Размещено на http://www.allbest.ru

3

Размещено на http://www.allbest.ru

РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СОЦИАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ФИЛИАЛ В Г. ЧЕБОКСАРЫ

Специальность: «Юриспруденция»

Кафедра гражданского права и процесса

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине: «Российское предпринимательское право»

На тему

Порядок осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями

Выполнил: студент

Михайлова А.Н

ЧЕБОКСАРЫ 2012

Содержание

Введение

Порядок осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями

Правовая природа ценных бумаг

Заключение

Список использованной литературы

Введение

некоммерческая организация ценная бумага правовая

Заниматься хозяйственной деятельностью, хозяйствовать может любой человек, гражданин и даже лицо, не имеющее гражданства. Ведь любой из нас ведет личное, домашнее хозяйство, не запрашивая на то разрешения властей и не оформляя официально юридически свой статус хозяина. Но, говоря о таком хозяйствовании, мы обычно подразумеваем простейшие, доморощенные способы деятельности. Они связаны с собственным жизнеобеспечением, с личной и семейной экономикой.

В тех случаях, когда экономическая деятельность приобретает массовый характер, осуществляется не только для себя и семьи, но и для других людей, в общественных целях, ей должны соответствовать определенные, установленные законом и нормами хозяйственного права формы организации и структуры управления. Это организационно-правовые формы хозяйствования. Они дают возможность гражданину, коллективу обрести официальный правовой статус хозяйствующего субъекта, субъекта рыночной экономики.

Большинство субъектов рыночной экономики, такие как предприятия, банки, страховые компании, учебные заведения, театры и т.д., имеют статус юридического лица.

Понятие юридического лица и его признаки определены в ст.48 Гражданского кодекса. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В Гражданском кодексе Российской Федерации впервые в истории российского права содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах. При этом Гражданский кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Гражданский кодекс допускает существование следующих организационно-правовых форм предприятий: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, некоммерческие организации.

В соответствии с Гражданским кодексом организации подразделяются на коммерческие и некоммерческие. Первые ставят целью своей основной деятельности извлечение прибыли, вторые предоставляют социальные услуги, содействуют развитию культуры, образования, оказывают благотворительность и осуществляют другие общественно-полезные цели.

Переход Российской Федерации от централизованного государственного планирования хозяйственной деятельности к становлению сбалансированной системы рыночной экономики обусловил возрождение института ценных бумаг. Эффективное использование этого института невозможно без его теоретического осмысления.

В результате рыночных преобразований в нашей стране появились новые виды ценных бумаг. Процесс приватизации государственных предприятий вызвал к жизни приватизационные чеки. Создание акционерных обществ привело к появлению акций. Облигационные займы стали осуществляться не только от имени государства, но и от имени других участников гражданского оборота, в том числе субъектов Российской Федерации, муниципальных образований и корпораций. Векселя превратились в повседневное орудие кредитования и расчетов. В банковской практике получили применение депозитные и сберегательные сертификаты. Крупный товарный оборот начал опосредствоваться складскими документами. Возникновение этих видов ценных бумаг сопровождалось принятием посвященных им нормативных актов, а также появлением монографий и статей, в которых решались вопросы, связанные с использованием этих документов в гражданском обороте.

Действующее российское законодательство о ценных бумагах, в общем и целом опирается на теоретические разработки отечественных и зарубежных цивилистов. Отмеченные обстоятельства свидетельствуют о необходимости дальнейшего исследования правовой природы ценных бумаг

Порядок осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями

Конституционное право на объединение является важнейшей гарантией участия граждан в общественной и политической жизни российского государства. Одной из форм такого объединения является некоммерческая организация, представляющая собой юридическое лицо, которое может создаваться в виде потребительского кооператива, общественной или религиозной организации (объединения), учреждения, благотворительного и иного фонда, а также в других формах, предусмотренных законом. Некоммерческие организации признаны значимым элементом гражданского общества. Как справедливо отмечено В.В. Путиным, «некоммерческие организации могли бы стать хорошими, действительно незаменимыми партнерами государства в решении наиболее острых проблем, таких, как борьба со СПИДом, наркоманией, беспризорностью, помощь в социальной реабилитации инвалидов, развитие территориального самоуправления» Вступительное слово на заседании Совета по содействию развитию институтов гражданского общества и правам человека 20 июля 2005 г. // http:// www.kremlin.ru/text/appears/2005/07/91629/shtml..

Законодательство о некоммерческих организациях в Российской Федерации стало формироваться лишь в 90-х гг., хотя в отдельных нормативных актах, регулирующих развитие культуры, науки, образования, здравоохранения и социальной защиты, признавался специальный статус организаций, действующих в общественных интересах в противоположность государственным или частным. В настоящее время правовое регулирование деятельности некоммерческих организаций осуществляется Конституцией Российской Федерации (ст. 13, 30, 36 и др.), Гражданским кодексом Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ) и рядом федеральных законов. Так, статусу некоммерческих организаций посвящен § 5 главы 4 ГК РФ. Правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций, а также порядок формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников) закреплены Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Кроме того, иными федеральными законами и подзаконными актами урегулированы статус и деятельность отдельных организационно-правовых форм этих организаций.

Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ некоммерческими организациями являются юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Исходя из данного определения, главной особенностью некоммерческой организации является то, что основная цель ее деятельности не может заключаться в получении прибыли. К целям создания некоммерческих организаций, перечисленным в п. 2 ст. 5 Федерального закона «О некоммерческих организациях», относятся:

- достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей;

- охрана здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта;

- удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан;

- защита прав, законных интересов граждан и организаций;

- разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи;

- иные цели, направленные на достижение общественных благ.

Другой отличительной чертой некоммерческих организаций является то, что полученная ими прибыль не распределяется между участниками. Все доходы такого объединения должны направляться непосредственно на те цели, ради которых оно создано. Наличие совокупности рассмотренных признаков позволяет отличить некоммерческие организации от прочих юридических лиц.

Таким образом, действующее законодательство не лишает некоммерческие организации возможности осуществлять предпринимательскую деятельность, а лишь закрепляет определенные ограничения. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций, прежде всего, должна служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях, а также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации. Кроме того, она должна соответствовать уставным целям некоммерческой организации, не выходя за рамки ее уставной правоспособности.

Вместе с тем, возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности имеет неоднозначную оценку. С одной стороны, в современных условиях недостаточного финансирования культуры, образования, спорта, здравоохранения, управления предпринимательская деятельность позволяет таким организациям решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития. Заслуживает всяческого поощрения деятельность общественных организаций инвалидов, приобщающих незрячих, глухих, людей с другими дефектами здоровья к общественно полезному труду, а также способствующих социальной реабилитации. С другой стороны, зачастую под вывеской некоммерческих организаций осуществляется разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные задачи. Такая ситуация бросает тень на многие положительные инициативы.

Что же такое предпринимательская деятельность некоммерческих организаций и в каких формах она может осуществляться? Четкий ответ на данный вопрос содержится в ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Предпринимательской деятельностью, служащей достижению целей, ради которых некоммерческая организация создана, признается:

? приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации;

? приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав;

? участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность в перечисленных случаях не меняет характер такой организации, главной целью создания которой должны оставаться общественно полезные направления. Однако, несмотря на то, что федеральным законодательством установлены конкретные виды предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Иркутской области в ходе выполнения возложенных задач выявляются определенные нарушения федерального законодательства.

Следует напомнить, что в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 13 октября 2004 г. № 1313 «Вопросы Министерства юстиции Российской Федерации» одной из основных задач Минюста России является организация деятельности по государственной регистрации некоммерческих организаций, в том числе отделений международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, общественных объединений, политических партий и религиозных организаций. При этом Минюст России осуществляет свою деятельность непосредственно и (или) через свои территориальные органы.

Среди основных задач Управления содержится и осуществление деятельности в сфере государственной регистрации общественных объединений, политических партий, религиозных организаций, иных некоммерческих организаций, а также контроля за их деятельностью. В рамках данного направления деятельности Управление осуществляет государственную функцию по принятию решения о государственной регистрации межрегиональных, региональных и местных некоммерческих организаций. Государственная функция по осуществлению контроля, проводимого Управлением, включает в себя проверку соответствия деятельности межрегиональных, региональных и местных некоммерческих организаций их уставным целям и задачам, а также проверку соблюдения ими законодательства Российской Федерации. Именно при выполнении данных функций специалистами Управления выявляются нарушения предусмотренных федеральным законодательством требований.

Так, одной из проблем является установление соответствия конкретных видов предпринимательской деятельности, осуществляемой некоммерческими организациями, тем видам деятельности, которые предусмотрены Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Практика показывает, что зачастую некоммерческие организации при представлении документов в Управление для государственной регистрации указывают в заявлении достаточно большое количество видов экономической деятельности (у некоторых организаций это количество достигает 15-20). В процессе проведения проверки специалистами Управления нередко обнаруживается, что указанные в представленном заявлении виды деятельности не соответствуют целям и предмету деятельности, которые заложены в учредительных документах. Например, некоммерческая организация, целью которой является развитие библиотечного дела, для ее достижения планирует осуществлять не только деятельность библиотек, но и строительную деятельность, деятельность ресторанов и кафе, розничную продажу алкогольной продукции. Руководствуясь нормами федерального законодательства, данный факт следует признать недопустимым. Учитывая, что некоммерческие организации создаются для достижения удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, а также в иных целях, направленных на достижения общественных благ, предпринимательская деятельность некоммерческих организаций должна ограничиваться теми видами деятельности, которые изложены в ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях». В случае, если некоммерческая организация производит товары и услуги, то их назначение должно соответствовать целям деятельности такой организации. В качестве примера можно привести производство спортивного инвентаря некоммерческой организацией, целью деятельности которой является развитие физической культуры и спорта. Предпринимательская деятельность данной организации будет признана соответствующей тем целям, для достижения которых она создана, а также непротиворечащей федеральному законодательству.

Можно привести достаточное количество других примеров, выявленных Управлением несоответствий предпринимательской деятельности некоммерческих организаций тем целям, которые предусмотрены их учредительными документами, а также законодательству Российской Федерации. Так, при проведении проверки одного из некоммерческих фондов Управлением установлено, что в соответствии с уставом фонд создан для объединения усилий государственных, кооперативных, коммерческих организаций, физических лиц в деле профилактики правонарушений и борьбы с преступностью в городе, а также в целях достижения социальных, благотворительных, культурных и иных общественно полезных целей. Вместе с тем, в ходе контрольных мероприятий специалисты Управления выявили, что фонд занимается оказанием услуг по захоронению и данная деятельность, направленная лишь на систематическое получение прибыли, не имеет целью профилактику правонарушений и борьбу с преступностью в городе. По результатам проведенной проверки Управлением направлено в суд исковое заявление о ликвидации указанного фонда в связи с систематическим осуществлением деятельности, противоречащей уставным целям, а также в связи с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства Российской Федерации. Приведенные Управлением доводы признаны судом обоснованными, вследствие чего решением суда фонд признан ликвидированным.

Таким образом, исходя из приведенных выше примеров, руководителям некоммерческих организаций следует обращать внимание, прежде всего, на необходимость соблюдения уставных целей данных организации при осуществлении предпринимательской деятельности. Выполнение этого требования позволит специалистам Управления в ходе контрольных мероприятий признать предпринимательскую деятельность некоммерческих организации соответствующей федеральному законодательству.

Кроме того, участники некоммерческих организаций должны помнить о тех ограничениях, которые могут быть установлены на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Так, например, ассоциации (союзы) коммерческих организаций, являющиеся формой некоммерческой организации, могут осуществлять предпринимательскую деятельность только путем создания хозяйственных обществ или участия в них. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (п. 1 ст. 121 ГК РФ). Также примерами ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций могут служить: запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п. 4 ст. 12 Федерального закона от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»), возможность для общественных фондов и благотворительных общественных объединений создавать и принимать участие только в хозяйственных обществах (ст. 118 ГК РФ).

Необходимо отметить, что в федеральном законодательстве установлены также ограничения возможности участия некоммерческих организаций в отдельных обязательствах. Так, согласно ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, электроснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Исходя из данного определения право заключения публичного договора принадлежит только коммерческой организации. Некоммерческие организации в соответствии с гражданским законодательством таким правом не обладают. Подобное ограничение установлено ст. 1041 ГК РФ, в которой указано, что сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Только коммерческие организации могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ), сторонами в договоре коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). По общему правилу, доверительным управляющим может быть только коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК РФ).

Федеральным законодательством могут устанавливаться и иные ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Ограничительные нормы направлены, прежде всего, на то, чтобы оградить некоммерческие организации от излишней «коммерциализации». Предпринимательская деятельность не должна стать препятствием для некоммерческих организаций в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей.

Таким образом, соблюдение некоммерческими организациями установленных федеральным законодательством требований, касающихся их предпринимательской деятельности, позволит территориальным органам Минюста России при выполнении возложенных задач признавать такую деятельность соответствующей федеральному законодательству. Положительным результатом сокращения количества отказов в регистрации некоммерческих организаций будет являться увеличение числа признанных важным элементом гражданского общества некоммерческих организаций.

Правовая природа ценных бумаг

Понятие и признаки ценных бумаг

Понятие ценной бумаги выявляется в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами. Документ, который удостоверяет какое-либо субъективное гражданское право, может иметь для него различное значение Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. [Текст] - М., Статут. 2004. - С. 173-175; Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. [Текст] - М., Статут. 2005. - С. 5,6..

Некоторые документы служат средством доказывания права в судебном процессе. В этом случае документ выполняет в отношении права только удостоверительную функцию и не играет никакой роли в его динамике. Соответствующее право здесь возникает, существует и прекращается независимо от наличия документа Агарков М.М. Указ. соч. - С. 173.. В качестве примера таких доказательственных документов можно назвать долговую расписку (п. 2 ст. 808 ГК РФ).

Иногда закон ставит документ и право в такое отношение, при котором составление документа необходимо не только для доказательства существования права, но и для его возникновения. Так, например, залоговое право не может возникнуть без документа о залоге (ст. 339 ГК РФ). Равным образом права сторон по договору купли-продажи недвижимости возникают лишь при условии составления письменного документа (ст. 550 ГК РФ). Поскольку составление такого рода документов является необходимым условием действительности сделок, которые влекут возникновение соответствующих прав, их, называют конститутивными документами Крашенинников Е. А. Указ. соч. - С. 5..

Наконец, документ может иметь значение при осуществлении удостоверенного им права. Целый ряд документов (вексель, облигация, акция и т.д.) характеризуются тем, что осуществление прав по этим документам невозможно без предъявления документа. Так, в соответствии с п. 2 ст. 879 ГК РФ чек подлежит оплате плательщиком при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом. Для истребования вклада (депозита), право, на получение которого удостоверено сберегательным (депозитным) сертификатом, вкладчик (держатель сертификата) должен предъявить сертификат в кредитную организацию (п. 17 Положения о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций, утвержденного письмом Центрального Банка Российской Федерации от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20 Положение "о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций" [Текст]: [Письмо ЦБ РФ № 14-3-20 от 10.02.1992 г., по состоянию на 29.11.2000] // Деньги и кредит. - 1992. - № 4. - С. 16.). Согласно абз. 1 п. 1 ст. 158 КТМ РФ Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации [Текст]: [федеральный закон № 81-ФЗ, принят 30.04.1999 г., по состоянию на 14.07.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 18. - Ст. 2207. груз, перевозка которого осуществляется на основании коносамента, выдается перевозчиком в порту выгрузки при предъявлении коносамента. Такие презентационные документы именуются ценными бумагами.

С учетом сказанного ценную бумагу можно определить как документ, предъявление которого необходимо для осуществления воплощенного в нем субъективного гражданского права Агарков М.М. Ценные бумаги на предъявителя [Текст] / Очерки кредитного права. - М., ЮрИнфоР. 2005. - С. 43; Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг [Текст] // Правоведение. - 1992. - № 4. - С.38..

Любая ценная бумага характеризуется тремя основными признаками.

Во-первых, ценная бумага - это всегда обособленный документ. Касаясь данного признака, Г.Ф. Шершеневич отмечал: «Внешним образом ценная бумага проявляется как документ, имеющий отдельное существование. Если право имеет следы в книгах, напр. по текущему счету, то ценной бумаги нет, потому что не существует особого документа» Иоффе О.С. Советское гражданское право. [Текст] - Л., ЛГУ. 1958. - С. 186.. С точки зрения этого признака к ценным бумагам не относятся так называемые «бездокументарные ценные бумаги».

Во-вторых, ценная бумага воплощает в себе определенное субъективное гражданское право. Для понятия ценной бумаги не имеет значения, какое право в ней воплощено. Содержание ценных бумаг могут составлять обязательственные, вещные или корпоративные права.

В-третьих, ценная бумага характеризуется не просто овеществлением в ней субъективного права, а особой связью между бумагой и правом, которая состоит в том, что для осуществления выраженного в бумаге права необходимо ее предъявление лицу, которое может или должно произвести исполнение по бумаге. С точки зрения этого признака к ценным бумагам не относятся документы, имеющие в отношении удостоверенных ими прав лишь доказательственное или конститутивное значение. Кроме того, ввиду их принципиальной несовместимости с началом презентации не являются ценными бумагами так называемые «бездокументарные ценные бумаги».

По вопросу о признаках ценных бумаг в цивилистической литературе были высказаны и иные точки зрения. Остановимся на некоторых из них.

По мнению В.В. Чайкина, «применение сложных средств коммуникации, компьютерной техники на рынке ценных бумаг (фондовая биржа) полностью исключает необходимость предъявления ценных бумаг для реализации, предусмотренного в них права» Чанкин В.В. Правовые проблемы формирования рынка ценных бумаг [Текст] / Правовые проблемы экономической реформы. - Ярославль., ЯрГУ. 1991. - С. 63..

Против начала презентации как имманентного признака ценных бумаг, хотя и с иной мотивировкой, выступает Д.А. Медведев. В обоснование своей позиции автор ссылается на то, что существуют и такие ценные бумаги, как, например, акции и облигации акционерных обществ, исполнение по которым в виде выплаты дивидендов или процентов якобы гарантируется и без предъявления бумаги обязанному лицу Медведев Д.А. Вопросы ценных бумаг [Текст] // Правоведение. - 1992. - № 1. - С. 115.. Согласиться с этим утверждением нельзя.

Облигации акционерных обществ могут быть предъявительскими или именными, а акции -- только именными ценными бумагами (абз. 3 п. 2 ст. 25, абз. 8 п. 3 ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах» Об акционерных обществах [Текст]: [федеральный закон № 208-ФЗ, принят 26.12.1995 г., по состоянию 29.04.2008] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1.). Предъявительские облигации характеризуются тем, что легитимация их держателя в качестве субъекта права из бумаги определяется одним лишь фактом презентации бумаги акционерному обществу. При этом акционерное общество может исполнить лежащую на нем обязанность, в частности по уплате процентов, только в отношении предъявителя бумаги Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение [Текст] - М., Статут. 2006. - С.69; Макаров О.В. Современные проблемы теории ценных бумаг [Текст] // Современное право. - 2005. - № 4. - С.27.. Именные акции и облигации легитимируют своего держателя в качестве субъекта выраженных в них прав, если его имя названо в предъявленной им бумаге и, кроме того, внесено в книгу (реестр) акционерного общества Чуваков В.Б. Правовая природа ректа-бумаг [Текст] // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - № 7. - С. 10; Кредитные организации в России: правовой аспект [Текст] / Под ред. Павлодского Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2006. - С. 74 - 77.. Именные акции и облигации акционерных обществ передаются посредством трансферта по акционерной книге, который совершается на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением бумаги акционерному обществу. Поскольку каждая передача именной акции и облигации сопровождается внесением соответствующей записи в реестр акционерного общества, надлежащим образом легитимированный держатель бумаги может не предъявлять ее при каждом акте осуществления выраженного в ней права (например, при получении дивидендов или процентов), а акционерное общество вправе чинить исполнение, довольствуясь легитимацией держателя акции или облигации на основании одной лишь записи в акционерной книге. Однако наличие такой возможности у акционерного общества не означает исключения из общего правила о необходимости предъявления ценной бумаги для осуществления, выраженного в ней права: в этом случае для осуществления права на получение дивидендов и процентов достаточным оказывается то предъявление бумаги, которое имело место при совершении первоначальной записи в реестре акционеров или при трансферте Гражданское право: в 2 т. Том I: учебник (издание шестое, переработанное и дополненное) / Под ред. Суханова Е.А. [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 237-239..

Негативное отношение к началу презентации выражает также И.В. Редькин. По его мнению, «признак презентации, характеризующий ценные бумаги в их классическом варианте, теряет свое значение в отношении современных модификаций» (т.е. в отношении «бездокументарных ценных бумаг») Редькин И.В. Классическая правовая модель ценных бумаг и ее современные модификации [Текст] // Российский юридический журнал. - 1994. - № 2. - С. 70.. Однако этот вывод не соответствует действительности. «Бездокументарные ценные бумаги» лишены начала презентации не потому, что ценные бумаги в современных условиях не обладают этим свойством, а потому, что сами «бездокументарные ценные бумаги» не имеют ничего общего с ценными бумагами, поскольку они не совместимы ни с началом презентации, ни с другими признаками ценных бумаг.

В.А. Белов предлагает относить к числу традиционных признаков ценной бумаги оборотоспособность и публичную достоверность документа Белов В.А. Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации [Текст] - М., Юрайт. 2004. - С. 12..

Согласиться с этим нельзя. Признак оборотоспособности (транзитивности) ценных бумаг в определенной мере позволяет отграничивать их от легитимационных документов (билетов денежно-вещевой лотереи, проездных билетов, именных сберегательных книжек Гражданское право Т. 3. [Текст] / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М., Проспект. 2007. - С. 760. и др.). Хотя последние и могут в отдельных случаях переходить из рук в руки, это не дает основания считать их транзитивными документами. Легитимационные бумаги предназначены не для обращения, а лишь для облегчения должнику определения личности лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия Белов В.А. О презентационной природе ценных бумаг и формальной легитимации их держателей [Текст] // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - № 7. - С. 38.. Что же в таком случае не позволяет зачислить транзитивность в разряд признаков ценной бумаги? Дело в том, что существуют ценные бумаги, которые не обладают оборотоспособностью. Классическим примером такой бумаги мы увидим ниже, не заслуживает трактовки в качестве имманентного свойства ценной бумаги является именной чек, который согласно п. 2 ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче и в то же время в силу ст. 143 и п. 1 ст. 877 ГК РФ обладает статусом ценной бумаги.

То же самое следует сказать и о публичной достоверности Грачев В.В. Способ легитимации как основание классификации ценных бумаг [Текст] // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - № 7. - С. 16.. Как мы увидим в дальнейшем, этим свойством обладают только предъявительские, ордерные и именные ценные бумаги. Обыкновенные именные ценные бумаги (именные векселя, именные депозитные и сберегательные сертификаты, именные коносаменты и т.д.) публичной достоверности лишены Крашенинников Е.А. Обыкновенные именные ценные бумаги [Текст] // Хозяйство и право. - 1996. - № 12. - С. 78; Вошатко А.В. Уступка прав из ректа-бумаг [Текст] // Очерки по торговому праву. - Ярославль. 1999. - Вып. 6. - С. 82.. Это свидетельствует о невозможности отнесения публичной достоверности к имманентным признакам всякой ценной бумаги.

Ссылаясь на ст. 143 ГК РФ, В.А. Белов выделяет такой признак ценных бумаг, как отнесение документа к числу ценных бумаг федеральным законом о ценных бумагах или в установленном им порядке Белов В.А. Юридическая природа сделок с акциями, выпуск которых не прошел государственной регистрации [Текст] - М., Юрайт. 2004. - С. 69.. Едва ли это верно.

Во-первых, все существенные признаки любого понятия отражаются в его определении. Легальная дефиниция ценной бумаги не указывает на необходимость поименования ценной бумаги в качестве таковой федеральным законом или в установленном им порядке. Следовательно, выделяемый В.А. Беловым признак не является существенным.

Во-вторых, смысл предписания ст. 143 ГК РФ состоит в ограничении воли сторон сделать составленную бумагу о субъективном гражданском праве необходимой для его осуществления, т.е. ценной бумагой. Это предписание рассчитано не на развитую рыночную экономику, а на период становления в России рынка ценных бумаг. В развитых правопорядках не существует исчерпывающего перечня ценных бумаг. Поэтому участники оборота могут создавать документы, хотя и не названные законом в качестве ценных бумаг, но обладающие всеми признаками последних.

В-третьих, сам законодатель не всегда соблюдает требование ст. 143 ГК РФ. Так, например, в Федеральном законе «Об ипотеке (залоге недвижимости)» закладная названа ценной бумагой. Этот закон не является «законом о ценных бумагах», о котором идет речь в ст. 143 ГК РФ. Однако никто не сомневается в том, что закладная есть ценная бумага Ротко С.В., Тимошенко Д.А. Составление и выдача закладной [Текст] // Современное право. - 2008. - № 5. - С. 23..

Таким образом, предписание ст. 143 ГК РФ носит временный и формальный характер. Оно не имеет отношения к понятию ценной бумаги и поэтому не должно фиксироваться в ее определении.

Рассмотрев существующие в отечественной цивилистике мнения относительно признаков ценной бумаги, обратимся к ее легальной дефиниции; Абзац 1 п. I ст. 142 ГК РФ гласит: «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении». Это определение страдает, по меньшей мере, четырьмя недостатками.

Во-первых, указание на имущественный характер прав, удостоверенных ценными бумагами, делает определение слишком узким: оно не охватывает содержания акций. Будучи корпоративной ценной бумагой, акция воплощает в себе не имущественное право, а личное неимущественное право членства в корпорации, из которого проистекают как имущественные, так и неимущественные права акционера Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага [Текст] // Журнал российского права. - 2005. - № 1. - С. 24..

Следуя мнению разработчиков ГК РФ, об имущественном характере удостоверенного ценной бумагой субъективного гражданского права, разработчики Федерального закона «Об акционерных обществах» рассматривают подтвержденные акциями права в качестве обязательственных (абз. 1 п. 1 ст. 2). Однако удостоверенное акцией отношение между акционером и акционерным обществом не является по своей природе обязательственным правоотношением. Обязательства призваны опосредствовать исключительно имущественные отношения Новоселова Л.А. Механизм реализации права выкупа собственных акций общества [Текст] // Арбитражные споры. - 2008. - № 2. - С. 17; Ротко С.В. Понятие, правовая природа и основная классификация акций [Текст] // Юрист. - 2006. - № 11. - С. 21.. Между тем в момент приобретения права на акцию акционеру еще не принадлежат какие-либо имущественные права в отношении; акционерного общества. Для их возникновения требуется наличие дополнительных юридических фактов или их составов. Так, для возникновения у акционера права на получение дивидендов необходимо принятие органом акционерного общества решения о выплате дивидендов и включение акционера в список лиц, имеющих право на получение дивидендов (п. 3 и 4 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Для возникновения у акционера права; на ликвидационный остаток необходимо принятие решения о ликвидации акционерного общества, наличие имущества у акционерного общества после завершения расчетов с кредиторами и некоторые другие юридические факты (ст. 21-23 Федерального закона «Об акционерных обществах»). С момента приобретения права на акцию у ее держателя возникают только некоторые неимущественные права по отношению к обществу (право на получение информации о деятельности общества, право на участие в управлении делами общества и др.). Но эти права, носящие корпоративный характер, не являются обязательственными правами. Сказанное позволяет утверждать, что акция воплощает в себе не обязательственное субъективное право, а право членства в корпорации.

Во-вторых, в легальной дефиниции ценной бумаги используется некорректное словосочетание «обязательные реквизиты». Слово «реквизит» в переводе с латыни означает требуемое ив соединении с прилагательным «обязательный» образует недопустимое с точки зрения русского языка и правил законодательной техники «масляное масло».

В-третьих, заключенная в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ формулировка не согласуется с теми нормативными правовыми актами, которые позволяют признать документ ценной бумагой и при отсутствии в нем некоторых реквизитов (см., напр., п. 1 ст. 878 ГК РФ, ст. 2 и 76 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341 О введении в действие положения о переводном и простом векселе [Текст]: [постановление ЦИК СССР и СНК СССР № 104/1341, от 07.08.1937 г.] // Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. - 1937. - № 52. - Ст. 221.).

В-четвертых, необходимость предъявления: документа для передачи удостоверенного им права необоснованно отнесена к числу признаков ценной бумаги. В науке гражданского и торгового права «предъявление ценной бумаги» традиционно рассматривается как акт ее презентации, который совершается, как правило, в отношении обязанного по бумаге лица и необходим лишь для осуществления, выраженного в ней права. Что касается приобретения этого права новым приобретателем, то в ряде случаев одним из элементов необходимого для этого юридико-фактического состава выступает не презентация бумаги, а ее вручение (traditio) приобретателю. Но и необходимость вручения бумаги приобретателю как элемент юридико-фактического состава приобретения права из бумаги нельзя назвать признаком ценной бумаги, поскольку она предписана лишь для некоторых видов ценных бумаг. Так, основанием приобретения права, выраженного в ценной бумаге на предъявителя, является юридико-фактический состав, включающий в себя соглашение о переходе права собственности на предъявительскую бумагу и ее вручение приобретателю. Для приобретения права, удостоверенного ордерной ценной бумагой, также требуется вручение бумаги ее приобретателю Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: монография [Текст] - М., Волтерс Клувер. 2006. - С. 66.. Однако право из обыкновенной именной ценной бумаги передается в порядке, установленном для уступки требований (цессии) Мурзин Д. Переворот в обороте ценных бумаг [Текст] // ЭЖ-Юрист. - 2005. - № 30. - С. 7., и переходит от цедента к цессионарию в момент вступления в силу договора уступки. В отношении ректа-бумаг действует принцип: право на бумагу следует праву из бумаги. Если удостоверенное ректа-бумагой право переходит к другому лицу, то последнее приобретает право собственности на бумагу независимо от того, была ли передана ему бумага.

Таким образом, содержащееся в абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ определение ценной бумаги страдает целым рядом недостатков и нуждается в корректировке. Следует отметить, что в отечественном законодательстве встречались и более удачные формулировки понятия ценной бумаги. Так, в п. 1 ст. 31 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. ценная бумага определялась как «документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа». Исключив из этой дефиниции указание на имущественный характер удостоверенного ценной бумагой права и излишнее слово «подлинника», мы получим теоретически выдержанное определение понятия ценной бумаги.

Право на бумагу и право из бумаги

Необходимость предъявления ценной бумаги для осуществления воплощенного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом Мальчиков А.С. Возможность присуждения к исполнению в натуре обязательства по конвертации облигаций [Текст] // Юридический мир. - 2008. - № 1. - С. 18.. В германской цивилистической литературе существовала теория, представители которой усматривали особую связь между бумагой и удостоверенным ею правом в том, что распоряжение правом осуществляется посредством распоряжения бумагой. Ценной бумагой признавался только такой документ, который подчинялся действию принципа: право из бумаги следует праву на бумагу. Следуя этой теории, мы должны были бы исключить из числа ценных бумаг, например, именной сберегательный (депозитный) сертификат (п.1 и 2 ст. 844 ГК РФ) и вексель с негативной ордерной оговоркой (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе), поскольку передача выраженных в этих бумагах прав осуществляется путем уступки требования (цессии) и не опосредствуется передачей права собственности на бумагу. Эта теория, исключающая из разряда ценных бумаг ректа-бумаги (обыкновенные именные ценные бумаги) с присущим им принципом следования права на бумагу праву из бумаги, не получила признания в цивилистике.

Ценная бумага как телесная вещь и право из бумаги как бестелесная вещь тесно связаны между собой. Зависимость, существующая между ценной бумагой и удостоверенным ею правом, приводит к тому, что приобретение этого права предполагает и приобретение права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, имеет и право из бумаги. Действие данного принципа означает, что лицо, приобретшее право собственности на ценную бумагу, становится и субъектом удостоверенного ею права. При этом существенно важно иметь в виду, что право из бумаги не передается приобретателю бумаги, а возникает в его лице вновь как законное следствие приобретения им права собственности на бумагу Метелева Ю.А. Товарный оборот. Право. Практика. Тенденции регулирования [Текст] - М., ИД "Юриспруденция". 2008. - С. 71.. Тем самым приобретение права на бумагу является деривативным (производным), так как основывается на праве предыдущего держателя бумаги, а приобретение права из бумаги - оригинарным (первоначальным), поскольку оно не зависит от права из бумаги, существовавшего у предшественника Тархов В.А., Рыбаков В.А. Собственность и право собственности (издание 3-е, дополненное) [Текст] - М., Юрист. 2007. - С. 71.. Оригинарным характером приобретения права из бумаги объясняется, невозможность противопоставления добросовестному приобретателю бумаги, подверженной действию вышеназванного принципа, возражений, основанных на отношениях обязанного по бумаге лица к предыдущим держателям бумаги (ст. 17 Положения о переводном и простом векселе).

Принцип следования права из бумаги праву на бумагу действует лишь в отношении бумаг публичной достоверности, т.е. предъявительских, ордерных и именных ценных бумаг. Что касается ректа-бумаг, то они подчиняются действию противоположного принципа.

Дело в том, что права, удостоверенные обыкновенными именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требований (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Уступленное право переходит от цедента к цессионарию в момент вступления в силу договора уступки. Это означает, что соглашение о переходе права на ректа-бумагу и ее вручение цессионарию не входят в юридико-фактический состав приобретения права из ректа-бумаги. Такое приобретение опирается лишь на один юридический факт - договор уступки права требования, удостоверенного ректа-бумагой. Однако без владения бумагой цессионарий не сможет осуществить право из бумаги. Поэтому закон обязывает цедента передать цессионарию документы, удостоверяющие право требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Отсюда следует, что переход права собственности на ректа-бумагу является законным следствием приобретения удостоверенного ею права. Тем самым приобретение права из бумаги, так же как и связанного, с ним права на бумагу, является деривативным, в силу чего обязанное по бумаге лицо может противопоставить ее приобретателю все возражения, которые оно имело против его предшественника (ст. 386 ГК РФ).

Не проводя различия между принципом «право на бумагу следует праву из бумаги» и принципом «право из бумаги следует праву на бумагу», В.А. Белов говорит: «Право собственности или иное вещное право на документ, претендующий на статус ценной бумаги (право на бумагу), должно быть таким образом связано с правом, инкорпорированным в нем (право из бумаги), что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано. Кратко это можно сформулировать, как «право из бумаги следует за правом на бумагу». Верно и обратное утверждение. Правоценность, воплощенное в документе, претендующем на статус ценной бумаги (право из бумаги), должно быть, таким образом, связано с вещным правом на документ (правом на бумагу), что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано. Краткая сентенция - «право на бумагу следует за правом из бумаги» Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. [Текст] - М., Юринформ. 2007. - С. 34.. Нетрудно видеть, что в приведенных рассуждениях заложен логический порок, Если первое обстоятельство (приобретение права из бумаги) предполагает второе обстоятельство (приобретение права на бумагу), то нельзя утверждать, что при тех же самых условиях второе обстоятельство предполагает первое. В противном случае ни одно из этих обстоятельств никогда бы не появилось.

Кроме того, В.А. Белов абстрагируется от принципиального различия, существующего между бумагами публичной достоверности, с одной стороны, и обыкновенными именными ценными бумагами, с другой стороны. Приобретение права из бумаги публичной достоверности опосредствуется приобретением права на бумагу. Отсюда принцип: право из бумаги следует праву на бумагу» Что касается ректа-бумаг, то выраженные в них права передаются в порядке, установленном для уступки требований. При этом приобретение права из бумаги автоматически влечет за собой и приобретение права на бумагу. Отсюда принцип: право на бумагу следует праву из бумаги.

Действие принципа следования права из бумаги праву на бумагу и принципа следования права на бумагу праву из бумаги приводит к тому, что собственник бумаги и субъект выраженного в ней права всегда совпадают в одном лице. Понятие «субъект права из бумаги» необходимо отличать от понятия «надлежащим образом легитимированный держатель бумаги» Маковская А.А. Правовые последствия виндикации акций (Комментарий постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 сентября 2006 г. № 4375/06) [Текст] // Вестник гражданского права. - 2007. - № 1. - С. 26.. Легитимированный держатель ценной бумаги может и не быть субъектом права на бумагу и управомоченным по ней лицом. Так, например, вор, укравший бланкоиндоссированный вексель, не является собственником, бумаги и, следовательно, субъектом воплощенного в ней права, хотя и может осуществить право из бумаги, предъявив ее обязанному лицу Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (издание третье, переработанное и дополненное) [Текст] / Под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. - М., Юрайт-Издат. 2007. - С.214.. На смешении понятий «субъект права из бумаги» и «надлежащим образом легитимированный держатель бумаги» основана ошибочная теория, представители которой полагают, что субъектом права по бумаге на предъявителя выступает каждый ее владелец.

Право на бумагу и право из бумаги нормально имеют одну и ту же судьбу. Если право на ценную бумагу, обладающую свойством публичной достоверности, переходит к новому приобретателю, то прежний собственник бумаги вместе с правом на бумагу утрачивает и право из бумаги. Уступка права, выраженного в ректа-бумаге, влечет за собой переход права на бумагу к новому кредитору.

Однако собственник ценной бумаги может утратить право на бумагу (например, вследствие ее уничтожения) без того, чтобы оно перешло к новому приобретателю. Из указанной выше взаимосвязи права на бумагу и права из бумаги должно было бы следовать, что с утратой права на бумагу право из бумаги либо прекращается (в случае уничтожения бумаги публичной достоверности), либо больше не может быть осуществлено (в случае уничтожения ректа-бумаги). Утрата владения ценной бумагой также делала бы невозможным осуществление удостоверенного ею права. Но в этом заключалось бы необоснованное благоприятствование обязанному по бумаге лицу. Поэтому закон предоставляет утратившему ценную бумагу лицу возможность добиться объявления данной бумаги утратившей силу и заменить ее другим средством легитимации.

Статья 148 ГК РФ гласит: «Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством». Содержащаяся в этой статье формулировка о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам не имеет под собой достаточных теоретических оснований. Как справедливо отмечает Е.А Крашенинников, необходимость в восстановлении права, удостоверенного утраченной ценной бумагой, существовала бы лишь в том случае, если бы управомоченное по бумаге лицо в результате утраты бумаги утратило и удостоверенное ею право или если бы действие решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу состояло в уничтожении принадлежащего заявителю права из бумаги Крашенинников Е.А. Амортизация векселя [Текст] // Хозяйство и право. - 2000. - № 10. - С. 7.. Однако при утрате (уничтожении) ценной бумаги этого не происходит. Собственник ценной бумаги, лишившись владения бумагой (например, вследствие ее хищения), не утрачивает тем самым ни права собственности на бумагу» ни права из бумаги Аргунов В.В. Вызывное производство в гражданском процессе [Текст] - М., Городец. 2006. - С. 162.. Вынесенное по его заявлению решение об объявлении утраченной ценной бумаги утратившей силу также ничего не меняет в материально-правовом положении заявителя: он продолжает оставаться у правом оченным по отношению к обязанному по ценной бумаге лицу. Действие этого решения состоит лишь в том, что оно уничтожает легитимационную силу утраченной ценной бумаги и обосновывает формальную легитимацию заявителя в качестве управомоченного по ценной бумаге лица Аргунов В.В. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам (в судебном вызывном производстве) [Текст] // Юрист. - 2005. - № 11. - С. 28.. С учетом сказанного ст. .148 ГК РФ было бы желательно изложить в такой редакции: «Утраченные ценные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги могут быть объявлены судом утратившими силу в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством» Крашенинников Е.А. Объявление векселя утратившим силу [Текст] // Кодекс-info. - 2001. - № 2. - С. 11..