Функции нотариата в современном обществе

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика функций нотариата

1.1 Понятие о нотариате и органах, совершающих нотариальные действия

1.2 Понятие и виды функций нотариата

Глава 2. Содержание функций нотариата

2.1 Функции нотариата, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности

2.2 Функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности

Заключение

Список литературы

Введение

Актуальность исследования обусловлена ролью нотариата в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом. Исторически возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. Сама история нотариата неразрывно связана с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное. Гегель о необходимости развитых юридических процедур в гражданском обороте написал: "Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной". Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом.

Фундаментальное реформирование отношений собственности и иных имущественных отношений в России явилось объективным фактором современного выделения роли и значимости института нотариата.

Степень разработанности темы. Проблемы, определяемые темой настоящей работы, были предметом исследования в общетеоретической и отраслевой литературе. В отечественном правоведении вопросы функций нотариата исследовались такими учеными, как Алферов И.А., Гонгало Б.М., Дударев А.В., Зайцева Т.И., Калиниченко Т.Г., Кашурин Н.И., Колганова С.В., Крашенинников П.В., Мохов А.А., Остапюк Н.В., Рабочий П.В., Румянцева В.Г., Сычев О.М., Тутинас А.В., Хамидуллина А.А., Черемных Г.Г., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. и др. Однако практически отсутствуют исследования, посвященные определению роли и места нотариата в правовом государстве, которые рассматривали бы его в контексте отечественного и международного опыта с учетом актуальных проблем реформационного процесса в современной России.

Целью настоящей работы является исследование функций нотариата в современном обществе.

Для реализации указанной цели необходимо решить следующие задачи:

1) проанализировать основные положения о нотариате и органах, совершающих нотариальные действия;

2) изучить сущность нотариата как института превентивного правосудия;

3) охарактеризовать функции, выполняемые нотариатом;

4) выявить содержание отдельных функций нотариата.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере нотариальной деятельности.

Предметом исследования является российское законодательство, закрепляющее положения о нотариате.

Теоретической основой работы являются исследования российских авторов, посвященные анализируемой проблематике.

Методологию исследования сравнительный, системно-структурный и статистический методы исследования, а также анализ эмпирических материалов.

В работе использовались отдельные положения Конституции и соответствующих законов Российской Федерации, научные труды в области гражданского процессуального и нотариального права, других отраслей знания. Это предопределило комплексный подход к теме исследования.

Структура работы. Поставленная проблема, объект, предмет и цель исследования предопределили внутреннюю логику и структуру данной работы. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников и литературы.

Глава 1. Общая характеристика функций нотариата

1.1 Понятие о нотариате и органах, совершающих нотариальные действия

Термин "нотариат" многозначен и обозначает одновременно:

- во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;

- во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

- в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

Существует немало свидетельств, отражающих роль нотариата в фиксации как важнейших фактов истории человечества, так и права собственности. Например, в мореплавании Х. Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официально засвидетельствовавший данный факт.

"Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата.

Наука гражданского процессуального права изучает деятельность нотариата, хотя она и находится за пределами гражданского судопроизводства. Объясняется это общностью задач суда и нотариата по охране субъективных прав и обеспечению законности в гражданском обороте.

Российский нотариат принадлежит к нотариату латинского типа, а Федеральная нотариальная палата России вступила в 1995 г. в Международный союз латинского нотариата, объединяющий государства, избравшие для себя систему гражданского права и признающих особую доказательственную силу письменного документа, подготовленного нотариусом.

Тут следует отметить, что существующие в мире типы нотариата могут быть классифицированы в зависимости от принадлежности к романо-германской и англосаксонской системе права. Нотариат латинского типа, как правило, сформировался в странах романо-германской правовой системы, имеющей в своей основе нормы римского права. К системе латинского нотариата принадлежат все государства континентальной Западной, Центральной и Южной Европы, Латинской Америки, многие государства Африки и Азии. Модель латинского нотариата избрали для себя в 90-х гг. ХХ в. государства Восточной Европы, Прибалтики и Китай.

Характерными чертами нотариата латинского типа являются:

· выполнение нотариусом государственной функции независимо и не будучи включенным в иерархию государственных чиновников;

· сочетание публичного и частного интересов в правоприменительном процессе;

· наличие установленной в законе персональной ответственности нотариуса, в том числе всем своими имуществом, за ущерб, причиненный какому-либо лицу при исполнении своей функции;

· наличие у нотариуса юридического образования;

· выполнение нотариусом своей функции беспристрастно;

· соблюдение нотариусом профессиональной тайны;

· осуществление нотариальной деятельности в рамках территорий, определяемых законом;

· объединение нотариусов в профессиональную организацию - нотариальную палату, членство нотариусов в которой обязательно;

· соблюдение нотариусом законодательства своей страны, а также правила этики, установленные нотариальной палатой.

Российский нотариат имеет все перечисленные выше признаки.

Согласно ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате (далее - Основы) нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе Российской Федерации, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Кроме нотариусов, нотариальные действия вправе совершать должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, органов исполнительной власти, а также ряд других лиц, уполномоченных на то федеральным законом (см., например, ст. 185 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)).

Нормы, регулирующие организацию и деятельность нотариата, составляют самостоятельную отрасль законодательства. К законодательству о нотариате относится большая группа нормативных актов различных уровней, развивающих отдельные положения Основ.

Деятельность нотариуса самым тесным образом связана с такими отраслями законодательства, как гражданское, гражданское процессуальное, семейное, земельное, трудовое, жилищное право. При совершении нотариальных действий, составляющих компетенцию нотариата, нотариусу приходится не только применять законодательство о нотариате, но и обращаться к нормам указанных отраслей. Так, при удостоверении договора купли-продажи жилого дома или квартиры нотариус руководствуется целым рядом норм ГК РФ, Семейного, Жилищного кодексов Российской Федерации, разъясняет их содержание обратившимся к нему гражданам и должностным лицам.

При понимании современной системы нотариата как части юридической системы России важно то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Кроме того, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют не договорную, а публично-правовую основу.

Нотариат является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. В условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства.

Закон устанавливает сложную систему доступа к профессии нотариуса. В соответствии со ст. 2 Основ на должность нотариуса в России назначается в порядке, установленном данными Основами: (1) гражданин России, (2) имеющий высшее юридическое образование, (3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, (4) сдавший квалификационный экзамен, (5) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

Подведомственность дел нотариусам определена в Основах как федеральном законе. Вместе с тем она не является исчерпывающей и может определяться согласно ст. 35 Основ и другим федеральным законом.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают те же нотариальные действия, что и нотариусы, занимающиеся частной практикой, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав.

Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают нотариальные действия, предусмотренные ст. 38 Основ.

Основы (ст.ст. 1, 3, 37) предусматривают также возможность совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти.

В частности, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, совершают следующие нотариальные действия:

- удостоверяют завещания, удостоверяют доверенности;

- принимают меры к охране наследственного имущества;

- свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

- свидетельствуют подлинность подписи на документах.

Нотариальные действия эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия совершаются в соответствии с заранее установленными законом правилами. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных, процессуальных по своей природе правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой - обеспечивают реализацию нотариальной функции.

Итак, уникальность института нотариата (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а также экономичность для общества заключаются в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Целью системы нотариата является создание квалифицированных письменных доказательств, обеспечивающих бесспорность гражданских прав, облегчающих доказывание при возникновении спора в суде.

1.2 Понятие и виды функций нотариата

Рассмотрение функций нотариата имеет большое значение для решения вопроса о том, имеют ли нотариальные функции специфику, вытекающую из отличий нотариата от государственных органов, а также негосударственных органов и организаций; насколько особенности нотариальных действий, определяют необходимость их выполнения только нотариусами и исключительно в рамках нотариального производства.

Функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего своей задачей защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности.

Нередко наблюдаются случаи постепенного "перераспределения" отдельных полномочий из компетенции нотариата в пользу других органов. Передача полномочий может происходить на основании закона, например, п. 4 ст. 185 ГК РФ, позволяющей удостоверять доверенности на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его денежного счета, адресованной ему соответствующим банком или организацией связи корреспонденции, не нотариусом. Насколько оправданна практика передачи отдельных полномочий нотариата органам исполнительной власти или государственным и негосударственным организациям с точки зрения соблюдения законности и полноты обеспечения прав граждан и юридических лиц, можно определить после изучения функций нотариата.

Функции нотариата могут быть классифицированы по различным основаниям.

Так, В.В. Ярков подразделяет функции нотариата на общие и специально-юридические.

Общие функции:

1) предупредительно-профилактическая. Задача нотариата предупредить будущий спор о праве. Нотариус при совершении нотариальных действий устанавливает личность и выявляет действительные намерения. В обязанность нотариуса входит надзор за законностью этих действий. Он должен убедиться, что у сторон отсутствует спор.

Развитие нотариата позволяет снизить давление на судебную систему: снижает изначально количество возможных споров, некоторые акты нотариуса являются исполнительными документами (протест векселя), представляют собой доказательства. нотариат

2) нотариат способствует реализации прав и обязанностей граждан (например, договор купли-продажи). Ярков выделяет эту функцию, но с этим согласны не все авторы. Эту функцию называют еще правореализационной функцией, т.е. нотариат реализует здесь свои права.

3) правоприменительная функция нотариуса. Однако некоторые авторы указывают, что нотариус только в ряде ограниченных случаев является субъектом правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций.

4) правоохранительная функция. В юридической науке под правоохранительными органами понимают "такие государственные органы и общественные организации, которые всей своей деятельностью на основе закона, в соответствующих формах и на демократических принципах призваны обеспечить законность и правопорядок, защиту прав и интересов граждан, трудовых коллективов, общества и государства, предупреждать и пресекать правонарушения, применять государственное принуждение или общественное воздействие к лицам, нарушившим законность и правопорядок".

5) фискальная функция. Ярков выделяет данную функцию, но некоторые авторы полагают, что она проявляется не достаточно ясно.

6) Ярков ее не выделяет, но данная функция выделяется за рубежом: функция юридического обслуживания населения и оказания юридической помощи. За рубежом эта функция вообще вышла на первое место.

Специально-юридические функции нотариата:

1) правоустановительная функция. Нотариус должен установить целые группы юридических фактов, чаще всего связанные между собой юридические составы.

2) удостоверительная функция. Государство позволяет нотариусу осуществлять отдельные удостоверительные действия, подтверждать юридические факты, придавая этому особый статус. Что удостоверяет нотариус, считается доказанным.

3) охранительная функция. Ряд авторов под формой защиты гражданских прав понимают регламентированный правом комплекс особых процедур, осуществляемых правоприменительными органами и самим управомоченным лицом в рамках правозащитного процесса и направленных на восстановление (подтверждение) нарушенного (оспоренного) права. Однако такой подход сужает предмет защиты, не учитывая возможность защиты права путем его обеспечения и легализации (удостоверение договора нотариусом, выдача свидетельства о наследстве, выдача свидетельства о государственной регистрации права и др.).

Как представляется, форма защиты права - это установленная законом и инициируемая управомоченным лицом система активных действий уполномоченного органа, института гражданского общества или совокупность собственных действий субъекта права, обусловленных характером гражданского правоотношения и направленных на устранение препятствий в реализации субъективного права.

Охрана прав граждан и юридических лиц, их законных интересов осуществляется посредством совершения нотариусом предусмотренных законом нотариальных действий. Нотариальные действия классифицируются по их направленности: нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных прав; нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов; нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы; охранительные нотариальные действия (принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения имущества и принятие документов на хранение).

Данная классификация в известной мере носит условный характер, так как все без исключения нотариальные действия в широком смысле являются правоохранительными (по сути, каждое нотариальное действие охраняет граждан от нарушения их прав). Но она позволяет выделить в единой правоохранительной функции нотариата различные стороны ее осуществления.

4) юрисдикционная функция. Например, исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом. Правда, по мнению некоторых авторов, эта функция не занимает большого места в деятельности нотариата. Хотя другие авторы называют ее одной из основных в деятельности нотариата (при этом почему-то объединяя ее с правоохранительной функцией): "Можно придти к выводу, что нотариальная функция не сводится к одним лишь нотариальным услугам. Удостоверение фактов, копий документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Все действия совершаются в заранее установленной последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых ведет к недействительности нотариального акта. Таким образом, определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. Эта функция определяет порядок организации и структуру нотариата, его компетенцию и, наконец, методы его деятельности, составляющие основу нотариальной процессуальной формы".

Другая классификация функций нотариата основана на том, что, с одной стороны, нотариат является институтом гражданского общества, а с другой, представляет собой механизм по осуществлению отдельных полномочий государства по реализации одной из его функций. Такая двойственная природа нотариата предопределяет подразделение его функций по критерию наличия или отсутствия властного, императивного момента в деятельности на две категории:

1) функции, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности, характеризующие нотариат как наделенный государственно-властными полномочиями орган. Рассмотрение функций данной группы важно для определения места нотариата в правовой системе России;

2) функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности, отражающие специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота, характеризующие содержательную, "внутреннюю", сторону нотариальной деятельности в отношении участников нотариального производства.

Помимо рассмотренных классификаций, возможно подразделение функций нотариата и по иному критерию: в зависимости от характера, содержания воздействия на общественные отношения. По данному критерию функции нотариата можно подразделить на регулятивные, охранительные и контрольные.

В рамках регулятивной функции нотариусами осуществляются действия по регулированию, закреплению в той или иной форме прав и законных интересов субъектов гражданского оборота. К данной функции относятся, например, нотариальные действия по удостоверению сделок. Производя данное нотариальное действие, нотариус в соответствии со ст. 54 Основ сначала разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям законодательства, тем самым помогая сторонам сделки точно определить объем и содержание их прав и обязанностей по сделке. Затем нотариус удостоверяет сделку, т.е. придает юридическую силу правам и обязанностям сторон, вытекающим из удостоверяемой сделки.

Охранительная функция нотариата состоит в принятии мер по защите или принудительному осуществлению прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Например, принятие нотариусом мер к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополучателей, кредиторов или государства (ст. 64 Основ), предупреждает возможные нарушения прав и законных интересов заинтересованных лиц. Еще одним примером охранительной функции нотариата может служить совершение исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность, в частности на подлинном экземпляре нотариально удостоверенной сделки (ст. 89 Основ). В данном случае объем и содержание прав, принадлежащих стороне по сделке, не меняются, однако в результате совершения исполнительной надписи эти права защищаются от недобросовестного неисполнения другой стороной по сделке корреспондирующих им обязанностей.

К охранительной функции нотариата следует отнести и удостоверение нотариусом бесспорных фактов: нахождения гражданина в живых, нахождения гражданина в определенном месте, тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии, времени предъявления нотариусу документов, так как данные нотариальные действия имеют целью не установление новых, а подтверждение наличия уже существующих фактов, а также недопущение нарушений прав лиц, обратившихся с заявлением о признании того или иного факта.

Охранительная функция нотариата, если рассматривать ее в широком смысле, проявляется и в возложении на нотариат в целом общей задачи охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей и, следовательно, реализуется при совершении практически любого нотариального действия.

Контрольную функцию нотариата нотариусы реализуют, наблюдая за правильностью и своевременностью исполнения физическими и юридическими лицами своих обязанностей. Нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте, поэтому их деятельность тесно соприкасается. В целом, в системе правоохранительных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. В России эта связь имеет ярко выраженный характер, обусловленный историческими причинами, так как начиная с XVIII в. нотариат относился к судебному ведомству, нотариальные действия выполняли либо судьи, либо нотариусы, считавшиеся должностными лицами суда.

Нотариат не имеет правовой возможности реализовывать контрольную функцию государства в полном объеме, а именно применять меры государственного принуждения к правонарушителям, да это и противоречило бы его правовой природе. Тем не менее, нотариусы могли бы оказать значительную информационную помощь государственным контролирующим органам. Так, нотариусы могли бы обеспечить непосредственное информирование государственных органов опеки и попечительства о сделках, затрагивающих права несовершеннолетних лиц.

Элементы контрольной функции проявляются и в удостоверении нотариусом сделок: при проверке соответствия содержания проекта сделки требованиям закона.

Следует, однако, отметить, что зачастую трудно провести четкую границу между регулятивной, охранительной и контрольной функциями нотариата. При производстве одного нотариального действия могут одновременно проявляться элементы всех трех функций, дополняя друг друга. Например, при нотариальном удостоверении договора дарения квартиры или иного объекта недвижимости с участием несовершеннолетнего нотариус реализует охранительную функцию при проверке соответствия содержания проекта сделки требованиям законодательства; регулятивную -- непосредственно при удостоверении сделки, придавая юридическую силу правам и обязанностям, вытекающим из сделки, и контрольную функцию -- информируя органы опеки и попечительства о данной сделке.

Итак, функции - это содержательные характеристики, отражающие направления и сущность нотариата.

Глава 2. Содержание функций нотариата

2.1 Функции нотариата, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности

Выделяются следующие функции нотариата, отражающие его специфику как органа, наделенного государственно-властными полномочиями: правоохранительная, правоприменительная, предупредительно-профилактическая, фискальная.

При осуществлении данных функций так или иначе проявляется публичный характер нотариальной деятельности, т.е. нотариусы выступают в правоотношении не на принципе диспозитивности и равноправия, а обладают делегированной им государством возможностью либо императивного принуждения другой стороны правоотношения к определенному поведению (как, например, при совершении исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность), либо возможностью действовать без учета ее мнения (например, в случае сообщения налоговому органу стоимости имущества, переходящего в порядке наследования или дарения). Условно можно сказать, что функции указанной группы реализуются в рамках правоотношений между государством и субъектами гражданского оборота.

Правоохранительная функция нотариата характеризует его в целом как институт, осуществляющий публично-правовую деятельность по обеспечению законности и правомерности юридических действий граждан и юридических лиц в сфере гражданского оборота, т.е., по сути -- правоохранительную деятельность. Правоохранительная деятельность представляет собой властно-распорядительную оперативную работу органов государства (а также негосударственных органов и организаций, каким является нотариат) по защите норм права от нарушений, защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей.

В этом плане нотариат действительно имеет ряд отдельных признаков, которые можно сопоставить с иными формами организации и деятельности так называемых правоохранительных структур, но систематизация (группировка) по отдельным элементам не должна носить абсолютный характер. Нотариат как "правозащитный институт имеет принципиально отличные от иных правоохранительных органов черты, не позволяющие ему находиться (условно) в их общей системе. Прежде всего, по способу организации, финансированию и роду деятельности, по профессиональному признаку, самоуправлению и самофинансированию, а также по оказанию квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, что наиболее характерно для нотариата и адвокатуры. Обязанность соблюдать тайну (нотариальную или адвокатскую) в целях защиты прав и законных интересов обратившихся за помощью лиц, а не публичных интересов (к примеру, тайна следственных действий) также характерна для правозащитных институтов".

Нотариат реализует функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством правоохранительной деятельности, осуществляемой предусмотренными законом нотариальными действиями. Нотариат снижает уровень гражданских и уголовных правонарушений. Например, нотариат гарантирует законность заверенных им сделок. Целесообразно вводить нотариат в ту сферу деятельности, где нарушения имеют существенные последствия (например, недвижимость). Так понижается и криминальный оборот имущества, недвижимости.

Публично-правовой характер нотариата, четкая процедура совершения нотариальных действий, необходимость исследования достаточно широкого круга доказательств -- одно из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов собственности, подлежащих регистрации. При совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, значительно увеличивается опасность нарушений гражданских прав.

На основании изложенного многие авторы полагают возможным сделать вывод о том, что правоохранительный аспект правовой деятельности нотариата отражает его место как публично-правового института, обеспечивающего правомерность юридических действий участников гражданского оборота и снижающего уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений.

В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач: во-первых, значительно сокращает количество правонарушений в гражданском обороте, особенно в сфере собственности; во-вторых, облегчает раскрытие преступлений; в-третьих, способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.

Правоприменительная функция нотариата наиболее ярко отражает сущность нотариата как правового института, наделенного государственно-властными полномочиями по осуществлению публичной функции. Применение права -- особая форма правореализации, властная правовая деятельность органов государства (или иных органов по уполномочию государства), направленная на реализацию правовых предписаний, происходящая в особом процедурном порядке и имеющая результатом издание правоприменительных актов.

Как уже отмечалось выше, в литературе отмечено, что нотариус только в ряде ограниченных случаев является субъектом правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Так, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий.

В российском законодательстве закрепляется положение, согласно которому нотариальный акт имеет силу исполнительного документа; это нотариально удостоверенное соглашение об уплате алиментов, установленное п. 3 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ (ред. от 27.07.2010, с изм. от 07.02.2011) "Об исполнительном производстве". Вместе с тем, как полагают некоторые авторы, при удостоверении соглашения об уплате алиментов нотариус не применяет, а лишь "использует нормы материального права и процедурного характера для закрепления прав сторон, и говорить о правоприменительной деятельности нотариуса, по нашему мнению, было бы не вполне уместно".

По мнению автора настоящей работы, нотариус является субъектом правоприменительной деятельности лишь в тех случаях, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей на документах, устанавливающих задолженность. При совершении исполнительной надписи нотариусу предоставлены полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав. Нотариальный акт при этом приобретает правовую природу акта применения права -- имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процессуальные, регламентирующие порядок нотариальных действий.

Предупредительно-профилактическая функция. Нотариат иногда называют органом предупредительного правосудия: "Какое содержание мы вкладываем в понимание нотариата как института превентивного, предупредительного правосудия? Прежде всего это те случаи, когда нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращаться к судье за защитой тех прав. В других случаях, когда все же не удается предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действия максимально облегчают и упрощают деятельность правосудия. Если наш свободный российский нотариат латинского типа в состоянии выполнить эти задачи, то он может рассматриваться в качестве института превентивного, предупредительного правосудия". Раньше аналогичным образом немецкие процессуалисты характеризовали сущность особого производства; определенная близость особого производства и нотариата есть, но, строго говоря, у нас предупредительное правосудие не предусмотрено, правосудие осуществляется только судом (в соответствии со ст. 118 Конституции РФ). Органы нотариата не входят в систему судебных органов, и их деятельность не является правосудием. Поэтому в России о нотариате как институте предупредительного правосудия исследователи пока говорят скорее условно, в качестве общей характеристики функциональной направленности нотариата в гражданском обществе и гражданском обороте. Распространено мнение, что точнее говорить о предупредительно-профилактической функции нотариата исключительно в гражданском обороте.

Вместе с тем, данная функция нотариата приобретает особое значение в условиях судебно-правовой реформы в России для поиска оптимальной модели взаимодействия нотариата и судебных органов гражданской юрисдикции. В странах, выбравших в качестве модели нотариат латинского типа, нотариус представляет собой независимого и беспристрастного арбитра, выполняющего функцию органа предварительного, предупредительного правосудия по вопросам бесспорного характера. На суды при этом возложена функция последующего контроля в случае возникновения спора, конфликта. Подобное распределение компетенции способствует значительному снижению загруженности судов.

Нельзя не отметить, что нотариальное производство и гражданское судопроизводство имеют много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, при решении конкретного юридического дела нотариус и судья беспристрастны и независимы. Концептуальное различие между данными правовыми институтами при разрешении вопросов в сфере гражданского оборота проводится в зависимости от наличия или отсутствия спора о праве: при наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при его отсутствии -- вопрос подлежит рассмотрению нотариусом.

В рамках выполнения предупредительно-профилактической функции нотариат осуществляет деятельность по следующим основным направлениям:

· облегчение процесса доказывания в суде при рассмотрении гражданско-правовых споров, поскольку нотариальные акты имеют огромное значение в качестве доказательств, позволяющих суду яснее выявить истинную волю сторон и фактические обстоятельства дела. Оптимизируя процесс доказывания, нотариат играет важную роль в осуществлении публичной властной деятельности государства по реализации правосудия.

В ч. 2 ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации сказано, что никакие доказательства не имеют для суда заранее определенной силы. Значит, и нотариальные документы тоже не имеют заранее определенной силы. Но, тем не менее, они обладают определенными особенностями. Они объективно вызывают больше доверия у суда, поскольку выданы независимым, беспристрастным, компетентным лицом, не заинтересованным в исходе спора. И если можно оспаривать показания одних свидетелей с помощью показаний других, то большинство нотариально оформленных документов можно оспаривать только путем предъявления соответствующего иска, например, о признании недействительным завещания, свидетельства, договора и т.д. Ну, а в этом случае действует презумпция действительности договора, что, конечно, придает ему особую юридическую силу. А кто не согласен с договором, должен доказывать обратное. Пока не докажет, суд будет исходить из действительности договора;

· разрешение гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая количество их в судах. Следует отметить высокую экономичность снижения загруженности судов делами бесспорного характера, которые могут быть разрешены в нотариальном порядке. Так, результаты проведенных исследований показали, что в англосаксонской правовой системе затраты на содержание судов превышают такие же затраты в европейских государствах континентальной правовой системы приблизительно в 3--7 раз;

· предупреждение возможных споров между потенциальными участниками сделки уже на стадии согласования условий в процессе ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров.

На современном этапе развития института нотариата его следует признать органом превентивного, предупредительного правосудия. Вся нотариальная деятельность направлена на предупреждение возникновения конфликтов и обращения в суд, что в итоге делает нотариат институтом, обеспечивающим стабильность и безопасность в обществе.

Фискальная функция нотариата призвана способствовать решению целого ряда государственных задач.

Например, привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. В соответствии со ст. 85 Налогового кодекса Российской Федерации нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога.

Фискальная функция нотариата играет важную роль в связи с увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и вести учет налогоплательщиков.

2.2 Функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности

Функции нотариата данной группы отражают специфику нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Они характеризуют содержательную сторону деятельности участников нотариального производства. Специфика состоит в том, что деятельность, реализуемая в рамках данных функций, распространяется на правоотношения субъектов гражданского оборота, и их осуществление строится на принципах диспозитивности и равноправия, характерных для гражданского оборота в условиях правового государства.

Правореализующая функция нотариата -- важнейшая его функция, так как деятельность нотариусов в ее рамках обеспечивает реализацию прав и законных интересов граждан и юридических лиц, способствует воплощению предписаний правовых норм в конкретные субъективные права и обязанности путем правомерного поведения (действия или бездействия) субъектов общественных отношений.

Традиционно способы реализации права подразделяются на соблюдение, исполнение, использование и применение права.

Соблюдение права -- пассивная форма реализации права, предполагающая воздержание субъектов права от действий, запрещаемых правом.

Исполнение права означает активное выполнение субъектом права возложенных на него юридических обязанностей.

Использование права -- активная форма реализации права, которая заключается в выборе субъектом права одного из предоставляемых ему вариантов поведения, совершении или несовершении дозволяемых правом действий.

Правореализующая функция выполняется нотариусом различными путями.

Во-первых, нотариус создает необходимые предпосылки для правомерного поведения субъектов, в отношении которых совершается нотариальное действие. Например, при выдаче свидетельства о праве на наследство наследники, принявшие наследство, используя свои правомочия по наследованию, одновременно исполняют свои обязанности по предоставлению необходимых документов (о наличии отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство, и т.п.), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. Нотариус обязан обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Так, при удостоверении сделки по купле-продаже недвижимого имущества он обязан исполнять требования нотариального производства (проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия (по проверке достоверности представленных документов и др.), соблюдает установленные запреты, например, отказывает в удостоверении сделки при противоречии ее содержания действительным намерениям сторон или несоответствии содержания проекта сделки требованиям закона.

Правореализующую функцию нотариата следует отличать от правоприменительной (несмотря на то, что правоприменение -- лишь одна из форм правореализации и исследователи зачастую включают правоприменительную функцию нотариата в состав правореализующей). Обязательное участие наделенного властными полномочиями органа, процедурность осуществления, принятие акта применения права в результате правоприменительной деятельности свидетельствуют о наличии ярко выраженного публичного характера действий нотариуса по осуществлению правоприменительной функции. Правореализующая же функция нотариата не предполагает обязательности применения властно-распорядительных полномочий нотариуса при реализации прав граждан и юридических лиц в качестве субъектов гражданских правоотношений.

Правоустановительная функция нотариата связана с установлением в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего объединенных в различные по степени сложности фактические составы. В соответствии с Основами обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования нужных документов лежит на самом нотариусе.

Правоустановительная деятельность нотариуса, как правило, является необходимой предпосылкой для последующих нотариальных действий, например, удостоверения сделки, совершения исполнительной надписи и т.д. Однако правоустановительная деятельность может иметь и самостоятельное значение. Например, при установлении нотариусом факта недееспособности гражданина, обратившегося за удостоверением завещания, требуемое нотариальное действие не может быть совершено. Установленный в процессе нотариального производства факт недееспособности физического лица влечет серьезные правовые последствия: исключает гражданина из числа субъектов гражданских правоотношений.

Консультационная функция нотариата состоит в том, что при совершении нотариального действия нотариус в соответствии со ст. 16 Основ обязан разъяснить физическим и юридическим лицам их права и обязанности, предупредить о последствиях совершения нотариальных действий с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Консультационная функция нотариата имеет большое значение для защиты прав граждан и юридических лиц в процессе осуществления ими своих прав и в конечном итоге способствует повышению уровня юридической грамотности граждан и правовой культуры общества в целом.

Рассмотренная классификация направлений деятельности нотариальных органов показывает, что функциональная характеристика деятельности нотариата полностью соответствует его двойственной правовой природе, органически сочетающей черты органа, наделенного функциями государственно-властного характера и института гражданского общества.

Заключение

Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других предусмотренных законом действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Нотариат представляет собой орган, осуществляющий делегированную ему государством публичную функцию по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц -- правоохранительную функцию. В силу этого нотариат занимает самостоятельное место в системе правоохранительных органов Российской Федерации, не входя организационно ни в одну из иных правоохранительных государственных структур (суды, прокуратура, органы юстиции). Нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией.

В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет и предупредительный характер. Нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание договора, подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными. Предмет нотариальной деятельности - дела, в которых отсутствует спор о праве гражданском. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде, а само нотариальное действие в этом случае приостанавливается.

Кроме того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции.

Проведя анализ функций нотариата, можно определить, насколько специфика функций нотариата определяет необходимость осуществления нотариальных функций именно нотариусами, причем строго в рамках нотариального производства, и следует ли признать оправданной практику передачи права на выполнение действий, относящихся к компетенции нотариата, каким-либо государственным органам или негосударственным органам и организациям.

Следует сделать вывод, что специфика нотариальных функций, отражающих правовую природу нотариата как правового института, с одной стороны, осуществляющего деятельность публично-правового характера, а с другой являющегося институтом гражданского общества, не позволяет передать его функции иным органам или организациям. Государственные органы, деятельность которых подкрепляется возможностью государственно-властного принуждения, в соответствии с принципами правового государства не вправе вмешиваться в функционирование гражданского общества в целом и в гражданский оборот, а негосударственные органы и организации, являясь полноправными субъектами гражданского общества, не вправе обеспечить принудительное исполнение своих решений, что мешает их реальной эффективности.

Таким образом, только нотариат с его уникальной двойственной правовой природой способен эффективно исполнять функции, возложенные на него государством.