Источники международного частного права

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1 Понятие источников права и проблема двойственности источников международного частного права

2 Виды источников международного частного права и их применение в практике различных государств

2.1 Международные договоры

2.2 Внутреннее законодательство

2.3 Судебная и арбитражная практика

2.4 Обычаи

Заключение

Список литературы

ВВЕДЕНИЕ

Международное частное право - совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения, осложнённые иностранным элементом.

Понятие «иностранный элемент» традиционно используется в целях обособления отношений, входящих в предмет международного частного права. Иностранный элемент проявляется в следующих признаках:

- одна из сторон (гражданин, юридическое лицо или государство) является иностранной;

- объект, в связи с которым возникают имущественные отношения, находится за границей;

- юридические факты, то есть события, в результате которых возникают, изменяются или прекращаются правоотношения, имели место за границей.

Эти признаки могут присутствовать в иностранном элементе в любой комбинации - один, два или все три.

К предмету международного частного права относятся частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

В современной юридической науке существует плюрализм мнений относительно предмета правового регулирования международного частного права.

Доминирующей является позиция о формировании предмета международного частного права из отношений гражданских, семейных и трудовых, осложненных иностранным элементом (М.М. Богуславский, Н.И. Марышева, В.П. Звеков). При этом подчеркивается, что предметом международного частного права являются гражданские правоотношения «в широком смысле». В основу трехчленного строения предмета международного частного права положены тезисы о сходной природе этих отношений (то есть они являются отношениями частными), а также наличие особого объединяющего обстоятельства - иностранного элемента.

Наряду с традиционным видением предмета международного частного права существуют концепции, расширяющие либо сужающие круг регулируемых отношений.

В рамках «цивилистической» концепции международного частного права утверждается, что предмет его составляют только отношения гражданские, то есть имущественные и личные неимущественные (Е.А. Суханов, В.Ф. Попондопуло).

Ряд исследователей (Л.П. Ануфриева) рассматривают предмет международного частного права состоящим из двух групп отношений - традиционной «триады» (отношения гражданские, трудовые, семейные) и отношений процессуального характера (складывающиеся в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже).

Субъектами международного частного права являются иностранные по отношению друг к другу юридические и физические лица, а также государства и международные организации.

Международное право не является отраслью права, а образует самостоятельную правовую систему, существующую параллельно с внутренним правом государств.

Как и внутригосударственное право, международное право создается государствами и обеспечивается силой их принуждения. Главное отличие заключается в том, что нормы международного права являются продуктом согласования воль субъектов, а не принятия каким-либо одним субъектом обязательных для других субъектов правил поведения. Соответственно, и обеспечение исполнения международно-правовых норм производится самими субъектами международного права.

Нормативный состав МЧП состоит из двух групп норм разного характера: коллизионно-правовые нормы, которые сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а лишь отсылают к праву, подлежащему применению; материально-правовые нормы национального законодательства, регулирующие отношения с иностранным элементом. Одной из особенностей МЧП является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм. Коллизионные нормы - преодолевают коллизионную проблему путем выбора права, т.е. это отсылочные нормы. Они делятся на внутренние (государство само их разрабатывает и само принимает и договорные (создаются на основе межгосударственных соглашений). Унифицированные материальные частноправовые нормы - единообразные нормы частного права различных государств, созданные международными договорами. Их часто называют прямыми - они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Как и любая правовая система, международное право имеет свои источники.

Источники международного права отличаются от источников национального права.

Объект исследования: источники международного частного права.

Предмет: особенности применения источников международного частного права в практике различных государств.

Целью данной работы является: дать характеристику источников международного частного права.

Задачи:

- раскрыть понятие источников международного частного права;

- рассмотреть виды источников международного частного права;

- выявить особенности применения источников международного частного права в практике различных государств.

1 ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА И ПРОБЛЕМА ДВОЙСТВЕННОСТИ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Термин «источники права» обычно принято употреблять в двух значениях - материальном и формальном. Под материальными источниками понимаются материальные условия жизни общества. Формальные источники права, более всего интересующие правоведов, - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права. Только формальные источники права являются юридической категорией и составляют предмет изучения юридических наук, в том числе международного права.

В теории права под источником права понимается форма, в которой выражается юридически обязательное правило поведения и которая придает этому правилу качество правовой нормы.

Источниками международного права будут считаться те формы, в которых выражены правила поведения субъектов международных отношений и которые сообщают этим правилам качество международно-правовой нормы.

Источники международного частного права имеют определенную специфику.

Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.

Рассмотрим, как решается в РФ вопрос о соотношении международного договора и внутреннего закона.

Согласно Конституции России 1993 года, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права. Это положение подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них - какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая - специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ, к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Предписания международных договоров имеют приоритет не только перед нормами гражданского законодательства (под которыми ст. 3 ГК понимает Гражданский кодекс и принятые в соответствии с ним иные федеральные законы), но и перед правилами других правовых актов и всеми другими нормами гражданского права РФ. Аналогичное правило о приоритете положений международных договоров предусмотрено ст. 6 СК РФ.

Вступившие в силу для РФ международные договоры, если только решение о согласии на их обязательность принято в форме федерального закона, подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ. Официальное опубликование международных договоров (кроме договоров межведомственного характера) должно осуществляться также в «Бюллетене международных договоров». Международные договоры межведомственного характера публикуются по решению федеральных органов исполнительной власти, от имени которых заключены договоры, в официальных изданиях этих органов (ст. 30 Закона о международных договорах Российской Федерации).

Пункт 3 ст. 5 Закона о международных договорах Российской Федерации допускает непосредственное применение официально опубликованных международных договоров РФ при условии, если для этого не требуется издания специального государственного акта. При этом «непосредственно» означает в данном случае действие международного договора в качестве составной части системы российского законодательства.

Особое значение в качестве источника международного частного права имеют многосторонние конвенции, содержащие унифицированные правовые нормы. Унификация может осуществляться и путем принятия на международном уровне так называемых модельных законов (кодексов) или на региональном уровне, как законов, так и директив по тем или иным вопросам.

Типичный пример - Принципы международных коммерческих договоров, которые разрабатывались в течение 20 лет международной организацией (УНИДРУА) и были приняты в 1995 году. Принципы носят факультативный характер, они будут применяться сторонами в сделке лишь в случае прямой ссылки на них в контракте. Однако применение документа такого рода снимает проблему применения коллизионных норм и тем самым сужает поле действия внутреннего законодательства.

Таким образом, источники МЧП можно определить как выраженные в международных договорах и обычаях, актах внутреннего законодательства материально-правовые и коллизионные нормы права, регулирующие и направленные на регулирование осложненных иностранным элементом отношений частноправового характера.

2 ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА И ИХ ПРИМЕНЕНИЕ В ПРАКТИКЕ РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВ

Основных видов источников в международном частном праве четыре:

- международные договоры;

- внутреннее законодательство;

- судебная и арбитражная практика;

- обычаи.

Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

2.1 Международные договоры

В отношениях России с другими странами значение международного договора как источника международного частного права возрастает. Нормы, сформулированные первоначально в международном договоре, применяются в этих отношениях чаще, чем нормы внутреннего законодательства. Для России как правопреемника СССР сохранили свое действие международные договоры, заключенные ранее СССР, если не было объявлено о прекращении действия таких договоров.

Это относится как к многосторонним, так и к двусторонним договорам. Так, заключенные СССР договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам являются двусторонними договорами. СССР заключил договоры о правовой помощи с Албанией (1958 г.), Болгарией (1957 и 1975 г.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), МНР (1958 г.), Польшей (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией. (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 г.) и Югославией (1962 г.).

Договоры систематически обновлялись. Обновление осуществлялось по двум направлениям. В одних случаях старые договоры СССР с этими странами (с Болгарией, ГДР, Чехословакией) заменялись новыми, в других - старые договоры (с Венгрией и Польшей) были существенным образом дополнены специальными протоколами.

Цель договоров, заключенных СССР с бывшими социалистическими странами, и договоров России со странами СНГ состоит в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным делам.

Таким образом, действует система договоров о правовой помощи, в которых решается целый комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.

Советским Союзом были заключены сохранившие свою силу двусторонние соглашения по вопросам гражданского процесса. Это соглашение 1970 года с Австрией (о свободном доступе в суды, порядке исполнения судебных поручений и др.), а также соглашения об исполнении судебных поручений с США (1935 г.), Францией (1936 г.), Бельгией (1945-1946 гг.), ФРГ (1956-1957 гг.).

Стремление углублять сотрудничество в области оказания правовой помощи не только по уголовным делам, но и по гражданским было выражено в российско-швейцарской декларации о намерениях, в договоре о воссоединении Германии 1990 года и в других актах.

Важным источником международного частного права являются торговые договоры (о торговле, торговле и мореплавании). Эти договоры устанавливают общий режим, применяемый в торговле РФ с соответствующим иностранным государством. В указанных договорах определяется правовое положение юридических лиц, и граждан, содержатся правила по вопросам торгового арбитража. Отметим, в частности, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 1 июня 1990 г., которое было ратифицировано Россией и США. Аналогичные соглашения были заключены США с Украиной, Казахстаном, Киргизией, Туркменией. Россия заключила соглашение об экономическом сотрудничестве с Великобританией (9 ноября 1992 г.), соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992 г.), с Канадой (19 июня 1992 г.), с Китаем (5 марта 1992 г.) и другими странами. В соглашении с Великобританией предусматриваются, в частности, создание в обеих странах «предпосылок для инвестиций, которые были бы привлекательны для инвесторов из другой страны», меры по поощрению «создания и поддержки систем защиты интеллектуальной собственности, соответствующих общепринятым в Европе стандартам».

24 июня 1994 г. было подписано Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между РФ, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами - с другой.

Со многими странами (США, Великобританией, Финляндией, Швецией, Норвегией, Австрией, ФРГ и др.) были подписаны соглашения об избежании двойного налогообложения. На 1 января 1998 г. были ратифицированы или представлены на ратификацию заключенные Россией с другими странами соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогового законодательства и другие соглашения по налоговым вопросам (с Албанией, Словенией, СРЮ, Филиппинами, Чехией, Данией, Великобританией, ФРГ (новое соглашение 1996 г.), Швейцарией, Канадой, Венгрией, Монголией, Люксембургом, Хорватией, Бельгией, КНР, Францией, Мали, Индией и др.).

Государства - участники СНГ заключили большое число международных договоров, соглашений и конвенций, содержащих правила в области международного частного права. Для СНГ характерно принятие также модельных актов и, прежде всего. Модельного гражданского кодекса. Согласно Конвенции о Межпарламентской Ассамблее государств - участников СНГ от 26 мая 1995 г., этот орган принимает типовые (модельные) законодательные акты и с соответствующими рекомендациями направляет их парламентам государств - участников СНГ. Модельные акты носят рекомендательный характер. Часть третья Модельного гражданского кодекса, содержащая нормы международного частного права, была принята 17 февраля 1996 г.

Принятие части третьей Модельного гражданского кодекса СНГ способствует формированию нового законодательства стран СНГ в области международного частного права. В качестве примера можно привести принятие ГК Узбекистана. Гражданский кодекс Узбекистана, вступивший в силу с 1 марта 1997 г., содержит разд. 6. «Применение норм международного частного права к гражданско-правовым отношениям» (ст. 1158-1199). В основу этого раздела положены нормы соответствующего раздела модельного гражданского кодекса СНГ. Генеральная Ассамблея ООН по инициативе Венгрии рассмотрела «меры, которые должны быть приняты для прогрессивного развития в области международного частного права, в особенности с целью содействия развитию международной торговли». В результате в 1966 году был создан специальный орган - ЮНСИТРАЛ. В состав комиссии входят 36 государств. В ее работе активное участие принимают представители России.

В качестве первоочередных комиссия определила следующие темы из своей программы работы: международная купля-продажа товаров, международные платежи, коммерческий арбитраж. На основе подготовленных проектов был принят ряд конвенций. К их числу относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, Конвенция ООН о морской перевозке грузов, а также Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1985 году был принят Типовой закон о международном торговом арбитраже, в 1988 году - Конвенция о международном переводном и международном простом векселе. Разработкой проектов конвенций в области международного частного права занимается также Гаагская конференция по международному частному праву.

В 1951 году был принят постоянный Статут Гаагской конференции по международному частному праву (вступил в силу в 1955 г.). Статут действует для 45 государств. Для Латвии он вступил в силу с 11 августа 1992 г. В соответствии с ним задачей конференции является прогрессивная унификация правил международного частного права (ст. 1). Сессии конференции собираются, как правило, раз в четыре года (ст. 3). Подготовку их осуществляют Специальная государственная комиссия, созданная Нидерландами, и Постоянное бюро конференции.

Наиболее значительными из документов, принятых на сессиях конференции начиная с 50-х годов, являются конвенции в области гражданского процесса. К ним относятся: Конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года (СССР присоединился в 1966 г); Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 года; Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года; Конвенция об облегчении доступа к правосудию за границей 1980 года и др.

С конвенциями по процессуальным вопросам тесно связана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов 1961 года. В ней участвуют 42 государства. Для России и Белоруссии она действует с 31 мая 1992 г., для Армении - с 14 августа 1994 г., для Латвии - с 30 января 1996 г., для Литвы - с 19 июля 1997 г.

К области семейного права относятся 10 из 29 Гаагских конвенций. Это - Конвенция о заключении брака и признании его недействительным 1978 года; Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов, 1978 года; Конвенция о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года; Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 года; Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 года; Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 года и ряд других конвенций о правовом положении детей. Из конвенций в других областях следует обратить внимание на Конвенцию о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961 года. Конвенцию о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 года и некоторые другие.

Значительную работу в этой области проводит также такая межправительственная организация, как УНИДРУА в Риме. Ею были подготовлены проекты конвенций по ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров и др.). Эта межправительственная организация была создана в 1926 году. Ее членами являются 58 стран, в том числе Болгария, Венгрия, Куба, Польша, Россия, Румыния. Издает ежегодник. В 1995 году Правительство РФ приняло специальное постановление по вопросам участия России в деятельности этой важной международной организации. В 1996 году Россия подписала Конвенцию УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995 года.

Прежде всего, следует остановиться на конвенциях по вопросам международной торговли. К их числу относятся Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей, 1955 года. Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности в международной торговле товарами, 1958 года и Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже, 1986 года. Конвенция о праве, применяемом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам), 1978 года.

В отличие от этих конвенций, содержащих единообразные нормы коллизионного характера, в 1964 году в Гааге была заключена Конвенция об единообразном законе о международной купле-продаже товаров, призванная ввести в странах - ее участницах унифицированные материальные нормы в области внешнеторговой купли-продажи.

Эти конвенции, так же как и подписанная в Гааге Конвенция о заключении договоров международной купли-продажи 1964 года, не получили широкого применения.

В 1980 году на конференции в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (см. гл. 8). В 1997 году в Венской конвенции 1980 года участвовало 48 государств, в том числе многие торговые партнеры России (в частности, ФРГ, КНР, Франция, США, Италия, Финляндия, Испания и др., из стран СНГ (кроме России) Украина, Белоруссия, Грузия, Молдавия). Конвенция призвана заменить собой указанные выше Гаагские конвенции 1964 года. Она вступила в силу с 1 января 1988 г.

В 1974 году в Нью-Йорке была заключена Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, а в 1980 году - Дополнительный протокол к ней, который привел некоторые положения этой конвенции в соответствие с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. В 1983 голу на конференции в Женеве была заключена Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров, а в 1988 году на конференции в Оттаве - Конвенция о международном финансовом лизинге и Конвенция о международном договоре факторинга.

В области международных расчетов основными соглашениями являются конвенции ЮНСИТРАЛ о международном переводном векселе и о международном простом векселе от 9 декабря 1988 г.

Большое число государств участвует в важных многосторонних конвенциях по вопросам иностранных инвестиций: в Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и членами других государств 1965 года, заключенной в Вашингтоне (в конвенции участвует более 85 государств, Россия подписала ее, но не ратифицировала), в Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1991 года, заключенной в Сеуле (конвенцию подписало 131 государство, Россия ратифицировала ее).

Многочисленные многосторонние соглашения были заключены по различным вопросам торгового мореплавания. К их числу относятся две конвенции 1910 года: Конвенция для объединения некоторых правил относительно столкновения судов и Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасания на море. Заключение этих .конвенций положило начало целой серии Брюссельских конвенций по морскому праву, подготовленных ММК и принятых на дипломатических конференциях в Брюсселе. Важнейшие из них - Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте 1924 года и протокол к ней 1968 года; Конвенция об ограничении ответственности собственников морских судов 1957 года; Конвенция об унификации некоторых правил относительно ответственности, вытекающей из столкновения судов внутреннего плавания, 1960 года. На конференции в Гамбурге была подписана Конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 года (Гамбургские правила). В результате деятельности ЮНКТАД в Женеве в 1974 году была подписана Конвенция о Кодексе поведения линейных конференций. Унификация ряда норм, регулирующих воздушную перевозку, осуществлена путем заключения Варшавской конвенции 1929 года, дополненной Гаагским протоколом 1955 года и Гватемальским протоколом 1971 года. Россия является участницей этой конвенции.

В области регулирования вопросов железнодорожного транспорта имеются Бернские международные конвенции о железнодорожных перевозках грузов и о железнодорожных перевозках пассажиров и багажа, которые в 1980 году были объединены и приняты в новой редакции как единое соглашение (вступило в силу с 1 мая 1985 г.).

Основным соглашением по вопросам перевозок грузов в международном автомобильном сообщении является Женевская конвенция о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 года (РФ - ее участница). В 1980 году была принята Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов.

По вопросам торгового арбитража имеется ряд соглашений. Важнейшие из них - Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года и Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 года. РФ - участница этих соглашений. В 1975 году была заключена Межамериканская конвенция о международном коммерческом арбитраже.

В самостоятельную группу входят многочисленные международные соглашения по вопросам интеллектуальной собственности. К их числу относится Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 года. Советский Союз присоединился к конвенции в 1965 году. 23 декабря 1977 г. СССР ратифицировал Договор о патентной кооперации 1970 года. Эти соглашения действуют для России, Украины, Белоруссии и других государств СНГ.

Кроме того, СССР присоединился к Мадридской конвенции о международной регистрации товарных знаков 1891 года (в 1976 г.), ратифицировал (в 1980 г.) Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры 1977 года, участвовал в ряде других соглашений в области охраны интеллектуальной собственности. Участниками всех этих соглашений являются Россия, а также другие государства СНГ.

Специально следует остановиться на таком многостороннем документе, как Общие условия поставок между внешнеторговыми организациями стран - членов СЭВ (ОУП СЭВ). ОУП СЭВ 1968/1988 годов по своему содержанию являются унифицированными материальными нормами, регулирующими все основные вопросы внешнеторговых сделок. Наряду с материальными нормами внешнеторговой купли-продажи в ОУП СЭВ содержится и коллизионная норма, отсылающая к материальному праву страны продавца (§ 122 ОУП СЭВ 1968 / 1988 гг.). ОУП СЭВ вступили в силу в соответствии с порядком, предусмотренным Уставом СЭВ. После того как каждая из стран - членов СЭВ одобрила ОУП СЭВ и сделала их внутренними актами, они приобрели обязательную силу в отношениях между этими государствами в качестве многостороннего соглашения. После ликвидации СЭВ, как и другие разработанные СЭВ документы, ОУП СЭВ, как правило, уже не имеют обязательной силы, но продолжают применяться по усмотрению сторон.

Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества, от 26 мая 1972 г., так называемая Московская арбитражная конвенция 1972 года, сохранила свое действие лишь для нескольких стран.

Особое место занимают многочисленные многосторонние соглашения, заключенные по различным вопросам между государствами, входящими в СНГ. К их числу наряду Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года относится Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. Соглашение распространяется на вопросы разрешения дел, вытекающие из договорных и иных гражданско-правовых отношений между хозяйствующими субъектами, из их отношений с государственными и иными органами. Соглашение регулирует также вопросы исполнения решений по таким делам. 9 октября 1992 г. было подписано соглашение о принципах сближения хозяйственного законодательства государств - участников Содружества.

В качестве примеров можно привести также Соглашение от 6 июля 1992 г., которым было утверждено Положение об Экономическом суде СНГ, Соглашение о порядке транзита от 8 февраля 1992 г., Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г., Конвенцию о защите прав инвесторов от 28 марта 1997 г.

Заключение международных конвенций, широкий охват регулируемых ими вопросов привели к тому, что в ряде областей основным источником международного частного права становится международный договор. Эта тенденция характерна для экономического и научно-технического сотрудничества, регулирования железнодорожных, воздушных, автомобильных перевозок, авторского и патентного права.

2.2 Внутреннее законодательство

1. Внутреннее законодательство - это один из основных источников международного частного права в России. Прежде чем перейти к обзору этого законодательства, необходимо обратить внимание на то, что Россия - это федеративное государство.

Согласно Конституции 1993 года, в ведении РФ находятся, в частности, валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешняя политика, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право. В совместном ведении РФ и ее субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.

Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России являются составной частью ее правовой системы, о примате правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства (п. 4 ст. 15), о поддержке конкуренции и свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8), о праве на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34), об охране законом частной собственности (ст. 35), о защите и покровительстве за границей российских граждан (ст. 61), о правах иностранных граждан и о возможности двойного гражданства (ст. 62) и др.

Давая характеристику внутреннего законодательства как источника международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в России и в других странах СНГ, в отличие, например, от Австрии, Венгрии, Польши, Румынии, Турции, Чехословакии, Швейцарии, Югославии, не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет.

Закон о гражданстве РФ от 28 ноября 1991 г. (с изменениями 1993 г. и 1995 г.) содержит, в частности, правила о сохранении гражданства России при заключении и расторжении брака (ст. 6), о возможности двойного гражданства (ст. 3), о гражданстве детей (ст. 13-17, 25-31) и другие положения, непосредственно связанные с вопросами международного частного права.

Важное значение для международного частного права сохраняет Закон СССР о правовом положении иностранных граждан, принятый 24 июня 1981 г. с изменениями, внесенными Федеральным законом РФ от 15 августа 1996 г. В нем формулируются как общие принципы правового положения иностранных граждан в стране, так и правила по вопросам трудовой деятельности, отдыха, охраны здоровья, социального обеспечения, предоставления жилища, имущественных и личных неимущественных прав, получения образования, брачных и семейных отношений и др.

В России принят новый ГК, который призван закрепить экономические отношения, складывающиеся в условиях перехода к рыночной экономике.

Принятый ГК состоит из двух частей. Часть первая вступила в силу с 1 января 1995 г., часть вторая - с 1 марта 1996 г. Проект части третьей был подготовлен в 1997-1998 годах. Положения нового ГК имеют существенное значение для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Согласно ст. 2, «правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом». Естественно, что эти правила не будут применяться к отношениям с участием иностранных граждан и иностранных юридических лиц, если это будет установлено международным договором.

Существенное значение для регулирования внешнеторговых связей имеют положения общей части обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК (ст. 307-453), и положения об отдельных видах обязательства - части второй ГК (ст. 454-1109). На формирование положений части второй ГК определенное влияние оказали международные конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными организациями и направленные на международную унификацию в соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных аккредитивах.

В третьей части ГК имеется в виду поместить специальный раздел «Международное частное право», состоящий из двух глав - «Общие положения» и «Коллизионные нормы». В отличие от ранее действовавшего законодательства число предлагаемых правил, относящихся к области международного частного права, увеличивается. В ряде случаев меняется их содержание. Впервые предлагается включить положения по таким вопросам, как обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, последствия обхода закона, регистрация актов гражданского состояния российских граждан вне пределов РФ, признание документов, выданных органами иностранного государства в удостоверение актов гражданского состояния, применение права в случаях опеки и попечительства, признание иностранных граждан безвестно отсутствующими и объявлении их умершими, национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в РФ, применение права при защите личных неимущественных прав, а также по вопросам применения права к отношениям с участием государства и к отношениям в области интеллектуальной собственности.

В РФ с 3 августа 1992 г. действуют Основы гражданского законодательства 1991 года. В Основах содержатся нормы международного частного права, как по общим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права (ст. 156); установление содержания иностранного права (ст. 157); ограничения применения иностранного права (ст. 158); исковая давность (ст. 159); правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц, без гражданства (ст. 160), правоспособность иностранных юридических лиц, (ст. 161); ответные ограничения правоспособности (ст. 162); защита личных неимущественных прав (ст. 163), право собственности (ст. 164), сделки и доверенность (ст. 165); обязательства вследствие причинения вреда (ст. 167); неосновательное обогащение (ст. 168); наследственное право (ст. 169); международные договоры (ст. 170).

Правила в области международного частного права содержатся также в СК РФ. В его разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» содержатся положения по вопросам заключения и признания браков (ст. 156-159), расторжения браков (ст. 160), применения права при определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов (ст. 161), определения прав и обязанностей родителей и детей (ст. 163), установления и оспаривания отцовства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164). В этом же разделе определяется порядок усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином РФ, и гражданином РФ ребенка-иностранца, содержатся положения об установлении содержания норм иностранного семейного права (ст. 166) и об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167).

Основы гражданского судопроизводства Союза СССР и союзных республик 1961 года определяли гражданские процессуальные права иностранных граждан, иностранных предприятий и организаций, а также лиц без гражданства (ст. 59, 60); устанавливали правила о предъявлении исков к иностранным государствам и юрисдикции в отношении аккредитованных в стране дипломатических представителей иностранных государств (ст. 61); содержали правила об исполнении судебных поручений иностранных судов, о порядке обращения советских судов с поручениями к иностранным судам (ст. 62) и об исполнении решений иностранных судов и арбитражей (ст. 63).

21 июня 1988 г. Президиум Верховного Совета СССР принял указ «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей» и постановление «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам «.

Эти нормы воспроизводятся в ГПК РСФСР и в кодексах других стран СНГ. В ГПК РСФСР в октябре 1995 г. был внесен ряд изменений.

Существенное значение имеют положения Закона об арбитражных судах РФ 1995 года и АПК РФ. В последний акт впервые в России внесен раздел о производстве по делам с участием иностранных лиц. В этом разделе содержится положение о процессуальных правах иностранных лиц (ст. 210), о судопроизводстве по делам с участием иностранных лиц (ст. 211), о компетенции арбитражных судов в РФ по делам с участием иностранных лиц (ст. 212), о судебном иммунитете (ст. 213), о процессуальных последствиях рассмотрения судом иностранного государства дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст. 214), о судебных поручениях (ст. 215). Кроме того, в этом кодексе содержатся правила по вопросу установления существования и содержания норм иностранного права (ст. 12).

В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 года определяются нотариальные действия, совершаемые консульскими учреждениями РФ, решаются вопросы применения иностранного права при совершении нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом документов, составленных за границей, обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств.

Основным законодательным актом в области внешней торговли является Федеральный закон РФ от 13 декабря 1995 г. «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». В нем определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти в РФ и ее субъектах в этой области. Для регулирования в области международного частного права существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие «внешнеторговой деятельности» (ст. 2), правовое положение российских и иностранных лиц, как участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), положения о регулировании этой деятельности (ст. 12 и др.), о представительствах иностранных юридических лиц (ст. 30), об ответных мерах по защите экономических интересов российского государства, субъектов РФ, муниципальных объединений и российских лиц (ст. 34). До принятия этого закона регулирование в данной области осуществлялось на основе многочисленных указов Президента РФ, постановлений Правительства и других актов.

Законы о регулировании внешнеэкономической деятельности были приняты также отдельными субъектами РФ. В качестве примера можно провести Закон от 11 июля 1996 г. «О внешнеторговой деятельности в Республике Татарстан». Особенностью этого закона является, в частности, определение полномочий Татарстана в области регулирования внешнеторговой деятельности (ст. 2). Отметим также, что предусматривается возможность открытия представительств иностранных юридических лиц в Республике Татарстан (ст. 13).

В России были приняты законы, непосредственно относящиеся к области инвестиционной деятельности. Это Закон об иностранных инвестициях в РСФСР 1991 года. Закон о валютном регулировании 1992 года, Таможенный кодекс 1993 года. Закон о соглашениях о разделе продукции от 30 декабря 1995 г., Закон о Центральном банке РФ 1995 года. Закон о банках и банковской деятельности в редакции Закона от 3 февраля 1996 г., указы Президента и постановления Правительства по вопросам государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

Отдельные положения международного частного права содержатся в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г. Законом регулируются вопросы, касающиеся арбитражных соглашений, определения состава третейского суда, его компетенции, порядка ведения разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

2.3 Судебная и арбитражная практика

В ряде стран Запада незначительное количество законодательных норм в области международного частного права связано с тем значением, какое имеет там третий вид источников международного частного права - судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник права характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов.

Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного характера решению суда по конкретному делу. Для признания судебной практики источником права, то есть, иными словами, для того, чтобы судебное решение приравнять с законом, необходимо наличие независимого суда и высокого профессионального уровня судей.

Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

Под арбитражной практикой в области международного частного права понимаются не практика государственных арбитражных судебных органов, а практика третейских судов, практика международного коммерческого арбитража.

В России судебная практика обычно не рассматривается как источник права, хотя постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ обязательны для соответствующих судов.

Судебная практика не является и источником международного частного права, но в то же время для толкования норм в процессе их применения значение судебной, а в области международного частного права, особенно арбитражной практики, несомненно.

2.4 Обычаи

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного публичного, а также международного частного права.

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются странами в международной торговле и в области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника международного частного права, проявилось, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган - МКАС (ранее именовавшийся Внешнеторговой арбитражной комиссией - ВТАК) при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

Принятые в международной торговой практике обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов «франко», «фоб», «сиф» и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.

МКАС в соответствии с Законом о международном коммерческом арбитраже 1993 года (п. 3 ст. 28) и своим Регламентом (§ 13) учитывает торговые обычаи, применимые к конкретной сделке. При этом он применяет не только ИНКОТЕРМС, о которых говорилось выше и которые подлежат использованию при наличии ссылки на них в контракте, но и вообще обычаи, широко известные в международной торговле, о которых стороны знали или должны были знать, включая в контракт этот торговый термин.

Таким образом, в России в качестве источников международного частного права признаются, во-первых, международные договоры и международные обычаи, и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Источниками международного частного права называются те внешние формы, в которых выражается это право.

Источники международного частного права имеют определенную специфику.

Основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. Двойственность источников не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.

Источниками международного частного права являются:

- международные договоры;

- внутреннее законодательство;

- судебная и арбитражная практика;

- обычаи.

Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.

В России в качестве источников международного частного права признаются, международные договоры и международные обычаи, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

источник международный частный право

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (с изменениями, внесенными Указом Президента Российской Федерации от 09.01.1996 г. №20; от 10.02.1996 г. №176; от 09.06.2001 г. №679; от 25.07.2003 г. №841, Федеральным конституционным законом от 25.03.06 г. №1-ФЗ, от 30.12.2008 №6-ФКЗ и от 30.12.2008 №7-ФКЗ). - М.: Эксмо, 2011.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1, 2, 3. - М.: Омега, 2009.

3. Семейный кодекс Российской Федерации - от 29.12.1995г. №223-ФЗ в ред. от 03.06.2006 г.

4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993г. №4462-1 в ред. от 01.07.2005 г.

5. Федеральный закон от 15 июля 1995 г. №101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».

6. Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории) // Московский журнал международного права. - 2004.- №4. С.22-27.

7. Басистый Б.А. Реформа системы международного частного права в Италии // Юридический мир. - 2008, №2. С.28-31.

8. Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юрист, 2005.

9. Звеков В.П. Международное частное право. - М.: Юрист, 2007.