Изучение правового положения полного товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава I. Понятие, создание и прекращение полного товарищества

1.1 Понятие полного товарищества

1.2 Создание и прекращение полного товарищества

Глава II. Деятельность полного товарищества

2.1 Особенности правового положения членов полного товарищества

2.2 Проблемы ведения дел полного товарищества

Заключение

Нормативно-правовые акты

Список литературы

Введение

товарищество организационный правовой общество

Полное товарищество - самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент и, напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. Поэтому использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Однако именно с этим недостатком тесно связаны достоинства полного товарищества, которые делают его весьма привлекательной формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, не испытывает особых трудностей в получении кредита; вызывает доверие у коммерческих партнеров, т.к. имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности предприятия. Немаловажно и то, что в отношении полных товариществ законодательство содержит относительно немного императивных предписаний, позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом. Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не требует управленческих расходов. Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов.

Действующий Гражданский кодекс РФ (далее ГК) впервые после ГК РСФСР 1922 г. подробно урегулировал правовое положение полных товариществ, которое до введения ГК в действие определялось единственной статьей в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности", причем она противоречила некоторым другим статьям того же Закона и содержала внутренние разночтения. Полному товариществу были также посвящены отдельные отрывочные положения Закона РСФСР от 7 декабря 1991 г. "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации".

В настоящее время различным аспектам полного товарищества посвящают свои работы многие отечественные правоведы (Агарков М.М., Долинская В.В., Ломакин Д.В., Метелева Ю.А., Руднев П.А., Сердюк Е.Б. и др.). Однако актуальность темы требует ее дальнейшей разработки.

Целью настоящей курсовой работы является изучение правового положения полного товарищества.

Объектом исследования являются полные товарищества как субъекты предпринимательского права.

Предметом исследования является содержание прав и обязанностей участников полного товарищества.

Для реализации вышеуказанной цели необходимо решить следующие задачи работы:

1) проанализировать понятие и признаки полного товарищества;

2) рассмотреть вопросы создания и прекращения полного товарищества;

3) исследовать особенности правового положения членов полного товарищества;

4) выявить проблемы ведения дел полного товарищества и наметить пути их решения.

Нормативной базой проводимого исследования является ГК, а также законы, регулирующие правовое положение полного товарищества.

Практическая значимость работы заключается в том, что данная в ней характеристика прав и обязанностей участников полного товарищества может быть использована в дальнейших исследованиях по данной проблематике.

Структура работы обусловлена целью и задачами исследования и включает в себя: введение, две главы, состоящие из четырех параграфов, заключение и список использованных источников.

Глава I. Понятие, создание и прекращение полного товарищества

1.1. Понятие полного товарищества

Полное товарищество является достаточно старой формой осуществления торговой деятельности. Развитие торговли требовало объединения как капиталов, так и личных усилий купцов для проведения торговых операций, поэтому первые формы товарищеских объединений были известны еще в Древнем Риме, а первые товарищества, обладающие чертами современного полного товарищества, появились примерно в первой половине 12 века в Венеции Генуе под наименованием «торговая компания».

В современном российском законодательстве определение полного товарищества включает пять его существенных характеристик:

1) в основе полного товарищества лежит договор между его участниками;

2) полное товарищество создается для предпринимательской деятельности, т.е. является коммерческой организацией (что прямо отражено в ст. 66 ГК) и обладает, таким образом, общей правоспособностью в соответствии со ст. 49 ГК;

3) в деятельности полного товарищества предполагается личное участие всех товарищей;

4) предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества - юридического лица;

5) участники товарищества несут по его обязательствам ответственность принадлежащим им имуществом (характер и объем этой ответственности определяется ст. 75 ГК).

Полное товарищество в соответствии с п. 1 ст. 69 ГК отличается двумя основными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается деятельностью самого товарищества, а по его обязательствам любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не переданным товариществу в качестве вклада. Этим обусловлены и особенности правового положения данной коммерческой организации и ее участников.

Прежде всего, товарищество основано на лично-доверительных отношениях участников, ибо здесь не исключена ситуация, когда сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. Не случайно товарищества появились и развивались как форма семейного предпринимательства.

Юридическая личность признавалась за полным товариществом еще в дореволюционной России. Тогда полные товарищества именовались торговыми товариществами, поскольку коммерческая деятельность отождествлялась, прежде всего, с торговлей. Дореволюционный цивилист А.П. Башилов определил так участников полного товарищества: «Каждый из полных товарищей, несмотря на то что, он связан условиями договора, является самостоятельным субъектом торговых правоотношений, действует как хозяин и потому в доверенности не нуждается». Современное российское законодательство, следуя германской традиции, различает товарищества как объединение лиц и общества как объединения капиталов.

В законодательстве разных стран вопрос о правосубъектности полных товариществ решается неодинаково: например, во Франции полное товарищество - юридическое лицо, в ФРГ оно таковым не является. Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность. Полному товариществу в США и Англии соответствует особый вид товарищества - партнершип. Партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. Ни в Англии, ни в США партнершип не является юридическим лицом. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются документы, предъявляются иски в суде и арбитраже.

Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только при недостатке у него собственного имущества, то есть субсидиарно (ст. 399 ГК). Однако ответственность всех полных товарищей в этом случае носит солидарный характер (п. 1 ст. 75 ГК), что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК о правах кредитора в солидарном обязательстве дает возможность кредиторам товарищества взыскать соответствующий долг с одного из участников (как правило, наиболее обеспеченного), предоставив ему затем возможность рассчитываться с остальными участниками по правилам ст. 325 ГК.

Такая ответственность ложится и на участника, вступившего в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до момента его вступления в товарищество), и на участника, выбывшего из товарищества, и не может быть ни исключена, ни ограничена по соглашению участников (пп. 2 и 3 ст. 75 ГК). Данная ответственность делает излишним предъявление особых требований к складочному капиталу товарищества, ибо имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. Поэтому закон не требует наличия у товарищества обязательного минимума складочного капитала. Вместе с тем определенный складочный капитал у товарищества должен быть, составляя имущественную базу его участия в гражданском обороте. Кроме того, именно этот капитал в первую очередь направляется на удовлетворение требований кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов товарищества до размера меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками (п. 2 ст. 74 ГК). Ведь это означало бы распределение между ними имущества товарищества при наличии у последнего значительных убытков, то есть, по сути, начало его ликвидации. С учетом возможности последующего предъявления требований кредиторов и обращения взыскания на имущество товарищей изложенная выше ситуация означала бы также фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества. Сказанное объясняет не только возможность участия предпринимателя лишь в одном полном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь ориентируясь на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

Именно такая неограниченная ответственность «отпугивает» от создания коммерческой организации в форме товарищества, поскольку при нестабильной экономике в нашей стране можно в буквальном смысле остаться «голым». Поэтому товарищества практически не встречаются в гражданском обороте современной России. Практически единственной сферой, в которой можно встретить применение формы полного товарищества, являются банковские объединения, созданные для кредитования крупных инвестиционных проектов, либо строительные консорциумы, создаваемые для строительства больших объектов. В США, например, 50% таких фирм занимаются финансовыми операциями, операциями с недвижимостью, страховой деятельностью. Следует отметить, что в отличие от полного товарищества форма коммандитного товарищества достаточно широко используется в международной торговле.

Правила об ответственности в полном товариществе распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в организацию уже после ее регистрации. В этом случае предполагается, что будущие участники товарищества должны подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до момента вступления. Строгие меры ответственности по долгам полного товарищества распространяются и на его выбывших участников. Последние продолжают нести ответственность по долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета организации за год, в котором состоялось их выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).

Жесткая система ответственности полного товарищества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узкоспециальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или родственников, где достаточно распространены личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений между участниками влечет обычно прекращение деятельности товарищества.

Вместе с тем эта система ответственности полного товарищества имеет и свои положительные черты, поскольку делает его весьма привлекательным для потенциальных инвесторов и кредиторов, тем самым повышая кредитоспособность товарищества. Уже сам факт создания организации в такой форме говорит об уверенности его участников в успехе дела, надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно этим можно объяснить, что большинство наиболее солидных торговых товариществ в дореволюционной России создавались в форме полного товарищества.

Итак, полное товарищество является одной из организационно-правовых форм юридического лица, отличающееся от других соединением личного участия и имуществ его членов для совместной организации предпринимательской деятельности. Полное товарищество выступает в обороте в качестве самостоятельного субъекта прав, совершающего сделки с третьими лицами от своего собственного имени, приобретающего на свое имя права по имуществу, принимающего на себя обязательства и выступающего в суде от своего собственного имени. Полное товарищество обладает своим собственным имуществом, отличным от имуществ входящих в его состав участников. При этом характерной особенностью полного товарищества является то, что по его обязательствам отвечает не только оно собственным имуществом, но и все входящие в его состав участники принадлежащим им имуществом.

1.2 Создание и прекращение полного товарищества

Поскольку любой из участников полного товарищества может действовать от его имени, товариществу не нужны специальные органы, формирующие и выражающие вовне волю его как юридического лица. Соответственно не требуется устанавливать порядок их создания и определять их компетенцию, иначе говоря, отпадает надобность в уставе. Поэтому закон считает достаточным для полного товарищества наличия лишь одного учредительного документа учредительного договора.

Вместе с тем к учредительному договору предъявляются некоторые дополнительные требования. Помимо общих сведений, необходимых для содержания всякого учредительного документа, учредительный договор полного товарищества в соответствии с п. 2 ст. 70 ГК должен также содержать сведения о складочном капитале товарищества и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов и ответственности за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать все необходимые сведения по формированию и использованию складочного капитала товарищества.

Кроме того, учредительный договор регулирует и иные взаимоотношения товарищей, в частности по участию их в общих делах товарищества (где можно указать на возможность выступления от имени товарищества не всех, а одного или некоторых товарищей), касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников товарищества и др.

Учредительный договор должен быть подписан всеми участниками товарищества и подлежит государственной регистрации, с момента которой товарищество существует как юридическое лицо. Закон предусматривает возможность рассрочки в оплате складочного капитала товарищества, но не устанавливает его минимального размера. Из этого следует, что к моменту государственной регистрации объявленный капитал товарищества должен быть по крайней мере наполовину оплачен его участниками (п. 2 ст. 73 ГК).

Полное товарищество ликвидируется по основаниям:

1. по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

2. по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям.

3. когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

Ликвидация полного товарищества - это процесс прекращения хозяйственной деятельности юридического лица. Причинами ликвидации товарищества могут быть следующие:

· в товариществе остается единственный участник;

· истек срок, на который создано товарищество;

· достигнута цель, ради которой создано товарищество;

· суд признал недействительной регистрацию товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если нарушения носят неустранимый характер;

· суд признал деятельность товарищества запрещенной законом либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

· банкротство кого-либо из участников товарищества или всего товарищества.

Процедура ликвидации полного товарищества сводится прежде всего к погашению обязательств перед кредиторами. При этом все кредиторы должны быть уведомлены о ликвидации товарищества. После окончания срока для предъявления требований кредиторами составляется промежуточный ликвидационный баланс.

В процессе ликвидации полного товарищества осуществляется продажа его имущества. За счет вырученных от продажи средств погашаются обязательства перед кредиторами, затем идет распределение средств между участниками товарищества. При продаже имущества по цене выше его балансовой стоимости средства, оставшиеся после погашения задолженности кредиторам, распределяются между участниками товарищества пропорционально долям в складочном капитале. Если имущество продается по цене ниже балансовой стоимости, убыток покрывается складочным капиталом товарищества. Для этого убыток распределяется пропорционально долям в складочном капитале. В том случае, если убытки от продажи имущества не покрываются складочным капиталом товарищества, то в соответствии с принципом неограниченной ответственности участники товарищества покрывают убытки за счет своих личных средств.

Товарищество не может существовать в качестве "компании одного лица" и подлежит в этом случае прекращению. Однако при желании единственного оставшегося участника он может в течение шести месяцев провести преобразование такого товарищества в общество, где допускается наличие единственного участника (разумеется, с соблюдением общих правил о сохранении своей личной имущественной ответственности по перешедшим к обществу долгам товарищества в течение двух лет).

Процедура преобразования заключается в том, что полное товарищество прекращает свое существование и на его базе возникает новое юридическое лицо - хозяйственное общество (акционерное общество, или общество с ограниченной ответственностью, или общество с дополнительной ответственностью). При этом к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного полного товарищества в соответствии с передаточным актом.

Изменение состава участников товарищества вследствие выхода кого-либо из них не влечет по общему правилу прекращения товарищества. Лишь при отсутствии прямых указаний об этом в учредительном договоре или специального соглашения оставшихся участников товарищество ликвидируется в случае смерти кого-либо из участников, признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, объявления умершим или несостоятельным (банкротом), ликвидации коммерческой организации - участника товарищества либо открытия в ее отношении реорганизационных процедур, в частности при объявлении ее банкротом (п. 1 ст. 76 ГК).

Глава II. Деятельность полного товарищества

2.1 Особенности правового положения членов полного товарищества

Наряду с правомочиями, признаваемыми за любым участником общества или товарищества, участник полного товарищества имеет право знакомиться с его документацией даже в случае, когда он не уполномочен на ведение дел от имени товарищества. Ведь с него и в этом случае не снимается неограниченная ответственность по долгам товарищества всем его имуществом, поэтому он вправе быть в курсе дел товарищества и требовать по суду прекращения полномочий тех товарищей, кто недолжным образом ведет дела товарищества.

К числу обязанностей полного товарища относится внесение вклада в общее имущество. Сроки и порядок внесения определяются учредительным договором в качестве его существенных условий. Но не менее половины вклада участник обязан внести к моменту регистрации полного товарищества. В противном случае он должен нести предусмотренную учредительным договором ответственность за неисполнение данной обязанности, а при отсутствии указаний в договоре должен будет уплачивать 10 процентов годовых с невнесенной части вклада.

Участник полного товарищества должен воздерживаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Такие сделки он вправе совершать лишь по специальному согласию всех остальных товарищей. Ведь по сути речь идет о конкурентной деятельности по отношению к товариществу. Поэтому нарушение данного правила влечет для товарища обязанность либо возместить причиненные товариществу убытки, либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль (п. 3 ст. 73 ГК).

Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность по долгам товарищества всем своим личным имуществом, с учетом которой установлено также правило о невозможности отстранения кого-либо из товарищей от участия в прибылях и убытках.

Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) либо другому товарищу, либо третьему лицу (ст. 79 ГК). Передача доли влечет и соответствующий переход всех прав ее бывшего владельца к приобретателю. Поэтому согласие на передачу доли или ее части иному лицу, не участвующему в товариществе, необходимо получить от всех остальных участников, поскольку при этом в товариществе появляется новый участник. Согласие всех участников товарищества на переход доли или ее части к другому участнику товарищества требуется потому, что при этом меняется одно из существенных условий учредительного договора о распределении долей. Однако это вовсе не ведет к признанию за остальными участниками товарищества преимущественного права покупки доли или ее части, отчуждаемой одним из них. При отсутствии согласия кого-либо из участников на передачу доли товарищ вправе выйти из товарищества.

В случае выхода участника из полного товарищества, который он может предпринять в любой момент по собственному желанию (ст. 77 ГК), он вправе потребовать от товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале. Размер этой доли определяется по балансу, составляемому на момент выбытия товарища (абз. 2 п. 1 ст. 78 ГК).

Учредительным договором или специальным соглашением между выбывающим участником и товариществом может быть предусмотрена замена денежного эквивалента ("стоимости части имущества") выдачей имущества в натуре полностью или в части. В интересах товарищества установлено правило о том, что из полного товарищества, учрежденного на определенный срок, можно выйти лишь при наличии уважительной причины, а из товарищества, учрежденного без установления срока, можно выйти, лишь предупредив об этом не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода (абз. 2 п. 1 ст. 77 ГК).

При выбытии участника из товарищества доли оставшихся товарищей должны быть соответственно увеличены, то есть арифметическое выражение доли ушедшего как бы прирастает к долям оставшихся участников. Но учредительным договором или соглашением участников может быть установлен и иной порядок распределения этой доли, например поровну.

В случае смерти физического лица - участника товарищества либо реорганизации участвовавшего в нем юридического лица вступление в полное товарищество их наследников или правопреемников допускается только с согласия всех других участников, ибо лично-доверительных отношений с новым участником может и не возникнуть. Лишь для юридических лиц учредительный договор товарищества может предусмотреть исключения, поскольку, например, преобразование как способ реорганизации фактически не меняет взаимоотношений участников. Наследники или правопреемники товарища, не принятые в товарищество или не вступившие в него, получают от товарищества денежный эквивалент доли правопредшественника (или соответствующее имущество в натуре), но одновременно к ним переходит и риск ответственности перед кредиторами товарищества, лежавший на бывшем участнике (разумеется, в пределах перешедшего к ним имущества и в течение двух лет с момента утверждения годового отчета товарищества за год, в котором произошло выбытие).

При наличии серьезных оснований, в частности при грубом нарушении одним из участников товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества, если об этом состоялось единогласное решение остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК). При исключении из товарищества с выбывающим участником также производятся расчеты по правилам ст. 78 ГК.

Участник выбывает из товарищества при обращении его личными кредиторами взыскания на его долю в складочном капитале товарищества. Ведь такое взыскание согласно ст. 80 ГК допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия своих долгов. Следовательно, такой товарищ не только лишается доли в имуществе товарищества, но и фактически не способен нести дополнительную неограниченную ответственность по долгам товарищества наравне с другими участниками из-за отсутствия необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение двух лет после выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключено появление у него в этот период иного имущества.

2.2 Проблемы ведения дел полного товарищества

В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения голосов, принадлежащих участникам, например, в зависимости от размера взноса (вклада). Этим определяется и появление правила о единогласии всех участников в решении вопросов деятельности товарищества, если только учредительным договором прямо не предусмотрены случаи, когда решение может быть принято большинством голосов.

Статья 72 ГК предусматривает самые разнообразные возможности, которые могут использовать товарищи при ведении дел товарищества. Традиционный способ - ведение дел товарищества любым (каждым) его участником - может быть заменен в учредительном договоре, то есть по воле самих участников, иными вариантами: совместное ведение дел, предполагающее единогласное решение (согласие) всех участников на совершение каждой сделки товарищества; возложение этих дел на одного или нескольких наиболее опытных участников (в таком случае остальные участники товарищества для совершения сделок от его имени должны получить доверенность от тех товарищей, которым учредительным договором поручено ведение общих дел).

Однако контрагенты товарищества не обязаны вникать в возможные ограничения правомочий отдельных участников товарищества. При заключении сделок им достаточно удостовериться в том, что они имеют дело с одним из полных товарищей. Поэтому сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительны, если только товариществу не удастся доказать, что третье лицо (контрагент по сделке) знало или должно было знать об отсутствии правомочий у конкретного товарища (например, знакомясь с учредительным договором, свидетельствующим об участии данного лица в полном товариществе, должно было обратить внимание и на указанные там ограничения его полномочий на выступление от имени товарищества).

С другой стороны, полные товарищи, не ведущие дел, вправе в судебном порядке добиваться прекращения полномочий, предоставленных другим товарищам (товарищу) для ведения дел товарищества, если эти последние грубо нарушают свои обязанности в отношении товарищества и не соблюдают его интересов, неспособны к разумному ведению дел либо имеются иные серьезные основания для такого решения (п. 2 ст. 72 ГК).

Прибыли и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале (п. 1 ст. 74 ГК). Учредительный договор или специальное соглашение участников могут установить и иной порядок такого распределения, например поровну или с учетом иных возможных критериев. Невозможно при этом ни по каким основаниям установить, чтобы одни участники несли только убытки и были бы отстранены от участия в прибылях либо наоборот. В частности, таким основанием не может являться неучастие или, наоборот, активное участие в делах товарищества. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его долгам своим личным имуществом.

Заключение

Полные товарищества - это объединения нескольких предпринимателей (индивидуальных предпринимателей, коммерческих организаций) для ведения совместной деятельности под единой фирмой. Предметом объединения являются профессиональные навыки и имущество участников, причем основное значение придается именно первому, т.е. объединению профессиональных способностей и возможностей, что касается объединения имущества, то в данном случае оно носит только вторичный или вспомогательный характер, не определяя главной сущности этой организационно-правовой формы. В результате такого объединения образуется самостоятельный субъект коммерческого права, юридическое лицо.

Полное товарищество имеет целый ряд специфических черт, главными из которых можно считать две.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т.е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.

Вторая особенность заключается в системе ответственности. Участники полного товарищества несут солидарную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (ст. 69 ГК). Сущность такой ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточного количества средств для погашения задолженности организации перед кредиторами ответственность распространяется на имущество участников товарищества, в том числе и на их личное имущество. При этом кредитор товарищества имеет право по своему усмотрению направить взыскание, как имущество товарищества, так и на личное имущество любого из соучастников. Тем самым не исключена возможность, когда по сделке заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете, отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом. Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК).

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь исключает из числа участников иных лиц, не являющихся предпринимателями.

Управление делами товарищества, по общему правилу, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК). Каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия, как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества).

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79 ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит или при возникновении общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.

Нормативно-правовые акты

1. Конституция РФ. Принята на всенародном референдуме 12 декабря 1993 г. Официальный текст // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

2. Гражданский кодекс РФ. Официальный текст // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

3. Налоговый кодекс РФ. Официальный текст // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

4. Федеральный закон от 15 июля 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц» (с последующ. изм. и доп.) // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

5. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» (с последующ. изм. и доп.) // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

6. Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. №9.

7. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 февраля 1998 г. №8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. №10.

8. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. №3 "О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. №5.

9. Письмо Управления МНС РФ по г. Москва от 27 октября 2000 г. №03-12/44949 «Об определении прибыли и ее распределении в полном товариществе» // СПС «Консультант-Плюс» по сост. на 1 авг. 2012 г.

10. ГК РСФСР 1922 г. В настоящее время утратил силу.

11. Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1990. №30. Ст. 418. В настоящее время утратил силу.

12. Закон РСФСР от 7 декабря 1991 г. "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1992. №8. Ст. 360. В настоящее время утратил силу.

Список литературы

1. Андрианов В.А. Торговые товарищества: возникновение и развитие // Журнал российского права. 2001. №10.

2. Бузанов В.Ю. Право на фирменное наименование в российском законодательстве: Дис... канд. юрид. наук. М., 2003.

3. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 6-е изд., перераб. и доп. Т. 1. М., 2002.

4. Гражданское право. Учебник. В 4 т. Т. 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2004.

5. Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. К.К. Яичков. М., 1966.

6. Дихтяр А.И. Правовое положение коммерческих организаций: проблемы правового регулирования и правоприменения // Юрист. 2007. №2.

7. Еганян А.С. Наследование прав участников полных и коммандитных товариществ // Наследственное право. 2006. №1.

8. Ем В.С., Козлова Н.В., Суханов Е.А. Торговое право - право купеческого сословия: Предисловие // Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003.

9. Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002.

10. Зайцева В.В. Юридические лица // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1993.

11. Ибрагимова М.М. Управление и ведение дел в хозяйственных товариществах // Право и современность: проблемы и пути решения. Материалы конференции молодых ученых, аспирантов и студентов. Владивосток, 2006.

12. Иваненко Ю.Г. Деловая репутация юридических лиц и ее правовая защита // Законодательство. 2000. №10.

13. Киперман Г.Я. Полное товарищество: удобная форма интеграции // право и экономика. 2005. №5.

14. Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица: Очерк истории и теории. М., 2003.

15. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 1997.

16. Косякин К.С. Право на управление собственными делами как субъективное право юридического лица // Бюллетень нотариальной практики. 2008. №1.

17. Куликова Л.И. Полное товарищество: учет и отчетность // Бухгалтерский учёт. 2004. №4.

18. Медведев М. Ответственность хозяйственных товариществ и производственных кооперативов за вред, причиненный их учредителями (членами) // Российская юстиция. 2002. №8.

19. Пахомова Н.Н. Природа права участия учредителя (участника) хозяйственного товарищества (общества) // Юридический мир. 2007. №2.

20. Слепцова Е.Н. Ведение дел полного товарищества и товарищества на вере // Законодательство. 1998. №4.

21. Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России на примере хозяйственных товариществ и обществ // Корпорации и учреждения: Сб.ст. / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007.

22. Телюкина М.В. Имущественное положение и ответственность в товариществах // Законодательство и экономика. 2001. №8.

23. Тимонин Д.А. О сущности фирменного наименования // Юрист. 2006. №5.

24. Товарищества полные, на вере, кредитные, ссудосберегательные, трудовые и с переменным капиталом. Акционерные и паевые компании. Закон и практика с сенатскими разъяснениями / Сост.: Горбачев И.А. М.: Юрид. кн. маг. И. К. Голубева п/ф "Правоведение", 1910.

25. Харитонова Ю. Товарищество: вопросы наследования прав участников // ЭЖ-Юрист. 2004. №5.

26. Чаркин С.А. Полное товарищество и товарищество на вере в АПК // "Черные дыры" в Российском законодательстве. 2008. №3.

27. Щукина Е.М. Стороны учредительного договора о создании хозяйственных товариществ и обществ // Законодательство. 2000. №10.

Размещено на Allbest.ru