Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Введение

Незаконное предпринимательство в современных условиях является одним из наиболее опасных социально-правовых явлений, угрожающих экономической безопасности государства.

Тенденция к росту экономических преступлений становится более отчетливой, число выявляемых преступлений в сфере экономической деятельности возрастает с каждым годом. Одним из преступлений, совершаемых в данной сфере, является незаконное предпринимательство, ответственность за которое предусмотрена ст. 233 УК Республики Беларусь. В целом уголовно-правовой запрет, содержащийся в этой норме, является действенным средством противодействия незаконному предпринимательству. Однако нельзя не отметить, что при применении ст. 233 УК Республики Беларусь возникают проблемы.

Актуальность темы обусловлена тем, что ст. 233 УК Республики Беларусь не дает полного представления о всех признаках состава незаконного предпринимательства, понятийный аппарат статьи законодателем не раскрыт. Это вызывает неоднозначные интерпретации содержания уголовно-правовой нормы. Правоприменитель испытывает трудности с определением таких основополагающих понятий, как «предпринимательская деятельность», «ущерб», «доход».

Противоречивые взгляды существуют по вопросам определения дохода от незаконного предпринимательства. Результатом таких противоречий являются ошибочные решения судебных и следственных органов.

Проблемам квалификации незаконного предпринимательства посвящено значительное количество научных публикаций. Однако не все из них дают целостное, всестороннее представление о признаках данного преступления.

Цель курсовой работы состоит в углубленной уголовно-правовой характеристике незаконного предпринимательства, а так же обозначении основных проблем на современном этапе. Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

1) Определить понятие незаконного предпринимательства.

2) Анализировать объективные и субъективные признаки состава незаконного предпринимательства.

3) исследовать теоретические и практические проблемы толкования признаков состава незаконного предпринимательства.

4) Определить квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства и отграничить его от составов других преступлений.

Понятие незаконного предпринимательства

В соответствии с ч. 1 ст. 13 Конституции Республики Беларусь каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В Республике Беларусь гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Государство, регламентируя уголовную ответственность за несоблюдение порядка регистрации или лицензирования, стремится предупредить возможные отрицательные последствия осуществления предпринимательской деятельности. Такой подход препятствует развитию «теневой экономики» и вероятности причинения вреда экономическим интересам государства.

Легальное определение незаконного предпринимательства сформулировано законодателем в ч.1 ст.233 УК Республики Беларусь - это предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно (незаконная предпринимательская деятельность), сопряженная с получением дохода в крупном размере.

Из данного определения следует, что ее основной категорией является «осуществление предпринимательской деятельности».

Легальное понятие предпринимательской деятельности закреплено законодателем в ст. 1 ГК Республики Беларусь. В силу указанной статьи предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Анализ данного определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности:

1) самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск;

2) систематическое получение прибыли как цель деятельности;

3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.

При этом признаки предпринимательской деятельности необходимо отличать от форм незаконной предпринимательской деятельности, закрепленных в диспозиции ст.233 УК Республики Беларусь.

Рассмотрим указанные выше признаки подробнее, а также отграничим предпринимательскую деятельность от иных видов деятельности, которые не являются формой незаконного предпринимательства.

Первый признак - самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск. Самостоятельность предполагает прежде всего то, что физическое или юридическое лицо - предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно, от своего имени, своей волей и в своем интересе.

Экономическая деятельность, лишенная самостоятельности, не может рассматриваться в качестве предпринимательской. Такая деятельность чаще всего юридически опосредуется трудовым договором.

Второй признак - систематическое получение прибыли как цель деятельности.

Систематическое получение прибыли закон определяет как цель предпринимательской деятельности. Поэтому систематическое получение прибыли нельзя рассматривать в качестве обязательной характеристики деяния. В действительности предпринимательская деятельность может приносить вовсе не прибыль, а убытки, при этом она не утрачивает характера предпринимательской. Закон не требует от предпринимательской деятельности и систематического совершения сделок.

Вместе с тем само понимание деяния в качестве «деятельности» предполагает продолжаемый характер таких действий. «Предпринимательская деятельность - это система, совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли». При этом эта продолжаемая деятельность должна быть направлена именно на систематическое получение прибыли. Если действия лица направлены на разовое получение даже крупного дохода (например, сделка с недвижимостью), предпринимательства не будет.

Третий признак - пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли. ГК Республики Беларусьуказывает, что источниками прибыли от предпринимательской деятельности являются пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг.

В целом, характеризуя правовое понятие предпринимательской деятельности и незаконного предпринимательства, необходимо отметить, что эти понятия определены не строго, некоторые признаки для их установления требуют субъективной оценки.

Предпринимательство, осуществляемое в обход установленного порядка, считается незаконным и при определенных условиях влечет ответственность по ст. 233 УК Республики Беларусь.

незаконное предпринимательство преступление

Объективные признаки преступления

Объект преступления. Если родовым объектом всех преступлений в сфере предпринимательской деятельности является установленный законодательством порядок осуществления данной деятельности гражданами и юридическими лицами, то видовые объекты могут существенно отличаться.

Применительно к незаконному предпринимательству, видовыми объектами являются те общественные отношения, которые охраняются государством в конкретных отраслях экономики, в которых осуществляется незаконная предпринимательская по содержанию деятельность: торговля, строительство, транспорт, образование и иные. По общему мнению ученых-юристов, под объектом рассматриваемого преступления следует понимать установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление предпринимательской деятельности.

Под непосредственным объектом незаконного предпринимательства следует понимать порядок легитимации предпринимательской деятельности, а не порядок ее осуществления, поскольку порядок осуществления предпринимательской деятельности - слишком обширное понятие.

Объективная сторона.

Объективная сторона составов преступления заключается в незаконном предпринимательстве, т.е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, характеризуется действиями, последствиями и причинной связью между ними. В качестве альтернативных действий (форм незаконного предпринимательства) уголовный закон называет:

1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации;

2) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

4) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно;

5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Отдельные исследователи объединяют перечисленные формы незаконного предпринимательства в три-четыре формы преступной деятельности.

Рассмотрим каждое из оснований подробнее.

1)Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации. В соответствии с правилами, установленными ст. 22 ГК Республики Беларусь, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью только с момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Статья47 ГК Республики Беларусь требует обязательной регистрации юридических лиц качестве коммерческих организаций. Таким образом, государственная регистрация - это юридическое признание предпринимательства в определенной организационно-правовой форме.

Значение необходимости осуществления государственной регистрации заключается в том, что она обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций, что способствует устойчивости экономического оборота в государстве и создает определенные гарантии по обеспечению прав и законных интересов граждан и общества. Необходимо отметить то, что особенностью государственной регистрации является не учетная функция, а выражение воли государства по легитимации субъекта, поэтому именно свидетельство о государственной регистрации подтверждает законность деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя. Осуществление предпринимательской деятельности при отсутствии государственной регистрации создает общественную опасность, заключающуюся в том, что данную деятельность осуществляет субъект, который изначально не способен осуществлять ее надлежащим образом и нести ответственность за свою деятельность в полном объеме. При этом в результате осуществления такой деятельности возможны различные последствия.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации будет иметь место в тех случаях, когда:

1) в Едином государственном реестре для юридических лиц отсутствует запись о создании такого юридического лица;

2) в Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя;

3) в Едином государственном реестре для юридических лиц содержится запись о ликвидации юридического лица;

4) в Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей содержится запись о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В любом из перечисленных случаев, для наличия этой формы незаконного предпринимательства необходимо установление факта отсутствия в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей записи о создании юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо, наоборот, присутствия записи о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Здесь необходимо уточнить, что законодательством не учтены случаи, когда государственная регистрация физического лица будет утрачивать силу раньше, чем об этом будет сделана запись в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Так, например, в случае признания судом индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом), а также вступления в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, государственная регистрация такого лица утрачивает силу с момента принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) или вступления в силу приговора суда, предусматривающего такое наказание. Кроме того, регистрирующий орган самостоятельно вправе обратиться в суд с требованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей. Соответственно, после вынесения судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу. Исходя из вышеперечисленных случаев, лицо, государственная регистрация которого утратила силу, при этом осуществляет предпринимательскую деятельность до того, как в государственном реестре будет сделана запись о прекращении его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, и извлечет доход в крупном размере или причинит крупный ущерб, несомненно, данную деятельность можно будет признать как осуществляемую без регистрации.

2) Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации. Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации будет также иметь место, когда юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имея регистрационное свидетельство на один вид предпринимательской деятельности, осуществляет другую хозяйственную деятельность или в ином месте, или в иной организационно-правовой форме.

Исходя из сказанного, при квалификации данной формы осуществления незаконного предпринимательства, следует выделить, что ответственность за данную форму общественно опасного деяния установлена не за нарушение правил регистрации, а за осуществление предпринимательской деятельности субъектом предпринимательства, знающим, что при государственной регистрации был нарушен ее порядок, что дает основание для признания регистрации недействительной, а, соответственно, предпринимательскую деятельность незаконной.

Если же должностное лицо регистрирующего органа допустит государственную регистрацию с нарушением установленных правил регистрации, то в зависимости от обстоятельств дела оно будет нести ответственность за служебное правонарушение или преступление.

3) Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения.

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

Документами, в которые могут быть внесены заведомо ложные сведения, являются документы необходимые для прохождения процедуры государственной регистрации. Перечень основных документов, необходимых для государственной регистрации, содержится в Декрете Президента Республики Беларусь 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». Это протоколы о создании юридического лица, учредительные документы, документ об уплате государственной пошлины и другие. Следует иметь в виду, что перечень дополнительных документов, необходимых для государственной регистрации конкретных видов организаций, определен в более специальных нормативных актах. Сведения, которые содержатся в этих документах, должны быть ложными, т.е. не соответствовать действительности. Виновное лицо обязательно должно осознавать факт ложности сведений.

Опасность представления заведомо ложных документов заключается в том, что с помощью их может возникнуть субъект, осуществляющий предпринимательскую деятельность, который не имеет права ее осуществлять, что, в свою очередь, может повлечь за собой причинение вреда охраняемым законом правам и интересам граждан, организаций, общества и государства в целом.

При буквальном толковании ст. 233 УК Республики Беларусь получается, что представление документов, содержащих заведомо ложные сведения, само по себе уже образует деяние, влекущее уголовную ответственность. Данные документы должны содержать такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

4) Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно.

Лицензия - это официальный документ, дающий право предпринимателю заниматься определенным видом экономической деятельности в течение установленного срока при соблюдении условий осуществления этой деятельности. При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законодательством, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии).

Как закреплено в Указе Президента Республики Беларусь №450 «О лицензировании отдельных видов деятельности» - под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Осуществление предпринимательства без лицензии имеет место, когда:

1) лицо занимается деятельностью, требующей лицензирования, не обращаясь в лицензирующие органы за соответствующей лицензией;

2) деятельность осуществляется после подачи заявления о предоставлении лицензии, но до принятия решения о нем;

3) после получения решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии;

4) после приостановления лицензирующим органом действия лицензии;

5) после аннулирования лицензии лицензирующим органом или решением суда на основании заявления лицензирующего органа;

6) по истечении срока действия лицензии;

7) производится сразу несколько видов деятельности, близких по характеру и содержанию, при том, что лицензия имеется только на один из них;

8) деятельность осуществляется по лицензии, принадлежащей другому лицу или организации.

Дискуссионным в теории уголовного права остается вопрос об отнесении к незаконному предпринимательству той лицензионной деятельности, порядок которой законодательно не определен. Ведь заниматься предпринимательской деятельностью разрешено только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность в отсутствие специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В целом, следует констатировать, что состояние действующего законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности неудовлетворительно в части четкого определения того, какие конкретно виды деятельности подлежат лицензированию, что безусловно вредит практике применения ст.233 УК Республики Беларусь по данному основанию.

Представляется, что избежать ошибок возможно лишь при условии точного и понятного определения в законе видов деятельности, подлежащих лицензированию. В противном случае ошибка лица относительно толкования хозяйственно-правовой нормы может исключать умысел, направленный на совершение преступления, предусмотренного ст.233 УК, а, следовательно, и уголовную ответственность за совершенное деяние.

На практике необходимо учитывать, что предпринимательскую деятельность без лицензии или с нарушением лицензионных требований и условий могут осуществлять и государственные предприятия и учреждения, что не исключает ответственность виновных за совершенное преступление.

5) Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Как следует из указа Президента Республики Беларусь «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

К лицензионным требованиям и условиям относятся: 1) квалификационные требования к соискателю лицензии и лицензиату; 2) требования о соответствии объекта, в котором или с помощью которого осуществляется вид деятельности, специальным условиям его осуществления; 3) иные требования и условия, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Нарушение хотя бы одного из названных лицензионных требований и условий, при наличии других признаков состава преступления, подпадает под действие ст.233 УК Республики Беларусь.

Важно акцентировать внимание на том обстоятельстве, что высокой степени опасности нарушение условий лицензирования достигает только в тех случаях, когда такая деятельность создает серьезную угрозу причинения существенного вреда интересам частных лиц, общества или государства.

В юридической литературе была высказана рациональная мысль о том, что за нарушение правил регистрации и условий лицензирования, которые перечислены в диспозиции ст.233 УК Республики Беларусь, достаточно было бы установления административной ответственности.

Преступление, предусмотренное ст. 233 УК Республики Беларусь, является оконченным с момента извлечения в результате незаконной предпринимательской деятельности дохода в крупном размере либо причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Таким образом, объективная сторона исследуемого преступления включает не только общественно опасное деяние, но и конкретно определенные последствия в виде крупного ущерба или дохода.

Вопрос об определении дохода от незаконной предпринимательской деятельности

Много разногласий вызывает вопрос определения базы для исчисления размера дохода, полученного в результате незаконной предпринимательской деятельности. К доходам относится полный объем выручки от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без учёта произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. Субъект незаконного предпринимательства не является участником налоговых правоотношений, что не дает возможность в данном случае идентифицировать понятия дохода и прибыли. Кроме того, такое решение способствует усилению превентивной функции уголовной ответственности.

Занятие незарегистрированной предпринимательской деятельностью лишает государство возможности получать от этой деятельности налоги, и ущерб, причиненный преступлением, предусмотренным ст. 233 УК Республики Беларусь, заключается именно в этом. Поскольку наиболее подробные характеристики дохода зафиксированы в налоговом законодательстве, при толковании термина "доход" прежде всего необходимо обратиться именно к налоговому законодательству. В соответствии с Законом РБ о налоге на прибыль предприятий и организаций доходом признается выручка от реализации продукции, расходом - затраты на производство и реализацию, включаемые в себестоимость продукции, прибылью - разница между доходами и расходами.

Таким образом, предусмотренный диспозицией ч.1 ст.233 УК Республики Беларусь квалифицирующий признак данного состава преступления - извлечение дохода в крупном размере - составляет выгоду, полученную от незаконной предпринимательской деятельности, за вычетом расходов, связанных с ее осуществлением.

Размер предпринимательской деятельности определяется выручкой от продажи продукции и товаров, поступлений, связанных с выполнением работ, оказанием услуг без учёта произведенных расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. Должны учитываться все поступления от незаконной предпринимательской деятельности на протяжении всего времени ее осуществления как единого деяния.

Прибыль юридического лица и доходы физического лица - понятия различные как по своему правовому, так и по экономическому содержанию.

Что касается ущерба, причиненного незаконным предпринимательством, то его определение и исчисление производится по усмотрению суда исходя из конкретных обстоятельств дела. В любом случае, необходимо наличие причинной связи между преступлением и причиненным им ущербом.

Особенности конструкции состава преступления

Запрет незаконного предпринимательства следует подразделить на две самостоятельные части в рамках отдельного состава преступления, предусмотрев в одном случае конструкцию формального состава преступления, а в другом случае - материального состава преступления.

Если в характеристику объективной стороны включить причинение крупного ущерба, то такой состав следует считать материальным. Преступление будет считаться оконченным с момента причинения крупного ущерба. В том случае, если объективная сторона преступления будет характеризоваться извлечением дохода в крупном размере, то такой составследует признать формальным, и преступление будет считаться оконченным с момента получения такого дохода.

Субъективные признаки преступления

Субъект преступления. Субъект преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет. То обстоятельство, что гражданская дееспособность возникает в полном объеме с 18 лет, не исключает уголовной ответственности за незаконное предпринимательство несовершеннолетних. Осуществление предпринимательства без специального разрешения (лицензии) позволяет признать субъектом преступления лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, а также лицо постоянно, временно или по специальному полномочию исполняющее обязанности по руководству деятельностью юридического лица либо лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, то выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного статьей 233 УК Республики Беларусь.

В юридической литературе высказана точка зрения о том, что некоторые работники, выполняющие в организации управленческие функции, могут как исполнители нести ответственность за осуществление организацией предпринимательской деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования. Дело в том, что деятельность организации невозможна иначе чем посредством деятельности ее работников, в т.ч. ее руководителей, их заместителей, руководителей структурных подразделений и др.

Исходя из сказанного, отдельные исследователи говорят о специальном признаке субъекта - это лицо, на котором, в том числе, лежит обязанность пройти регистрацию, получить лицензию, соблюдать условия лицензирования.

Также не просто решить вопрос с пособничеством в незаконном предпринимательстве. Представляется, что деятельность работников незаконного предпринимателя (даже и осознающих незаконность действий их работодателя) может рассматриваться в качестве пособничества в незаконном предпринимательстве лишь в том случае, если направлена на осуществление именно незаконного предпринимательства, а не предпринимательской деятельности как таковой. Пособничество в незаконном предпринимательстве - это содействие не осуществлению предпринимательской деятельности, а сокрытию ее от государственного контроля.

Субъективная сторона преступления. В теории уголовного права преобладает точка зрения, что субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется виной в форме умысла (прямого или косвенного).

Понимание вины при незаконном предпринимательстве в виде исключительно умысла привело к тому, что в практике незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб, почти не встречается (за исключением вменения в качестве крупного ущерба убытков, понесенных государством в результате уклонения от уплаты налогов незаконным предпринимателем, получившим одновременно и доход в крупном размере). Те вредные последствия, которые с прямым умыслом причиняются лицом даже и в связи с незаконным осуществлением предпринимательской деятельности, связаны причинной связью, как правило, не с предпринимательством как таковым, а с конкретными деяниями, прямо направленными на причинение ущерба, которые квалифицируются по нормам, предусматривающим ответственность за мошенничество, обман потребителей (напр., при сбыте фальсифицированных товаров), уклонение от уплаты налогов и др. Установление предметного содержания вины при незаконном предпринимательстве усложняется в связи с тем, что деяние (предпринимательство) предполагает целенаправленную деятельность (цель систематического получения прибыли), при этом цель деятельности не тождественна последствиям в виде крупного ущерба, и ее достижение не влечет с неизбежностью наступления этих последствий, т.е. речь идет об «искусственном материальном составе».

Для незаконного предпринимательства, сопряженного с извлечением крупного дохода, напротив, характерен прямой умысел. По отношению к размеру дохода прямой умысел нередко не конкретизирован. Незаконный предприниматель иногда не знает, какой доход получит от своей деятельности, рассчитывая заработать «хоть что-то» и чем больше, тем лучше, что исключает ответственность за покушение на незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере. В противном случае любого незаконного предпринимателя можно было бы привлечь за покушение на это преступление. Вместе с тем если умысел конкретизирован в отношении размера дохода, то не исключено и покушение, напр., предприниматель делает оферту совершить сделку, совершение которой с неизбежностью доставит ему доход в крупном размере.

Так же имеются особенности интеллектуального и волевого элементов вины в зависимости от формы и результата незаконного предпринимательства. При совершении предпринимательской деятельности без регистрации виновное лицо должно осознавать, что, действуя, таким образом, нарушает существующий порядок, предусмотренный в нормативно-правовых актах, регулирующих предпринимательскую деятельность, т.е. осознавать противоправный характер своих действий. Это позволяет утверждать, что такое лицо понимает, что может своими действиями причинить вред охраняемым правам и интересам.

При осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации, а равно с предоставлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, виновный осознает, что не может претендовать на получение свидетельства о государственной регистрации, поэтому нарушает установленный порядок регистрации. Кроме того, он использует обман, создавая видимость наличия у него государственной регистрации. Действуя, таким образом, виновный осознает общественную опасность своих действий.

При осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательны, следует отметить отличие в субъективной оценке виновным общественной опасности своих действий. Дело в том, что государственную регистрацию обязаны пройти все субъекты предпринимательской деятельности, а лицензированию подлежат отдельные виды деятельности. Поэтому для определения виновного отношения к осуществлению предпринимательской деятельности без лицензии необходимо установить, что лицо знало о необходимости получения специального разрешения для осуществления определенного вида деятельности. При осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий виновные также должны осознавать несоответствие своей деятельности установленным правилам.

Осознавая общественную опасность осуществления предпринимательской деятельности с нарушением установленного порядка, виновный желает действовать таким образом, стремясь к получению прибыли. На этом основании этого можно сделать вывод, что незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода, совершается с прямым умыслом.

При совершении незаконного предпринимательства, повлекшего причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству интеллектуальный элемент вины характеризуется осознанием общественной опасности своих действий и предвидением возможности наступления общественно опасных последствий, а волевой элемент вины определяется отношением виновного лица к наступившим последствиям. На основании этого можно сделать вывод, что отношение к причинению крупного ущерба может выражаться в виде косвенного умысла, либо по легкомыслию или небрежности. Прямой умысел возможен лишь в случае причинения ущерба, состоящего в неуплате налогов, сборов, выплат, связанных с лицензированием.

Квалифицирующие обстоятельства

Квалифицирующие признаки незаконного предпринимательства являются важнейшим средством дифференциации уголовной ответственности за нарушение указанного общественно опасного деяния. С их помощью законодатель конструирует квалифицированные составы преступлений, устанавливая соответствующие им новые рамки санкций, повышенные или пониженные, по сравнению с рамками санкций, соответствующими основному составу преступления. Основанием для дифференциации наказания служит типовая степень общественной опасности (как самого деяния, так и личности).

Законодатель сконструировал состав незаконного предпринимательства в виде двух частей. Во второй части ст. 233 УК Республики Беларусь предусмотрены следующие квалифицирующие признаки:

1) совершение незаконного предпринимательства организованной группой;

2) совершение незаконного предпринимательства с извлечением дохода в особо крупном размере;

Определение организованной группы дано в ст. 18 УК Республики Беларусь, согласно которой "Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности". Будучи основной формой преступной деятельности, организованная преступность характеризуется рядом объективных и субъективных признаков.

Законодательное определение организованной преступности включает следующие признаки:

- группа лиц, не ограниченная количеством;

- умысел на совершение преступления;

- устойчивость группы;

- распределение ролей между участниками группы;

- связь между участниками организованной группы;

- наличие организатора или руководителя группы;

- предварительное объединение для совместного совершения одного или нескольких преступлений.

Об устойчивости свидетельствует объединение двух и более лиц на сравнительно продолжительное время для совершения одного или нескольких преступлений, сопряженных с длительной совместной подготовкой либо сложным исполнением. Именно это и характерно для большинства регистрируемых организованных преступлений в виде незаконного предпринимательства. Организованность - это подчинение участников группы указаниям одного или нескольких лиц, решительность в достижении преступных намерений. Степень участия в совершении преступления может быть различной. Если такие действия не выходят за рамки пособничества, но налицо устойчивые связи всех ее участников, они должны рассматриваться как соисполнительство и квалифицироваться без ссылки на ст. 18 УК Республики Беларусь.

Осуществление незаконного предпринимательства, сопряженного с извлечением дохода в особо крупном размере, - второй квалифицирующий признак, предусмотренный той же частью ст. 233. Согласно примечанию главы 35 УК Республики Беларусь особо крупным размером признается размер дохода в тысячу и более раз превышающую размер базовой величины.

Согласно примечанию ст.233 УК Республики Беларусьпод доходом от незаконной предпринимательской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение.

При этом умыслом лица должно охватываться то обстоятельство, что совершается незаконное предпринимательство в особо крупном размере. Если оно не было осуществлено по не зависящим от виновного обстоятельствам, содеянное должно квалифицироваться как покушение на незаконное предпринимательство в особо крупном размере независимо от фактически полученного результата. В данном случае законодатель дал достаточно полное толкование второго квалифицирующего признака незаконного предпринимательства.

Вопросы квалификации и отграничения от смежных составов преступлений

На практике необходимо отличать незаконное предпринимательство от иных правонарушений.

Если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 248 УК, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 233 и 248 УК.

В тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 233 и 338 УК.

Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по ст. 233 УК, а также по ст. 258 УК Республики Беларусь.

В случае неполучения выручки от незаконной предпринимательской деятельности по независящим от воли виновного обстоятельствам, содеянное квалифицируется по ст. 233 УК Республики Беларусь со ссылкой на ч. 3 ст. 13 УК Республики Беларусь.

С практической точки зрения особый интерес вызывает проблема разграничения незаконного предпринимательства и мошенничества. Несмотря на абстрактный характер анализируемых уголовно-правовых норм, имеющих определенное сходство, указанные составы преступлений наделены характерными особенностями. При осуществлении незаконной предпринимательской деятельности совершаются те действия, которые подпадают под признаки недействительной сделки, а при мошенничестве происходит завладение чужим имуществом путем обмана или злоупотребления доверием, в основе которого лежит фиктивная сделка. Целью мошенничества является завладение чужим имуществом, а цель незаконного предпринимательства - получение дохода как результата такой деятельности.

Заключение

Незаконное предпринимательство признается правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную (ст.12.7 КоАП Республики Беларусь) или уголовную ответственность.

Необходимо разграничивать такие понятия как предпринимательская деятельность; законная предпринимательская деятельность; незаконная предпринимательская деятельность. Для указанных категорий признак «государственной регистрации» свойственен лишь для законной предпринимательской деятельности. Незаконной же предпринимательскую деятельность делает отсутствие формальных признаков - надлежащей регистрации и соблюдения порядка лицензирования.

Для незаконной предпринимательской деятельности характерны следующие признаки:

1) самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск;

2) систематическое получение прибыли как цель деятельности;

3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.

Объектом рассматриваемого преступления следует понимать установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление предпринимательской деятельности.

Непосредственным объектом незаконного предпринимательства следует понимать порядок легитимации предпринимательской деятельности.

Объективная сторона составов преступления заключается в незаконном предпринимательстве, т.е. в занятии инициативной самостоятельной деятельностью, осуществляемой на свой риск и направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, самовольно, не на законных основаниях.

В качестве альтернативных действий (форм незаконного предпринимательства) уголовный закон называет:

1) в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации;

2) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

4) в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда оно обязательно;

5) в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

По действующему уголовному закону субъект преступления ст.233 УК Республики Беларусь - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет. Как правило, это индивидуальный предприниматель, а также руководитель юридического лица или собственник коммерческой организации.

На основании анализа субъективной стороны преступления можно сделать вывод, что отношение к причинению крупного ущерба может выражаться как в виде умысла, так и неосторожности.

Запрет незаконного предпринимательства следует подразделить на две самостоятельные части в рамках отдельного состава преступления, предусмотрев в одном случае конструкцию формального состава преступления, а в другом случае - материального состава преступления.

Список использованной литературы

Нормативный материал:

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь 7 декабря 1998 г. N 218-З

2. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.)

3. Уголовный кодекс Республики Беларусь 9 июля 1999 г. N 275-З

Специальная литература:

1. Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу Республики Беларусь / Н.Ф. Ахраменка и др.; под общ. ред А. В. Баркова, В.М. Хомича. - Минск: ГИУСТ БГУ, 2007.- 1007 с.

2. Лукашов А.И., Саркисова Э.А. Уголовный кодекс Республики Беларусь: сравнительный анализ и комментарий. - Мн.: Тесей, 2000.- 672 с.

3. Словарь по уголовному праву / Отв. ред. проф. А. В. Наумов. - М.: Издательство БЕК, 1997.- 702 с.

Размещено на Allbest.ru