Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

на тему: «Корпоративное право Англии»

План

Введение

1. Особенности корпоративного права Великобритании

2. Корпоративные злоупотребления и судебная защита

прав акционеров в Англии

3. Особенности слияний и поглощений в корпоративном праве Англии

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Несколько десятилетий экономического роста в странах Западной Европы, Северной Америки и в Японии, возрастание роли частного сектора в экономическом развитии стран, усиление конкуренции в борьбе за получение финансовых ресурсов и воздействия на рынки между различными странами и компаниями привели к значительному разнообразию форм и способов объединения лиц и капиталов для ведения предпринимательства. В такой ситуации «одним из важнейших факторов для достижения успеха становится состояние корпоративного управления в компании, регулирование отношений между акционерами и менеджментом компании с учетом интересов всех групп акционеров…». В этих условиях стандарты делового поведения корпорации могут разрабатываться самими корпорациями и их объединениями.

Глобализация экономики приводит к необходимости создания основных общих корпоративных норм. Одним из первых "стандартов практики корпорации" являются Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 1999 г. В их подготовке приняли участие: Комитет по финансовым рынкам, Комитет по международным инвестициям и транснациональным предприятиям, Комитет по промышленности, а также Комитет по вопросам политики в области охраны окружающей среды. Они не носят обязательного характера и не преследуют цель давать детальные рецепты. Рекомендации сгруппированы в пять разделов: права акционеров, равное отношение к акционерам; роль заинтересованных лиц в управлении корпорацией; раскрытие информации и прозрачность; обязанности правления. К концу 2002 г. международными организациями, правительствами разных стран и компаниями было принято около 90 кодексов корпоративного управления. Так, в Англии принят Обобщенный кодекс 1998 г.

Целью настоящей работы является исследование слияний и поглощений в корпоративном праве Великобритании.

1. Особенности корпоративного права Великобритании

Историческое понятие корпораций относится к цеховому способу организации деятельности в средневековой Западной Европе, истоком корпораций являются торговые гильдии, которые возникали для организации торговли и продвижения товара в чужие страны, ассоциации купцов пока не ставили своей целью ведение за общий счет совместного дела, а только стремились к тому, чтобы добиться покровительства. Не было понятия об общем капитале, хотя существовали общие платежи, по размеру напоминавшие государственные или общинные повинности. Торговые гильдии не были целостными хозяйственными единицами, так как им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности, торговая гильдия отвечала за долги каждого из своих членов.

Правовая основа корпорации впервые появились в Риме, термин "корпорация" происходит от латинского выражения, обозначающего права юридической личности, однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как равных с физическими лицами субъектов права в Риме так и не произошло.

Трактовка корпорации как союза, под которым долгое время подразумевалось юридическое лицо, привела к появлению так называемой корпоративной теории учреждения, в соответствии с которой учреждение рассматривалось не как иная, противоположная корпорации, организационная форма, а как корпорация с неопределенным числом участников, под которыми, по сути, понимались все пользователи данного учреждения.

В современных условиях термин "корпорация" в национальных отношениях понимается по-разному. Так, в Англии корпорация может быть определена как само юридическое лицо, поскольку юридические лица здесь делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц, и единоличные корпорации.

В англосаксонской системе права современное определение корпорации: "Деловая организация, рассматриваемая как независимое образование, - искусственное лицо, отличающееся от его владельцев в глазах закона. Собственность представлена долями в капитале".

Корпоративное право в широком смысле этого слова представляет собой систему правил и норм поведения, которые разработаны и приняты в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации. корпоративное злоупотребление защита акционер поглощение

Корпоративное право можно еще назвать внутриорганизационным, внутрифирменным правом. Любая организация, представляющая собой автономное образование, объединение лиц и капиталов для осуществления какой-либо социально полезной деятельности, вправе формулировать для своих членов определенные правила поведения с тем, чтобы максимально эффективно организовать их работу и достичь поставленных перед организацией целей и задач. Существует и более узкое понимание корпоративного права. В США, Канаде и некоторых других странах оно приравнивается к праву акционерному, т.е. системе правил поведения, регулирующих отношения, складывающиеся внутри акционерного общества - предприятия, уставный капитал которого разделен на акции.

Особенности корпоративного права Англии наглядно проявляются, например, в нормах о ликвидации корпораций. Так, в Англии, после того как поступило предложение о добровольной ликвидации компании, ее директора на своем собрании должны принять специальную декларацию о том, что они провели полную проверку состояния дел в компании и пришли к выводу о возможности погасить полностью все имеющиеся долги, в том числе проценты по официальному курсу, в течение времени, не превышающего двенадцать месяцев со дня начала ее ликвидации.

Такая декларация должна быть принята в пределах пяти недель, предшествующих дню принятия резолюции о добровольной ликвидации компании, или в любой другой срок до дня принятия указанной резолюции. В декларации должно содержаться заявление директоров о чистых активах компании и ее ответственности на дату последней проверки состояния дел компании, предшествующей принятию декларации. Декларация направляется регистратору компании не позднее пятнадцати дней после принятия резолюции о добровольной ликвидации. Если компания по истечении пяти недель со дня принятия добровольной резолюции не уплачивает кредиторам свои долги и начисленные на них проценты, считается, что директор (директора) не имел (не имели) разумных оснований для внесения предложения о добровольной ликвидации компании, за что может (могут) быть привлечен к уголовной ответственности и (или) наложению на него (них) штрафа.

Полагаю, что это хорошая практика, позволяющая предотвращать нарушения прав как кредиторов общества, так и его акционеров.

В случае, если процесс ликвидации компании продолжается более одного года, ликвидатор обязан собрать общее собрание членов компании в конце первого года со дня начала ее ликвидации, а в последующие годы - в течение трех месяцев до окончания следующего года или в иной длительный срок, установленный Секретарем государства. Ликвидатор на данном собрании должен сообщить членам компании о действиях, которые были предприняты в течение указанных сроков, и мерах, предпринятых по ликвидации компании.

Срок между представлением ликвидатором Регистратору компании заключительной финансово-бухгалтерской документации и доклада и исключением ликвидируемого юридического лица из реестра составляет три месяца.

В Англии в 1991 году был создан специальный Комитет, сформированный Советом по финансовой информации, Лондонской фондовой биржей и профессиональным союзом бухгалтерских служащих, который возглавил сэр Адриан Кэдбери. К его компетенции были отнесены вопросы выработки рекомендаций по усилению механизмов корпоративного контроля, включая контроль за деятельностью совета директоров. Основной рекомендацией Комитета было указание на то, что советы директоров всех компаний, состоящих в биржевом листинге, должны в своей деятельности руководствоваться положениями так называемого Кодекса успешной деятельности (Code of Best Practice), подготовленного Комитетом. Данный Кодекс представляет собой свод добровольно принимаемых стандартов и внутренних норм, устанавливающих и регулирующих порядок корпоративных отношений, включая обязательства директоров соблюдать ряд требований, в том числе раскрытие определенной корпоративной информации.

В большинстве стран мира основными источниками корпоративного права являются законодательные акты. В частности, в Великобритании действует Закон о компаниях Англии 1985 г., которые при наличии в них достаточно большого числа императивных норм отличаются "гибкостью", так как допускают поднормативное (локальное) регулирование корпоративных отношений. Названный закон, будучи "рамочным" актом, называет перечень документов, необходимых для использования в практической деятельности компаний, т.е. определяет локальные источники регулирования корпоративных отношений.

В соответствии со ст. 14 Закона о компаниях Англии 1985 г. внутренний регламент рассматривается как контракт. Однако своеобразие этого "контракта" состоит в том, что его положения могут быть изменены 2/3 голосов, лишь бы эти изменения были добросовестными и справедливыми. При этом регламент не должен рассматриваться как пролонгация учредительного договора, так как регулирует внутреннюю деятельность общества. В общем праве Англии сформулировано также понимание договорной природы устава (как договора между государством и корпорацией, что отражает "баланс" между публично-правовым воздействием и саморегулируемостью корпоративных отношений.

2. Корпоративные злоупотребления и судебная защита прав акционеров в Англии

Нередко акционеры ввиду своей неискушенности в корпоративном праве либо из-за небольшого размера принадлежащего им пакета акций теряют контроль над ключевыми действиями управляющих, что нередко приводит к злоупотреблениям. Несмотря на более длительный опыт участия акционерных обществ в гражданском обороте, та же проблема сохраняет значение и в странах англосаксонского права; тем более интересной представляется практика корпоративных злоупотреблений в этих странах и судебной защиты прав акционеров.

Дж. Дайн (Dine J. Company Law. London. Macmillan Press Ltd. 1998) выделяет 4 вида нарушений директорами основных обязанностей, характерных для современной практики Англии:

1) незаконное завладение собственностью компании;

2) конфликт между личными интересами директора и его обязанностями действовать в интересах компании;

3) использование предоставленных директору властных полномочий для ненадлежащих целей;

4) совершение действий, приводящих к выходу компании за рамки ее правоспособности (to act ultra vires).

Г.В. Полковников выделяет следующие возможные последствия описанных выше нарушений фундаментальных обязанностей директоров, наступающие по требованию суда:

а) прекращение директором определенного рода действий;

б) возложение на директора обязанности по возмещению убытков компании;

в) дисквалификация директора.

В судебном решении по делу Dawson Print Group [1987] BCLC 601 указаны критерии определения непригодности директора:

а) нарушение коммерческой этики;

б) грубая некомпетентность и грубая неосторожность.

Каковы основные юридические механизмы (средства правовой защиты), которые могут быть применены акционерами в случае ущемления их прав управляющими?

В англосаксонском праве защита нарушенных прав участников компании осуществляется с помощью прямых и производных (косвенных) исков.

Прямые иски - direct suit (action) - предъявляются отдельными акционерами (их группой) в связи с нарушением компанией их индивидуальных (кредиторских) прав акционеров, например, прав на информацию, получение объявленных к выплате дивидендов и т.п. Акционер в этих случаях предъявляет иск к компании как к должнику по обязательству.

В случае, если в отношении компании ее управляющими было совершено правонарушение, то такая компания вправе предъявить прямой иск о возмещении вреда против данных управляющих, как и любой другой субъект права.

Производные же иски - derivative suit (action) - предъявляются тогда, когда нарушаются корпоративные права акционеров. Нередки ситуации, когда нарушаются права и самой организации и акционеров. Поэтому акционер, предъявляющий иск, действует в роли представителя других акционеров и компании в целом. Отдельный акционер получает не прямую выгоду, а производную - в качестве прямого выгодоприобретателя выступает сама компания.

В качестве реального ответчика выступает лицо, виновное в нарушении прав, как акционеров, так и самой компании. Причем компания при предъявлении такого иска формально может выступать в качестве соответчика. Таким образом, в этом случае при удовлетворении производного иска имущественное возмещение получает компания, хотя с формальной точки зрения иск был предъявлен против нее.

3. Особенности слияний и поглощений в корпоративном праве Англии

Исторически возникновение недружественных поглощений традиционно связывают с созданием в 70-х гг. XIX в. Д. Рокфеллером компании "Стандарт-Ойл" путем скупки акций малых нефтяных компаний, а также с "железнодорожными войнами" Д.П. Моргана - скупкой акций северо-западных железнодорожных предприятий в США.

В российском отечественном законодательстве термин "недружественное поглощение" отсутствует, как и широко используемое понятие "слияние и поглощение". Эти понятия заимствованы из юридической практики Соединенных Штатов Америки и Великобритании, также оказавшей влияние и на другие европейские страны. В настоящее время законодательство многих западных стран не только определяет указанные явления, но и осуществляет их подробную регламентацию.

Рассматривая природу такого явления, как "захват фирм", необходимо разграничить корпоративные правоотношения и преступные или административные правонарушения. Первые характеризуются тем, что, будучи, возможно, жесткими и агрессивными, они в любом случае основываются на законе. Вторые представляют собой деяния, образующие состав административного или уголовного правонарушения. Так, в западных странах, в частности в Англии, существует легальный рынок слияний и поглощений (Mergers and Acquisitions - M&A), оказывающий весьма существенное влияние на уровень развития экономики, в том числе на фондовые индексы. Так, в связи с ростом сделок по слиянию и поглощению в сфере высоких технологий индексы Доу-Джонса и NASDAQ в 2004 г. достигли рекордной отметки.

Следует отметить, что в английской практике термин "недружественное поглощение" имеет совершенно иное значение, нежели в России. В частности hostile takeover (жесткое, враждебное поглощение) имеет место в том случае, когда корпорация-покупатель делает тендерное предложение акционерам корпорации-цели на выкуп контрольного пакета обыкновенных голосующих акций, минуя менеджмент. Тендерное предложение объявляется и исполняется вне зависимости от одобрения или неодобрения тендерного предложения менеджментом корпорации-цели.

Таким образом, в недружественном поглощении от сделки оказывается отстраненным менеджмент корпорации-цели. Недружественные поглощения, хотя и не соответствуют интересам менеджеров компании и отдельных акционеров, тем не менее, осуществляются строго в соответствии с действующим законодательством либо нормативными актами локального характера. Например, в Великобритании действует Кодекс Сити о слияниях и поглощениях (the City Code on Takeovers and Mergers). Этот нормативный акт не имеет всеобщего характера, отличается локальностью применения. При этом контроль над сделками осуществляется со стороны Комитета по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers). Эта саморегулируемая структура состоит из представителей Центрального банка Англии, Лондонской валютной биржи, а также лиц, делегированных ведущими финансовыми организациями страны.

Вместе с тем процессы слияний и поглощений (англоязычная аббревиатура - M&A) до настоящего времени остаются в Англии достаточно рискованной сферой деятельности. Уровень риска сделок M&A определяется большим количеством факторов, часть которых не может быть оценена количественно. Каждая сделка M&A затрагивает большой и сложный комплекс взаимосвязанных вопросов, который можно рассматривать как самостоятельный проект реорганизации бизнеса. В основе этого проекта должна лежать определенная стратегия, которая реализуется через соответствующие экономические и юридические механизмы, а также затрагивает большое поле социологических проблем, включая корпоративную культуру, коммуникации и т.п.

Рынок M&A в последнее время в Англии претерпел существенные изменения. Большое количество приобретений происходит в рамках аукционов. Рост конкуренции на рынке приводит к повышению стоимости сделок. В этих условиях корпоративные инвесторы все чаще проигрывают новому игроку на рынке M&A - фондам прямых инвестиций. В отличие от стратегического инвестора фонды прямых инвестиций приобретают активы "на время", тогда как стратегические - "навсегда".

Стратегия выхода на рынок M&A у этих двух участников принципиально различная. В то время как фонды прямых инвестиций, приобретая те или иные активы, в течение последующих 3 - 4 лет увеличивают их стоимость и готовят к продаже (как правило, стратегическим инвесторам), стратегические инвесторы фактически покупают новый рынок.

В сферу интересов фондов прямых инвестиций, как правило, попадают недооцененные на данный момент активы, которые, по их оценкам, через 3 - 4 года смогут представить определенный интерес для стратегических инвесторов. При этом желательно, чтобы указанные активы имели собственные бренды, не вполне отлаженные бизнес-процессы и т.п. Предполагается, что за 3 - 4 года удастся повысить стоимость указанных активов, превратив их в самостоятельные бизнес-единицы со своими конкурентными преимуществами. Повышение стоимости приобретаемых активов с помощью прямых инвестиций рассматривается данным участником как стратегический подход к слияниям и поглощениям.

Английские фонды прямых инвестиций проявляют повышенный интерес к предприятиям здравоохранения, логистическим компаниям и т.п., которые через определенное время должны будут гармонично вписаться в структуру новых крупнейших собственников. Кроме того, фонды прямых инвестиций в сделках M&A играют роль "белого рыцаря" ("white knight") - дружественного приобретателя, спасающего акционерную компанию от враждебного поглощения.

Как показал анализ, представленный в исследованиях KPMG International, подходы фондов прямых инвестиций имеют ряд принципиальных отличий от подходов корпоративных инвесторов, поскольку они в большей степени заинтересованы в проведении сделок и в последующем притоке денежных средств в целях снижения давления долговых обязательств. По этой причине фонды прямых инвестиций придают большее значение постинвестиционному планированию, проводят более детальный анализ и оценку планов будущего развития компании и возможностей улучшения показателей.

Заключение

В Англии корпорация может быть определена как само юридическое лицо, поскольку юридические лица здесь делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole). В настоящее время происходит процесс укрупнения корпораций. Если ранее их инвесторами выступали только граждане, то сейчас во многих странах распространенным является участие в них других юридических лиц. Это дало возможность создавать "суперкорпорации": в Англии это - держательские (холдинговые) компании. Современные корпорации очень сложны по своей структуре. В последнее время развиваются процессы диверсификации и возникают объединения, в которых под единым руководством группируются предприятия, относящиеся к различным отраслям хозяйства. Нередко создаются различные объединения объединений - системы компаний. В результате возникает новая система управления ими.

В Великобритании действует Кодекс Сити о слияниях и поглощениях (the City Code on Takeovers and Mergers). Этот нормативный акт не имеет всеобщего характера, отличается локальностью применения. При этом контроль над сделками осуществляется со стороны Комитета по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers). Эта саморегулируемая структура состоит из представителей Центрального банка Англии, Лондонской валютной биржи, а также лиц, делегированных ведущими финансовыми организациями страны.

Недружественные поглощения, хотя и не соответствуют интересам менеджеров компании и отдельных акционеров, тем не менее осуществляются строго в соответствии с действующим законодательством либо нормативными актами локального характера.

По большому счету явление законного и цивилизованного слияния компаний - вполне нормальный процесс на современном этапе развития рыночных отношений. Слияния необходимы и целесообразны, поскольку они обеспечивают рост масштабов бизнеса путем установления контроля над однопрофильными компаниями или формирования цепочки технологически взаимосвязанных производств. Таким способом образуются отраслевые и вертикально интегрированные холдинги. Практика Великобритании показывает, что процесс слияния может быть выгодным работникам предприятия, его акционерам и экономике страны в целом. Поглощенное предприятие не ликвидируется. Напротив, в него вкладываются средства, что создает условия для успешного функционирования и роста рыночной стоимости акций. Эти позитивные изменения способны привести к росту дивидендов и заработных плат, реализуя интересы всех участников рынка.

Список использованной литературы

1. Принципы корпоративного управления, представленные Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в 1999 г.

2. Закон о компаниях Англии 1985 г.

3. Обобщенный кодекс корпоративного управления Великобритании 1998 г.

4. Кодекс Сити о слияниях и поглощениях Великобритании (the City Code on Takeovers and Mergers).

5. Антонова Е.С. Понятие, содержание и особенности корпоративных прав // Юридический мир. 2003. №11.

6. Афанасьева Г.А., Долгих М.Г. Общее и особенное в зарубежном акционерном праве // Закон. 2004. №9.

7. Волков В. Причина и логика корпоративных конфликтов // Top-Manager. 2003. №29.

8. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормат. актов; Законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции: Учеб. пособие / Под ред. В.К. Пугинского, М.И. Кулагина. 2-е изд., изм. и доп. М., 2003.

9. Ильин М., Тихонов А. Финансово-промышленная интеграция и корпоративные структуры: мировой опыт и реалии России. М., 2002.

10. Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М., 2003.

11. Петровичева Ю.В. Ликвидация английских компаний // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. N 8.

12. Полковников Г.В. Английское право о компаниях: закон и практика: Учеб. пособие. М., 2003. С. 58-61.

13. Принципы корпоративного управления, ОЭСР. М., 2004. С. 23-67.

14. Радыгин И.Т. Нормы корпоративного управления в России и ЕС: перспективы унификации // Мировая экономика и международные отношения. 2004. №4.

15. Радыгин А.Д., Энтов Р.М. Унификация корпоративного законодательства: общемировые тенденции, законодательство ЕС и перспективы России // Научные труды Российско-европейского центра экономической политики. 2002. Сентябрь. С. 31. http://www.recep.ru.

16. Соколов М. Регулирование сделок M&A в Англии. Оценки российского эксперта // Слияния и поглощения. 2004. № 12.

17. Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996.

18. www.europa.eu.int.

Размещено на Allbest.ru