Договор строительного подряда по современному праву

Размещено на http://www.allbest.ru/

81

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

На тему: Договор строительного подряда по современному праву

Оглавление

Введение

1. Общая характеристика договора строительного подряда

1.1 Понятие и признаки договора строительного подряда

1.2 Отграничение строительного подряда от смежных договоров

1.3 Техническая документация в договоре строительного подряда

2. Элементы договора строительного подряда

2.1 Предмет договора строительного подряда

2.2 Существенные условия договора строительного подряда

2.3 Форма и порядок заключения договора строительного подряда

2.4 Цена и срок в договоре строительного подряда

3. Исполнение договора строительного подряда

3.1 Обязанность заказчика

3.2 Обязанность подрядчика

3.3 Сдача и приемка работ

3.4 Гарантии качества в договоре строительного подряда

Заключение

Список литературы

Введение

Тема изучаемой выпускной квалификационной работы является одной из самых актуальный на данном этапе. В России сейчас, несмотря на кризис и сложности, строительная деятельность процветает, и количество строительных фирм продолжает увеличиваться.

Существование договора строительного подряда связано с социально-экономической необходимостью становления, формирования и развития инфраструктуры общества. Ни одно общество не может существовать и развиваться без жилищного фонда, дорог, зданий, сооружений различного вида и назначения (транспортные, гидротехнические и др.), средств связи и применения современных технологий. Имеющиеся объекты инфраструктуры нуждаются в поддержании в надлежащем состоянии, ремонте и реконструкции. Организационно-правовым инструментом решения этих задач является договор строительного подряда, позволяющий соединять различные ресурсы и предпосылки строительного производства: организационно-экономические, материально-технические, инженерно-проектные, архитектурные и трудовые. Договор строительного подряда опосредует освоение инвестиций и капитальных вложений, модернизируемое на его основе материальное производство повышает свою эффективность и качество, улучшаются социально-бытовые условия труда работников и персонала различных организаций.

В настоящее время понятие договора строительного подряда определяется ст. 740 ГК РФ: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Важность темы исследования обусловливает и то, что имеющиеся научные разработки по этой проблематике не дают удовлетворительных ответов на многочисленные запросы теории и практики. Несмотря на длительную дискуссию в теории гражданского права не получил однозначного решения вопрос об объекте (предмете) договора строительного подряда и его существенных условиях, не выявлены в полной мере признаки и сущность договора строительного подряда и его взаимосвязь со смежными договорами, не в должной степени исследован содержательный аспект договора строительного подряда, отсутствуют предложения и рекомендации по совершенствованию механизма гражданско-правовой ответственности сторон договора.

Целью данной работы является изучение и анализ действующего законодательства и судебной практики по данному вопросу, выявить и показать проблемные вопросы, которые возникают на практике в процессе реализации договора строительного подряда, в связи с этим мне придется охарактеризовать существенные положения данного договора.

Эта цель достигается путем решения следующих задач:

проанализировать основные положения современного законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы заключения и исполнения договора строительного подряда;

обобщить результаты имеющихся научных исследований в сфере установления и реализации договорных отношений по строительным подрядам;

определить предмет договора строительного подряда;

выявить главные вопросы, возникающие при заключении договора строительного подряда;

определить права и обязанности заказчика и подрядчика по договору строительного подряда;

Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.

Предметом исследования выступают нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие заключение и исполнение договора строительного подряда, права и обязанности сторон и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора строительного подряда, судебная практика по данной теме, а также исследование теоретических вопросов.

Структура работы. Данная работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка используемой литературы.

Методологической базой исследования является совокупность методов: диалектического, историко-правового, конкретно-социологического, сравнительно-правового, формально-логического и метода системного анализа юридических явлений.

Таким образом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызывает сомнений, думается, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.

1. Общая характеристика договора строительного подряда

1.1 Понятие и признаки договора строительного подряда

Прежде чем перейти непосредственно к анализу договора строительного подряда, рассмотрим само понятие «подряда».

В настоящее время договор подряда имеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах, имеющих определенный, отдельный от них результат; при этом сторона, которая выполняет работы, сама же их и организует. Результатом работы обычно служит создание новой вещи. Но подряд имеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки или реконструкции. Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. При этом подряд опосредует в равной мере как собственно строительные, так и тесно связанные с ними проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядный договор обслуживает и личные потребности граждан (договор бытового подряда).

Строительство составляет особую отрасль производства. Она отличается тем, что в этом случае конечный продукт представляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологией ст. 130 ГК, прочно связаны с землей, и по этой причине "перемещение... невозможно без несоразмерного ущерба их назначению". Эти объекты индивидуальны и рассчитаны по общему правилу на продолжительную, многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительство ведется на открытом воздухе, нередко на действующих предприятиях, продолжается длительное время, обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает активное участие заказчика (его представителей) в ходе выполнения работ. Эти и иные особенности строительства предопределили специфику опосредствующих соответствующие отношения договоров.

В силу ст. 740 (п. 1) ГК РФ подрядчик, по договору строительного подряда, обязуется в установленный срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения данных работ, принять их результат и уплатить оговоренную цену.

Строительный подряд может включать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).

Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить время на выполнение работы.

Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.

Практика, направленная на то, чтобы расширить традиционные рамки подряда, предусмотрев в нем элементы других договоров, отражена теперь в Гражданском кодексе РФ. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК РФ, посвященный выяснению существа договора строительного подряда, указания на то, что подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение предусмотренного в договоре срока.

Допустимо также включение в договор условия, которым запрещается обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик ответственности нести не должен. Если такое условие содержится в договоре, подрядчик может освободить себя от соответствующей обязанности и ответственности за ее нарушение только в случае, если ему удастся доказать, что обнаруженные недостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подрядчик не в состоянии их устранить по не зависящим от него причинам.

Договор строительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить его в отдельный вид договора подряда.

Во-первых, предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяется на отношения, связанные с созданием недвижимого имущества. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости, как вновь создаваемые, так и подлежащие реконструкции, под которыми понимаются неразрывно связанные с землей объекты, созданные человеком для определенных целей и зарегистрированные уполномоченными государственными органами в установленном порядке.

Во-вторых, предусмотрены дополнительные обязанности заказчика создать подрядчику необходимые условия для выполнения работы. Это связано, прежде всего, с тем, что обычно собственником либо иным владельцем земельного участка или объекта, на котором предполагается производство строительных работ, является заказчик.

В-третьих, предусматривается возможность установления дополнительных обязанностей подрядчика, тесно связанных с предметом подряда, но исполнение которых происходит после сдачи результата работы заказчику.

В-четвертых, для регулирования отношений, которые возникают в связи с заключением и реализацией договора строительного подряда используется большое количество ведомственных нормативных актов, включая Строительные нормы и правила (СНиПы).

В-пятых, для строительного подряда в международной практике характерно наличие посредника - специализированной инженерной организации (инженера), осуществляющей надзор за ходом выполнения работ и приемку выполненных подрядчиком работ. Е.В. Виговский, М.Е. Виговская «Договор строительного подряда: правовые и налоговые аспекты» // Справочная система «Консультант+»

Одна из особенностей правового регулирования строительного подряда выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком на себя обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, включая и такие, как, например, обучение работников заказчика, подготовка различного рода инструкций по эксплуатации и др. Объем, стоимость и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре подряда. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществленной профессиональной деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества. Комментарий к ГК РФ (части второй). - под ред. О.Н. Садикова./ М.: Юридическая фирма «Контракт» - Издательский дом «ИНФРА-М». - ред. 2004 г.

Значение договора строительного подряда в системе гражданских договоров обусловлено общественными отношениями, которые составляют предмет его регулирования. Строительство является важнейшей отраслью экономики государства и вносит колоссальный вклад в общественное производство. Именно посредством строительства создаются новые и обновляются существующие произведенные фонды государства. Практически нет ни одной отрасли, которая не связана со строительством, поэтому в нем самый высокий уровень концентрации капиталовложений. Изучаемый договор является универсальным регулятором этих важных общественных отношений Гудова Е.А. Частные и публичные интересы в законодательстве российской федерации о строительстве [Текст].//Журнал российского права.- 2007.- №9.- С.45..

Отношения в области строительства регулируются специальным законодательством и иными нормативными актами, которые устанавливают требования при осуществлении строительства и связанных с ним работ. Указанные акты являются императивными и обусловлены необходимостью соблюдения публичных интересов в сфере градостроительства, экологии и других областях. К их числу можно отнести Градостроительный кодекс РФ, Собрание законодательства РФ. - 2005.- №1 (часть 1).- ст. 16. ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Собрание законодательства РФ. - 2001. - №33 (часть I). - ст. 3430. строительные нормы и правила и другие.

Договор строительного подряда обладает рядом отличительных черт, определяющих его правовую природу. Признаки можно сгруппировать по двум видам: во-первых, данный договор, являясь подвидом договора подряда, обладает свойственными всем подрядным договорам признаками, во-вторых, договор строительного подряда имеет ряд признаков, позволивших выделиться ему в самостоятельный подвид договора подряда. На данное обстоятельство также указывают в своей работе М.И. Брагинский, В.В. Витрянский: «Особенности каждого из видов (подвидов) подряда указаны в определениях, которые содержатся в первых же статьях посвященных им параграфов. Определения включают признаки, которые лишь индивидуализируют соответствующий вид (подвид), имея в виду, что любой из этих видов (подвидов) одновременно отвечает родовым признакам договорного типа - подряда, включенным в ст. 702 и 740 ГК». Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. раб. - С. 13. Поэтому при определении изучаемого договора необходимо учитывать всю совокупность признаков и дать им исчерпывающую характеристику.

Договор строительного подряда относится к договорам подрядной группы, для которой характерны общие признаки. В частности, подрядные договоры рассматриваются как договоры о выполнении работ, результатом которых становится вновь изготовленная или переработанная вещь. Работа выполняется подрядчиком по заданию заказчика. Подрядчик обладает правом собственности на результат выполненной работы, пока работа не будет принята заказчиком. Однако, как показывает практика, выделенных признаков оказалось недостаточно для того, чтобы правильно применять нормы и избежать споров.

1.2 Отграничение строительного подряда от смежных договоров

По своей юридической природе договор строительного подряда является разновидностью договора подряда.

Гражданский кодекс определяет подряд как такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат рабoты и oплатить его.

В науке гражданского права наряду с группой договоров о передаче имущества традиционно выделяется группа обязательств по выполнению работ и оказанию услуг, что свидетельствует о значительной роли опосредуемых ими отношений в имущественном обороте. Однако круг обязательств, включаемых в данную группу, в литературе существенно различается. Вместе с тем в зависимости от отнесения того или иного обязательства к группе обязательств по выполнению работ решается вопрос о его правовой природе.

Необходимо отметить, что и в группе обязательств по выполнению работ, и в системе хозяйственных договоров, заключаемых субъектами хозяйствования различных форм собственности, центральное место занимает договор подряда в силу специфики его предмета, существенных условий, правового регулирования и других обстоятельств Каменков В.С. Значение, понятие и сфера применения договора строительного подряда // Бюллетень нотариальной практики. 2007. N 2..

С договором подряда возникают некоторые трудности, так как представление о подряде является не всегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях относительно смысла предмета договора подряда, набора прав и обязанностей сторон, соотношения рассматриваемого договора со смежными и др. Еще Г.Ф. Шершеневич в свое время указывал на то, что договор подряда очень сложен при определении его правовой природы и вызывает массу разногласий как в теории гражданского права, так и в законодательстве различных стран Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1912. С. 608 - 610..

В российской и зарубежной литературе дореволюционного и советского периода по данному вопросу высказывалось много суждений, и их анализ достоин отдельного исследования. В основном разграничение проводилось по объекту обязательства (работы и услуги) в договоре подряда и договоре об оказании услуг. До сих пор остается актуальным вопрос разграничения данных обязательств, так как они опосредуют единые по своей экономической природе отношения. При этом большинство цивилистов подчеркивают нематериальную природу услуг в отличие от работ Санникова Л.В. Услуги в гражданском праве России. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 50 - 55..

Полагаем, что исследование работы как объекта подрядных обязательств следует начать с рассмотрения категории подряда как элемента обязательственного правоотношения, являющейся спорной в теории права.

Индивидуализация договора подряда имеет глубокие римские корни. В системе договоров того периода выделялся договор найма, а в его рамках - три самостоятельных вида найма: наем вещей, подряд и наем услуг Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И.С. Перетерского. М., 1984. С. 316 - 317..

Как известно, наем услуг и подряд объединяло общее понятие "работа". При всем этом существовало по крайней мере два различия между указанными договорами, одно из которых связано с целью работы (труда), а другое - с ее организацией. Второе принципиальное различие состояло в том, что наем услуг подразумевал такие работы, которые должны были быть произведены по указанию или приказу работодателя Дернбург Г. Пандекты. Обязательственное право. М., 1900. С. 371.. Так зародилось то, что стало одной из основ будущего трудового договора: отношения между работодателем и работником, подчиненные режиму, который был установлен первым для второго.

Следует подчеркнуть, что уже тогда подряд признавался рисковым со стороны подрядчика, за исключением действий непреодолимой силы Памятники римского гражданского права. Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М.: Зеркало, 1977. С. 474 - 476..

Центральное место в дискуссии о правовой природе договора занимает вопрос, что понимать под договором подряда, границами его регулирования.

Начиная с эпохи римского права и заканчивая периодом современности, договор подряда по своему смысловому значению граничил со следующими договорами: трудовым договором, договором купли-продажи, поставки, перевозки грузов и пассажиров, хранения, договором об оказании услуг связи, о совместной деятельности или простого товарищества и другими.

Представляется, что при определении места подрядного обязательства в системе гражданско-правовых обязательств следует исходить из правовой природы наиболее близкого к нему по правовому режиму обязательства купли-продажи.

Так, исследователь права Древнего Рима С.Н. Муромцев указывал, что наем того периода не был самостоятельным в Риме и входил в сферу действия купли-продажи Муромцев С.Н. Гражданское право Древнего Рима. Лекции. М., 1983. С. 287 - 288., а Г. Дернбург вообще ставил их в один ряд Дернбург Г. Пандекты. Обязательственное право. М., 1900. С. 360..

Данная категоричность не вполне обоснованна. Представляется, что исследователи несколько преувеличивают вывод об универсальности купли-продажи, считая его чуть ли не единственно верным. Их позиция уязвима прежде всего с точки зрения процесса получения результата по договорному обязательству. Согласимся, что цель договора подряда представляла чисто экономический результат и уже тогда совпадала с имущественным (материальным) результатом. Данный факт роднил куплю-продажу с подрядом. Но необходимо учитывать и тот факт, что все же была между ними существенная разница, ведь подряд охватывал и процесс создания результата в отличие от купли-продажи. К примеру, если анализировать дигесты Юстиниана, строительство здания составляло предмет подряда, а приобретение готового дома - куплю-продажу Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И.С. Перетерского. М., 1984. С. 315 - 317..

В советской литературе также не существовало единого мнения на этот счет. Одни авторы Жукова Л.И. Советское гражданское право. Т. 2. М., 1973. С. 373; и др. рассматривали договор подряда как разновидность договора купли-продажи, другие Вердников В.Г. Гражданское право / Под ред. В.А. Рясенцева. Т. 2. М.: Госюриздат, 1976. С. 148; и др. - как самостоятельный договорный тип (вид). Позиция последних представляется более обоснованной, так как наличие существенных различий в правовых режимах данных обязательств обусловливает самостоятельность подрядного обязательства.

Одним из главных различий между указанными договорами является отличие в объекте. Так, для купли-продажи им служит передача вещи, а для подряда - изготовление (переделка, обработка и т.п.) вещи с последующей передачей результата. Следовательно, если договор не регулирует процесс работы по созданию результата, - речь идет о купле-продаже. И наоборот, в случаях, когда договор охватывает не только передачу в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление, но и создание вещи, заключаемый договор должен рассматриваться как подряд.

Исходя из различия в объектах подрядного обязательства и обязательств по купле-продаже, вызывает сомнение и обоснованность многолетних попыток отождествления договора подряда и поставки. Необходимо отметить, что еще в Своде законов Российской империи было закреплено единое определение подряда и поставки Законы гражданские. С разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями / Составитель И.М. Тютрюмов. СПб., 1911. С. 1175., но все же судебная практика разделяла данные понятия. Данное законодательное стремление к объединению поставки и подряда, к примеру, Г.Ф. Шершеневич объяснял фискальными причинами Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 605..

Несмотря на то что большинство авторов дореволюционного и советского периода признавали самостоятельный характер договоров подряда и поставки, одновременно в литературе высказывались и иные взгляды на правовую природу данных договоров. В частности, предлагалось выделить индивидуальный заказ как самостоятельный договор.

Деятельность, состоящая в изменении или сохранении состояния (качественного, количественного, пространственного и т.д.) вещественных благ, осуществляется и в рамках иных гражданско-правовых обязательств - перевозки грузов, хранения, услуг связи.

Критерий наличия или отсутствия овеществленного результата сам по себе ненадежен. Его недостатки проявляются и в попытках разграничить договор подряда и договор перевозки. Исторически перевозка являлась разновидностью подряда. Согласно п. 3 ст. 1738 Свода гражданских законов в предмет договора подряда включалась, в частности, "перевозка людей и тяжестей сухим путем и водой". Однако уже в проекте Гражданского уложения перевозке была посвящена отдельная глава, что свидетельствовало о признании договора перевозки самостоятельным договорным типом (видом). И окончательно самостоятельность перевозки была признана лишь в ГК 1964 г. (гл. 32) и в действующем Кодексе (гл. 40) Витрянский В.В. Договор перевозки. М., 2001. С. 247..

В последующем обязательства по перевозке груза и пассажиров одними авторами рассматривались в качестве составляющей группы обязательств по оказанию услуг Быков А.Г. Система хозяйственных договоров // Вестник МГУ. Право. 1974. N 1. С. 9 - 11., другими - отдельной группой обязательств по перевозке Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975; и др..

В современной правовой литературе вторая точка зрения более популярна, но следует подчеркнуть, что действия по перемещению груза и багажа не могут считаться таковыми, так как при перевозке предметом деятельности выступают вещественные блага, как и при выполнении работ. При перевозке грузов и багажа характер совершаемых действий заключается в пространственном перемещении груза или багажа с помощью транспортного средства. Конститутивным признаком работ как самостоятельного объекта гражданских прав является то, что предметом деятельности выступают овеществленные блага. С этой точки зрения перевозку грузов можно признать разновидностью работ и включить в группу обязательств по выполнению работ.

Особо следует отметить, что также высказываются различные суждения о соотношении договора перевозки пассажира и договора перевозки багажа. В целом в современной литературе разделяется мнение об относительной самостоятельности соглашения о перевозке багажа Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 407; Гражданское право: В 2-х т. Т. 2. Пт. 2 / Отв. ред. Е.А. Суханов. С. 42 - 43; и др.. Перевозку багажа и пассажира следует считать обязательствами по оказанию услуг, так как перевозка багажа неотделима от перевозки пассажира и потребовать принять от него багаж вправе лишь пассажир.

Решение законодателя о разграничении договоров подряда, хранения и простого товарищества в научной среде представляется небесспорным.

В настоящее время в строительном процессе договор о совместной деятельности или простого товарищества находится на пике своей популярности. По данному договору один из участников выполняет работу, а участие другого (других) выражается в предоставлении необходимых для строительства денежных средств, материалов, земельного участка и др. По окончании работ готовый объект впоследствии делиться между участниками. Чаще всего речь идет о строительстве жилых домов, и условием договора служит распределение между сторонами квартир в выстроенном доме.

Одни авторы усматривали основное различие между подрядом и договором простого товарищества в том, что при товариществе предметом является совместная деятельность, что не является характерным для подряда. Другие Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002. С. 40; и др. видели отличие во внутренних отношениях: в договоре простого товарищества между товарищами, а в договоре подряда между подрядчиком и заказчиком. Третьи утверждают, что основное отличие заключается в том, что обязательным условием для предмета договора о совместной деятельности по строительству являются именно вклады сторон, что не предусматривается нормами о договоре подряда. Пожалуй, главным их различием является исключительно инвестиционная сторона договора простого товарищества и, как правило, его длительный характер.

Таким образом, посредством индивидуальных элементов каждого из перечисленных договоров в правовом поле формируется и закрепляется другое явление - их юридическая конструкция. Одновременно с этим проведенный сравнительный анализ смежных договоров явственно свидетельствует об их различной правовой природе. Юридическая же природа договора подряда по групповой принадлежности в целом остается в рамках обязательств по выполнению работ.

Вместе с тем, несмотря на присущие только договору подряда признаки, иногда он рассматривался в качестве договора об оказании услуг. Так, например, Д.И. Мейер под подрядом понимал договор, по которому одно лицо в течение известного времени обязывается за вознаграждение оказывать другому лицу какую-либо услугу, состоящую, например, в сооружении здания. Услуга должна быть оказана с помощью других лиц, а действия самого подрядчика являются посредническими между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят услугу Мейер Д.И. Русское гражданское право / Под ред. А.И. Вицина. СПб., 1897. С. 528..

Очевидно, что в этом случае договор подряда на строительство здания рассматривался как разновидность посреднического договора, предметом которого были услуги подрядчика по предоставлению рабочей силы. Напротив, Г.Ф. Шершеневич и К.П. Победоносцев под договором подряда понимали договор, по которому одно лицо принимает на себя обязательство за вознаграждение исполнить своим иждивением предприятие. Предприятие иждивением предполагало выполнение работы своими силами и из своих материалов. В отличие от личного найма, подрядчик как лицо, выполняющее работы, наделялся необходимой оперативно-хозяйственной самостоятельностью, которая позволяла ему привлекать для исполнения своего обязательства третьих лиц на условиях личного найма, обладая над ними "хозяйской властью".

1.3 Техническая документация в договоре строительного подряда

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с проектно - технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в проектно-технической документации и в смете (п. 1 ст. 743 ГК).

Основными проектными документами на строительство являются технико-экономическое обоснование (ТЭО) строительства объекта и утверждаемый на его основании проект строительства. В соответствии с ч. 12 ст. 48 Градостроительного кодекса в состав проектно-технической документации объектов капитального строительства включаются следующие разделы:

1) пояснительная записка с исходными данными для архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, в том числе с результатами инженерных изысканий и техническими условиями;

2) схема планировочной организации земельного участка, выполненная в соответствии с градостроительным планом данного участка;

3) архитектурные решения;

4) конструктивные и объемно-планировочные решения;

5) сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений;

6) проект организации строительства;

7) организация необходимых работ по сносу или демонтажу объектов строительства или их частей;

8) перечень мероприятий по обеспечению пожарной безопасности;

9)проектно-сметная документация объектов строительства, финансируемых за счет средств соответствующих бюджетов;

10) иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В необходимых случаях проектно-техническая документация должна пройти государственную экспертизу, в процессе которой она оценивается с точки зрения ее соответствия техническим регламентам, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий (ст. 49 Градостроительного кодекса).

Договор строительного подряда должен учитывать, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить техническую документацию. Если соответствующая обязанность возложена на подрядчика, то проектно-техническая документация подлежит одобрению заказчика. Кроме распределения обязанностей по представлению проектно-сметной документации в договоре должны быть определены ее состав и содержание (п. 2 ст. 743 ГК). В связи с этим можно сделать вывод о том, что "условия, определяющие, кто и когда обязан передать проектно-сметную документацию и каково ее содержание, относятся к числу необходимых, а значит, тем самым в силу ст. 432 ГК и существенных условий данного договора" Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 126..

Вместе с тем в судебно-арбитражной практике не только отсутствие в договоре строительного подряда соответствующего условия, но и отсутствие утвержденной в установленном порядке самой проектно-технической документации в некоторых случаях не считается безусловным основанием для признания договора незаключенным. Иллюстрацией этому может служить следующий пример.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик сослался на ст. 743 ГК, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно проектно-технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие требования. В связи с отсутствием такой документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении договор следует считать незаключенным. В договоре было предусмотрено, что обязанностью подрядчика является постройка хозяйственного блока из бруса площадью 6 на 8 метров, и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результат работ по акту приема-передачи. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием проектно-технической документации, на основании этого иск судом был удовлетворен п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2004 г. N 51..

В ходе исполнения договора строительного подряда подрядчик может обнаружить, что определенные работы не были учтены в проектно-технической документации и, в связи с этим возникла необходимость проведения дополнительных работ и увеличения стоимости строительства. В подобной ситуации у подрядчика возникает обязанность сообщить заказчику, какие именно дополнительные работы следует провести. Заказчик, в свою очередь, должен в срок не позднее 10 дней с момента получения сообщения подрядчика, если законом или договором не предусмотрен иной срок, сообщить подрядчику о принятом им решении (например, о своем согласии либо несогласии с проведением дополнительных работ). При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем в строительстве объекта, на счет заказчика, если только последний не докажет отсутствия необходимости в проведении дополнительных работ (п. 3 ст. 743 ГК). В случае невыполнения этих обязанностей подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет, что была необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Пример из судебной практики. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика суммы, не доплаченной последним за выполненные дополнительные работы. Ответчик иска не признал, ссылаясь на то, что о необходимости их выполнения подрядчик заказчику не сообщил. Судом было установлено, что подрядчик произвел дополнительные работы без уведомления и без согласия заказчика, включив их в акт приемки работ наряду с работами, выполненными в соответствии с условиями договора. Заказчик своего согласия на эти работы не давал и впоследствии, хотя его представитель подписал названный акт. Поскольку подрядчиком была нарушена обязанность, предусмотренная п. 3 ст. 743 ГК, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт приемки работ подписан представителем заказчика, так как этот акт подтверждает, лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ. Поэтому суд в удовлетворении иска отказал п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51..

Проанализировав вышеуказанный пример можно прийти к выводу, что в современном законодательстве не раскрыты все особенности оплаты дополнительных работ. Так как подрядчик выполнил работы (хотя и без согласия заказчика), а следовательно понес убытки, то возникает вопрос о необходимости выполнения данных работ. Если без выполнение дополнительных работ не представляется возможным последующая эксплуатация законченного объекта, то такие работы, на мой взгляд, должны быть оплачены, даже если заказчик не был вовремя оповещен о выполнении данных работ, и они не согласованы должным образом. В соответствии с этим, мне кажется, нужно внести соответствующие поправки в ст. 743 и ст. 746 Гражданского кодекса по данному вопросу.

В случаях, когда заказчик дает свое согласие на проведение и оплату дополнительных работ, подрядчик может отказаться от их выполнения лишь в том случае, когда указанные дополнительные работы не входят в сферу его профессиональной деятельности либо не могут быть им выполнены по не зависящим от него причинам (п. 5 ст. 743 ГК).

Особым образом регламентирован порядок внесения изменений в проектно-техническую документацию строительства (ст. 744 ГК). Заказчик вправе в одностороннем порядке изменять проектную документацию лишь в том случае, если вызываемые этими изменениями дополнительные работы по своей стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера работ, предусмотренных в договоре строительного подряда. Если же такие изменения требуют проведения дополнительных работ, выходящих за указанные рамки, заказчик и подрядчик должны согласовать дополнительную смету.

В случаях, когда стоимость работ по не зависящим от подрядчика причинам превысила смету на десяти и более процентов, подрядчик вправе требовать от заказчика пересмотра сметы в соответствии со ст. 450 ГК. При несогласии заказчика заключить с подрядчиком соглашение о внесении изменений в договор в части увеличения стоимости работ подрядчик вправе добиваться соответствующего изменения договора в судебном порядке.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Подрядчику также предоставлено право требовать возмещения разумных расходов, понесенных им в связи с устранением установленных подрядчиком дефектов в технической документации.

Согласно нормам статьи 745 Гражданского кодекса РФ обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Сторона, в обязанность которой входит обеспечение строительства, несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона.

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Таким образом, объединяя все пункты изученной главы, следует обратить внимание на общие характеристики изученного договора. Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Строительство, по своей природе, составляет особую отрасль производства, а следовательно договор строительного подряда имеет ряд признаков, отличающих его от смежных договоров. Одним из таких признаков является то, что подрядчик обязан выполнить все работы, в соответствии с проектно-технической документацией.

2. Элементы договора строительного подряда

2.1 Предмет договора строительного подряда

Заключение договора подряда предполагает правильное определение сторонами условия о предмете.

Предметом договора подряда может быть любая работа, которая создает результат, отделимый от процесса ее выполнения и передаваемый в итоге заказчику. Результат строительной подрядной работы носит предсказуемый характер, т.е. он обязательно должен наступить при надлежащем исполнении сторонами договорных обязательств. Результат подрядной работы может выражаться в создании новой вещи либо в изменении существующих вещей.

Предмет договора строительного подряда является существенным условием, без согласования которого договор считается незаключенным. В этом случае между заказчиком и подрядчиком не возникают обязательственные правоотношения, связанные с выполнением строительных работ, поскольку отсутствует юридический факт, который является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей. С другой стороны, правильное определение предмета договора строительного подряда позволяет сторонам сформировать другие существенные условия, например цену, отражающую денежные затраты на строительство, поскольку предмет здесь указывает на результат работ в виде индивидуально-определенной вещи, имеющей свою стоимость. Предмет договора подряда также позволяет правильно определить основные технические параметры объекта производства, и это, в свою очередь, влияет на разработку и корректирование проектной технической документации.

Вместе с тем анализ судебных споров, связанных с договором строительного подряда, позволяет сделать вывод о том, что стороны испытывают определенные сложности в формировании условия о предмете. Так, например, по одному делу предприниматель обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании задолженности за выполненные работы к строительству скважин (подготовку площадки, строительства и содержания подъездных путей). Поскольку работы ответчиком были оплачены частично, то суд удовлетворил исковые требования стороны. Однако нарушение правил подсудности послужило поводом для отмены судебного решения, а после рассмотрения дела компетентным судом в иске было отказано, поскольку в условиях договора строительного подряда стороны не определили предмет. Основной аргумент, который был положен в основу решения суда, повторно рассматривающего дело, сводился к тому, что в момент заключения договора отсутствовало согласование необходимого объема работ, поэтому отсутствовал и предмет. Акты приемки выполненных работ подтверждают факт выполнения работ, а не их согласование. Суду кассационной инстанции подобный аргумент показался убедительным, и решение об отказе в удовлетворении иска вступило в законную силу Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22 февраля 2005 г. N Ф04-586/2005(8561-А75-11) // СПС "КонсультантПлюс"..

По другому делу подрядчик обратился в арбитражный суд с иском к заказчику о взыскании долга за выполненные строительные работы. Требования истца удовлетворены, поскольку заказчик оплатил лишь часть работ. Ответчик обратился в суд кассационной инстанции с просьбой решение отменить, поскольку нарушены нормы материального права. По мнению ответчика, при заключении договора строительного подряда стороны не согласовали предмет, поэтому работы должны быть оплачены по факту. Суд кассационной инстанции, отменяя решение, обратил внимание лишь на то, что при рассмотрении дела по первой инстанции необходимо было сформулировать вывод о наличии или отсутствии задолженности за выполненные работы, а также найти правовое основание. Однако оценку о заключении договора строительного подряда при неправильно определенном предмете не дал Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14 июня 2006 г. N Ф04-2902/2006(22710-А45-38) // СПС "КонсультантПлюс"..

Предмет договора строительного подряда может быть выражен в таких действиях подрядчика, как строительство определенного объекта и передача последнего заказчику, реконструкция здания, сооружения или иного объекта и передача результатов работ заказчику, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и иных связанных со строящимся объектом работ.

Понятием "предмет договора строительного подряда" охватываются также следующие действия заказчика, к которым относится создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ, принятие объекта строительства или результатов иных строительных работ, уплата обусловленной цены за выполненные работы.

Возникающие в судебной практике споры о предмете договора строительного подряда во многом обусловлены недостаточно разработанными положениями науки гражданского права. Анализ юридической литературы по проблемам исследования предмета договора строительного подряда позволяет выделить несколько подходов (концепций) относительно данного существенного условия.

В юридической литературе получила широкое распространение концепция двух предметов договора строительного подряда: материального, представляющего результат работ, и юридического - деятельности сторон при исполнении договора строительного подряда. Так, по мнению О.С. Иоффе, договор подряда на капитальное строительство имеет два предмета: материальный - сооружение, создание которого предусмотрено планом, и юридический - деятельность подрядчика, на которую вправе притязать заказчик Иоффе О.С. Советское гражданское право. Т. 2. Л.: ЛГУ, 1961. С. 190.. Такого же мнения придерживается М.И. Брагинский.

Рассмотрев данные подходы можно прийти к выводу, что концепция существования двух предметов договора строительного подряда в юридической литературе оценивалась весьма критично. В частности, В.П. Грибанов Грибанов В.П. О достоинствах и недостатках курса лекций О.С. Иоффе // Советское государство и право. 1960. N 3. С. 147 - 148. отмечал, что О.С. Иоффе искусственно отрывает волю от поведения участников правоотношения, так как их намерение связано с поведением, а поведение отрывается от материального объекта, который и представляет собой юридический объект. Отсюда следует, что объект строительства создается в результате материальной деятельности подрядчика, а потому нельзя отрывать эту деятельность от самого объекта. Значит предметом договора строительного подряда должен признаваться требуемый заказчиком результат работы, выполняемой исполнителем по его заданию.

Иногда в изучаемой литературе предмет договора подряда при отсутствии всякой аргументации вообще рассматривается в качестве отношений сторон. Так, например, Л.Ю. Грудцына и А.А. Спектор указывают на то, что предмет рассматриваемого договора образуют "отношения, связанные с созданием недвижимого объекта, вновь создаваемого или подлежащего улучшению" Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: Юстицинформ, 2007..

Представляется, что рассмотренные подходы в определении предмета договора строительного подряда имеют ряд недостатков и не могут быть приняты за основу. В частности, отношения, складывающиеся между подрядчиком и заказчиком по строительству здания (сооружения), нельзя рассматривать в качестве предмета договора строительного подряда. Если исходить из того, что предмет является необходимым условием договора, элементом, при наличии которого образуется факт, оказывающий влияние на возникновение обязательственного правоотношения или гражданских прав, то сами отношения субъектов без юридического факта к возникновению прав и обязанностей не приводят.

Полученные выводы о том, что предмет договора строительного подряда не может рассматриваться только в качестве готового объекта строительства или работы, выполняемой подрядчиком, основаны на разграничении работы и услуги как объекта гражданского правоотношения. Объект гражданского правоотношения можно сопоставить с объектом договора. Отсюда нуждается в исследовании вопрос о том, можно ли рассматривать категории "объект договора" и "предмет договора" как равнозначные.

Обычно существенных отличий между ними в юридической литературе не выделяютОбыденнов А.Н. Предмет и объект как существенные условия гражданско-правового договора // Журнал российского права. 2003. N 8. С. 61 - 67.. В то же время применительно к договору строительного подряда С.С. Занковский отмечает, что содержание рассматриваемого договора включает его объект, т.е. работу подрядчика, и предмет - результат работ. Последним может быть законченный строительством объект или результат реконструкции имеющегося объекта Занковский С.С. Предпринимательские договоры / Отв. ред. В.В. Лаптев. М.: Волтерс Клувер, 2004.. Очевидно, что при таком подходе предмет и объект договора рассматриваются как различные категории.

Предмет договора - это то, по поводу чего заключается договор. В предмете договора должно быть единое сочетание интересов контрагентов, в противном случае договора как соглашения сторон о возникновении прав и обязанностей не возникнет. В договоре строительного подряда интересы сторон направлены на выполнение работ в целях достижения определенного результата. Таким результатом является вновь возведенное или реконструируемое здание (сооружение). Подрядчик заинтересован в выполнении строительных работ и сдаче результата, поскольку получает за это денежное вознаграждение, заказчик заинтересован в результате работ, так как получает экономическое удовлетворение своих интересов за счет объекта строительства.