрудоспособных лиц, которые по отношению к виновному являются членами его семьи (сыном или дочерью).

Объектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 136 УК, соответственно являются материальные условия существования нетрудоспособных лиц, которые по отношению к виновному являются родителями. Дети, уплачивающие алименты на родителей, по решению суда могут быть привлечены к участию в дополнительных расходах, вызванных исключительными обстоятельствами, -- тяжелая болезнь, увечье, оплата лиц, ухаживающих за родителями, и т.п.

Объективная сторона рассматриваемого состава преступления заключается в неуплате установленных судебным решением средств на содержание несовершеннолетних детей (нетрудоспособных совершеннолетних детей), а равно нетрудоспособных родителей. При этом неуплата должна носить злостный характер, т. е. виновный не уплачивает в течение более трех месяцев содержание не только тогда, когда он обязан к тому судом, но и тогда, когда он имеет фактическую возможность уплатить средства на содержание детей и родителей.

Нельзя считать злостным уклонением случаи, когда перерыв, даже достаточно длительный, в уплате средств на содержание был вынужденным. Например, связанным с необходимостью сменить место жительства из-за болезни; с потерей работы и неудачей попыток трудоустроиться, причем лицо не скрывает свое место пребывания от судебного исполнителя.

Под нетрудоспособными следует понимать лиц, которые являются инвалидами первой и второй группы, а также родителей, достигших общего пенсионного возраста.

Субъективная сторона преступления предусматривает прямой умысел. Виновный сознает, что нарушает правовую обязанность, возложенную на него судебным решением, а также то, что уклонение от этой обязанности вызывает неполучение определенным лицом (ребенком, родителем) необходимых ему материальных средств, и желает уклониться от их уплаты.

Субъектами преступления, предусмотренного ч. 1ст. 136 УК, являются родители (отец, мать) несовершеннолетнего или совершеннолетнего нетрудоспособного лица, в чью пользу решением суда взысканы средства, независимо от того, обладает ли это лицо в настоящее время родительскими правами или лишено их, а также усыновитель указанных лиц, независимо от того, отменено ли усыновление в настоящее время.

Субъектами преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 136 УК, являются трудоспособные лица (сын, дочь) нетрудоспособного родителя, в пользу которого решением суда взысканы средства, независимо от того, было ли лишено данное лицо родительских прав, а также усыновленный (удочеренная).

Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 137 УК)

Забота о детях и их воспитание являются конституционным правом и обязанностью родителей, которые имеют преимущественное право на воспитание своих детей перед всеми другими лицами.

Закон РК «О браке и семье» от 24 декабря 1998 г. обязывает родителей и иных лиц, на которых возложены эти обязанности, заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии детей. Вместе с тем он устанавливает, что при осуществлении родительских прав родители и иные лица, на которых возложена обязанность по воспитанию детей, не должны причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей.

Общественная опасность данного преступления состоит в том, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетних, соединенное с жестоким обращением, может привести к ухудшению здоровья, нарушению нормального психического развития ребенка и формирования его личности.

Объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание несовершеннолетних.

Под воспитанием следует понимать целенаправленное развитие человека, включающее освоение культуры, ценностей и норм морали и правил поведения в обществе. В воспитании взаимодействуют личность, семья, государство и общественные институты: учебно-воспитательные заведения, средства массовой информации, коммуникации, общественные организации и другие. Воспитание основывается на взаимодействии с воспитываемым лицом, выступающим в качестве субъекта прав и обязанностей, а не в качестве бесправного объекта воздействия. Оно должно быть направлено на формирование и упрочение внутренней позиции и поведения личности, соответствующих нравственным и правовым ценностям общества.

Объективная сторона преступления выражается в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего, соединенном с жестоким обращением с несовершеннолетним. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по воспитанию детей в данном случае выражает общий смысл, антиобщественную сущность деяния. Однако определяющим признаком данного преступления выступает жестокое обращение по отношению к ребенку со стороны родителей или иных лиц, на которых возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетних.

Понятие жестокого обращения относится к числу оценочных признаков.

Жестокое обращение -- это причинение несовершеннолетнему особых физических или психических страданий путем побоев, истязаний, лишения пиши и воды, крова, одежды, помещения в заведомо неприспособленное для проживания место и т.д. Для состава преступления наступление каких-либо последствий не требуется.

В случае умышленного причинения легкого вреда здоровью, побоев и любого неосторожного причинения вреда здоровью несовершеннолетнего наступает уголовная ответственность только по ст. 137 УК. РК. Однако при умышленном причинении тяжкого или средней тяжести вреда здоровью содеянное квалифицируется по совокупности преступлений, т.е. по ст. ст. 137, 103 или 104 УК. Доведение несовершеннолетнего до самоубийства путем жестокого обращения с ним влечет уголовную ответственность по ст. 102 УК РК.

За единичные случаи физического насилия уголовная ответственность наступает как зато или иное преступление против здоровья либо не наступает вовсе.

С субъективной стороны преступление характеризуется умыслом. При прямом умысле субъект сознает, что не выполняет или ненадлежащим образом выполняет свои обязанности по воспитанию ребенка и проявляет жестокость к нему, а также желает именно так обращаться с ребенком. При косвенном умысле лицо, сознавая, что ненадлежаще выполняет обязанности по воспитанию и не осуществляет необходимый надзор, допускает, что его деяние является проявлением жестокости в отношении несовершеннолетнего, но относится к этому безразлично.

Жестокость проявляется обычно из садистских побуждений, из-за неприязни к ребенку или по другим причинам.

Субъект данного преступления специальный. Им могут быть только родители или иные лица, на которых возложена обязанность заботиться и воспитывать несовершеннолетнего, либо педагоги или другие работники учебного или воспитательного учреждения, а также лечебного или иного учреждения, обязанного осуществлять надзор за несовершеннолетним. Должностные лица указанных учреждений, превысившие в процессе применения воспитательных мер свои должностные полномочия, подлежат ответственности по ст. 308 УК.

Ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни и здоровья детей (ст. 138 УК)

Закон устанавливает уголовную ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни и здоровья малолетнего для лиц, на которых такие обязанности возложены по службе, либо лиц, выполняющих эти обязанности по специальному поручению или добровольно принявших на себя такие обязанности, если это повлекло по неосторожности причинение малолетнему тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, либо смерть малолетнего.

Общественная опасность этого преступления заключается в том, что оно совершается лицами, призванными осуществлять воспитание, обеспечивать безопасность и охрану жизни и здоровья малолетнего ребенка. Ненадлежащее исполнение своих обязанностей лицами, на которых такие обязанности возложены по службе, по специальному поручению, или добровольно принявшими на себя такие обязанности, угрожает опасностью здоровью и жизни ребенка.

Злоупотребление правами опекуна или попечителя (ст. 139 УК)

В целях защиты прав и интересов детей в случаях смерти родителей, лишения родительских прав, ограничения в родительских правах, признания родителей недееспособными, болезни родителей, длительного отсутствия родителей, уклонения родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов, в том числе при отказе родителей взять своих детей из воспитательных, лечебных и других аналогичных учреждений, а также в других случаях отсутствия родительского попечения устанавливается опека и попечительство.

Общественная опасность рассматриваемого преступления заключается в том, что оно нарушает нормальную деятельность органов опеки и попечительства, подрывает в глазах общественности их авторитет, причиняет существенный вред охраняемым законом правам и интересам опекаемого (подопечного).

Органами опеки и попечительства, согласно ст. 106 Закона РК «О браке и семье», являются местные исполнительные органы. Районные и городские исполнительные органы осуществляют свои функции по опеке и попечительству через уполномоченные органы образования, социальной защиты населения и здравоохранения, а поселковые, сельские, аульные исполнительные органы осуществляют эти функции самостоятельно.

Опека устанавливается над детьми, не достигшими возраста 14 лет, а также над лицами, признанными судом недееспособными вследствие психического заболевания или слабоумия.

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над лицами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими веществами.

Объектом рассматриваемого преступления являются законные имущественные и неимущественные права и интересы опекаемого (подопечного).

Потерпевшими от этого преступления являются несовершеннолетние лица, для защиты личности и охраны имущества которых установлена опека или попечительство.

Объективная сторона этого преступления характеризуется злоупотреблением правами опекуна и попечителя в корыстных целях во вред опекаемому (подопечному), или умышленное оставление опекаемого (подопечного) без надзора или необходимой помощи, повлекшее существенное ущемление прав и законных интересов опекаемого (подопечного).

Злоупотребление правами опекуна и попечителя при конкретном проявлении может быть разным, но оно обязательно должно совершаться вопреки законным интересам опекаемого (подопечного) и причинять последствие в виде существенного ущемления прав и законных интересов опекаемого (подопечного).

Под использованием опеки и попечительства в корыстных целях понимаются незаконные действия опекуна и попечителя, причиняющие материальный вред интересам подопечного. Например, использование имущества или занятие жилой площади опекаемого (подопечного), оставшихся после смерти родителей, использование опекаемого (подопечного) в качестве домашней прислуги и т.д.

Под оставлением без надзора следует понимать систематическое невыполнение или ненадлежащее выполнение опекуном (попечителем) своих обязанностей по воспитанию и уходу за опекаемым (подопечным), либо полное отсутствие заботы о его здоровье, физическом, психическом, нравственном и духовном развитии.

Под необходимой помощью понимается неоказание опекаемому (подопечному) прежде всего материальной, медицинской или иной социальной помощи.

Существенное ущемление от злоупотребления правами опекуна (попечителя) может выражаться как в виде материального (имущественного) ущерба, так и в причинении вреда здоровью, нарушении жилищных и иных прав и законных интересов опекаемого (подопечного). Термин «существенное» -- понятие оценочное. При решении судом вопроса, является ли причиненный вред существенным, учитывается, как повлияло злоупотребление прав опекуна на состояние опекаемого (подопечного), характер и размер материального ущерба, тяжесть причиненного вреда и т.п.

Заключение