Оперативно-розыскная деятельность таможенных органов

Примечание к ст. 169¹УК РСФСР разъясняло, что действия, предусмотренные этой статьей, признаются совершенными в крупных размерах, если стоимость перемещаемых товаров или иных предметов превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных действующим законодательством на момент совершения преступления. на июль 1995 года минимальный размер оплаты труда равнялся 55 тыс. руб. Следовательно М. переместил через таможенную границу с сокрытием от таможенного контроля российскую валюту, в 5517 раз превышающую минимальный размер оплаты труда, т.е. в крупном размере, чем совершил преступление, предусмотренное в то время ч. 1 ст. 169¹ УК РСФСР. Однако он был привлечен к ответственности за нарушение таможенных правил по ст. 277 ТК РФ. Брянская таможня наложила на него взыскание в виде предупреждения и конфисковала незаконно перевезенную валюту, в то время как в случае привлечения к уголовной ответственности по ст. 169¹ УК РСФСР он мог быть осужден к лишению свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества.

М. обжаловал в суд постановление о наложении взыскания, ссылаясь на неправильную квалификацию, необоснованное применение мер взыскания, односторонность и неполному производства по делу. Опровергая доводы М., представитель Брянской таможни руководствовался письмом Центробанка России от 8 апреля 1994 года, в соответствии с которым ввоз валюты РФ устанавливался в пределах 100 минимальных размеров оплаты труда. Следовательно М. вправе был ввезти на территорию Российской Федерации только 5 млн. руб. Жалоба М. на произведенную конфискацию валюты необоснованная, поскольку приказ ГТК РФ от 27 октября 1993 года №137 «Об организации таможенного контроля за перемещением через границу РФ валюты РФ» обязывает работника таможни немедленно конфисковать валюту, ввозимую сверх установленной нормы.

Суд Советского района г. Брянска согласился с этими доводами и оставил в силе постановление о наложении взыскания по делу о нарушении таможенных правил. В данном случае, как представляется, произошло смешение понятий допустимого размера ввозимой валюты и размера ввозимой валюты, сокрытой от таможенного контроля. М. вправе был ввезти валюту в пределах, установленных Центробанком РФ, но при этом он обязан был оформить ввоз в установленном законом порядке. В данном же случае он провез ее незаконным способом, и тем самым действия его содержали состав преступления.

С введением Уголовного кодекса Российской Федерации деяние, совершенное М., подпадает под признаки ч. 1 ст. 188 УК РФ. Таможенное законодательство. Судебная практика/ А.А. Гравина, Л.К. Терещенко - М., 1998.-С. 109

В настоящее время в законодательных органах идет обсуждение проектов Таможенного кодекса и Кодекса об административных правонарушениях. Однако в этих документах не содержится определения контрабанды как административного правонарушения. В Проекте Кодекса об административных правонарушениях отказались от привычной категории «контрабанда» и заменила ее на незаконное перемещение товаров и (или) транспортных средств через таможенную границу Российской Федерации (ст. 16.1) По моему мнению, отказ от общего определения контрабанды в административном законодательстве является более правильным, так как позволит не смешивать категории уголовного преступления и административного правонарушения, что нередко бы приводило к сложностям в правоприменительной практике.

2.2 Состав контрабанды

Как уже указывалось выше, в соответствии с ч. 1 ст. 188 УК РФ контрабандой признается перемещение в крупном размере через таможенную границу РФ товаров или иных предметов, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием.

Непосредственным объектом контрабанды как преступления по ч. 1 ст. 188 УК РФ являются любые товары или иные предметы, за исключением перечисленных в части второй этой же статьи.

По таможенному законодательству России, товар - это любое движимое имущество, в том числе валюта, валютные ценности, электрическая, тепловая, иные виды энергии и транспортные средства, за исключением используемых для международных перевозок пассажиров и грузов, включая контейнеры и другое транспортное оборудование.

Предметом ч. 2 ст. 188 УК являются наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, радиоактивные или взрывчатые вещества, вооружение, взрывные устройства, биологическое и другие виды оружия массового поражения, материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, стратегически важные товары и культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации.

Наркотическими средствами признаются определенные вещества растительного или синтетического происхождения, лекарственные препараты, содержащие наркотические вещества, которые указывают специфическое (стимулирующее, возбуждающее, угнетающее, галлюциногенное) воздействие на центральную нервную системы и включены Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения и медицинской промышленности РФ в Список наркотических средств.

Под психотропными веществами понимаются природные или синтетические вещества, оказывающие стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему человека и включенные в соответствующие списки международных конвенций.

Сильнодействующие вещества обладают двумя признаками: медицинским и юридическим. С медицинской точки зрения таковыми признаются вещества, способные причинить значительный вред здоровью человека. Юридических признаков два. Во-первых, данные вещества официально не признаны наркотическими средствами или психотропными веществами и не включены в Перечень №1 наркотических средств. Во-вторых, данные вещества включены в Список №1 сильнодействующих веществ и веществ Таблицы 1 и 2 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств или психотропных веществ 1988 г., утвержденный Заключением постоянного комитета по контролю наркотиков.

Список №1 содержит 106 наименований, а также значительно большее количество производных от веществ, признанных сильнодействующими. Из числа наиболее распространенных в медицинской практике можно навать седуксен, аллобарбитал, аминазин, реланиум, клофелин, мезепам, эфедрин, хлороформ, хлорэтил и т.п. Уголовное право. Особенная часть. // Под ред. И.Я. Козаченко. - М., 1997.- С. 289

Постоянный комитет по контролю наркотиков специально подчеркнул, что данные списки не являются исчерпывающими. Во всех случаях, когда возникает вопрос, можно ли соответствующее вещество или лекарственное средство отнести к сильнодействующим (если его нет в изданных списках), он решается экспертным путем, в том числе и по заключению президиума Постоянного комитета по контролю наркотиков.

Ядовитые вещества также обладают медицинскими (фармакологическими) свойствами и юридическими признаками. С медицинской точки зрения ядовитыми считаются вещества, которые при их употреблении даже в небольших дозах могут вызвать смерть человека или наступление тяжких последствий для его здоровья. С юридической точки зрения данные вещества не отнесены к наркотическим средствам или психотропным препаратам и официально не признаны таковыми. С другой стороны, они включены в Список №2 ядовитых веществ и веществ Таблицы 1 и 2 Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств или психотропных веществ 1988 г., утвержденный Заключением Постоянного комитета по контролю наркотиков.

Список ядовитых веществ включает 31 наименование и он тоже не является исчерпывающим, и вопрос о признании того или иного веществ ядовитым может быть решен экспертизой.

Под радиоактивными материалами понимается соединения естественного (природного) или искусственного происхождения, содержащие элементы, способные выделять энергию в виде особых (электромагнитных или корпускулярных) лучей, поражающих живые организмы, в том числе и человека (ядерные материалы, радиоактивные вещества и радиоактивные отходы, входящие в общее название - радиоактивные источники). Согласно Федеральному закону России об использовании атомной энергии радиоактивные источники представляют собой не относящиеся к ядерным комплексы, установки, аппараты, оборудование и изделия, в котором содержатся радиоактивные вещества или генерируется ионизирующее излучение.

Под оружием понимаются устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а также основные части оружия, определяющие его функциональное назначение. В этой связи к оружию не относятся предметы хозяйственно-бытового назначения или орудия ремесленного промысла (ножи, вилы, топоры, бритвы, стамески, напильники и т.д.), которые могут быть использованы при совершении различных преступлений. Вместе с тем, если такой предмет специально приспосабливается (путем обработки) для причинения вреда здоровью или убийства, то он превращается в оружие.

Под боеприпасами понимаются предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный, пиротехнический или вышибной заряды либо их сочетание.

К взрывчатым веществам относятся химические вещества и их смеси, способные к взрыву без доступа кислорода, т.е. под воздействием внешних импульсов (пороха, динамита и др.).

Как взрывные рассматриваются различного рода устройства, снаряженные взрывчатым веществом, предназначенные для подрыва различных объектов или поражения соответствующих целей.

К оружию массового поражения относится такое оружие, которое действует путем взрыва или при помощи радиоактивных материалов, смертоносное химическое и бактериологическое оружие и любое иное, которое будет разработано в будущем, обладающее свойствами атомной бомбы или другого упомянутого оружия.

Перечень предметов, подпадающие под категорию культурных ценностей предусмотрен законом о вывозе и ввозе культурных ценностей: ценности, связанные с историческими событиями в жизни народов, развитием общества и государства, историей науки и техники, а также относящиеся к жизни и деятельности выдающихся личностей (государственных, политических, общественных деятелей, мыслителей, деятелей науки, литературы, искусства); предметы и их фрагменты, полученные в результате археологических раскопок, художественные ценности, в том числе картины и рисунок целиком ручной работы на любой основе и из любых материалов; оригинальные скульптурные произведения из любых материалов, в том числе рельефы; оригинальные художественные композиции и монтажи из любых материалов и др. Комментарий к УК РФ// Под ред. Ю.И. Скуратова - М., 1996.- С. 387

Что касается остальных специальных предметов незаконного ввоза и ввоза через таможенную границу РФ, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК, то имеет смысл пояснить, что отравляющие вещества - это такие высокотоксичные химические реагенты и их соединения, которые воздействуют на центральную нервную систему человека или органы дыхания и даже в весьма незначительных количествах вызывают их поражение (не относясь при этом к химическому оружию). По характеру действия на организм отравляющие веществ условно подразделяются на нервно-паралитические, общеядовитые, кожно-нарывные, удушающие, раздражающие и психотомиметические.

Материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, - это сырье, лабораторное и промышленное оборудование; технологии, которые могут быть использованы для разработки, изготовления и испытания оружия массового поражения любого вида или средств его доставки. Данные предметы включены в различные перечни, и экспорт их осуществляется в соответствии с особым порядком согласно действующим нормативным предписаниям.

Под стратегически важными сырьевыми товарами понимаются товары, указанные в специальных перечнях или приложениях, утверждаемых Российским Правительством, в том числе: дикие животные, дикорастущие растения, слоновая кость, рога, копыта, кораллы, лекарственное сырье растительного и животного происхождения, пшеница твердых и мягких сортов, семена сои и подсолнечника, природный газ, электроэнергия, сырая нефть (включая газовый конденсат), продукты переработки нефти, нефтяные газе и углеводороды (сжиженные), прокат цветных металлов, рыба, ракообразные, икра.

Однако не все юристы разделяют такую точку зрения на понятие стратегически важных материалов. Так, В. Михайлов указывает, что Федеральным законом от 1 июля 1994 г. в числе предметов контрабанды (ст. 78 УК РСФСР) были указаны стратегически важные сырьевые товары, в отношении которых установлены соответствующие правила вывоза. Однако в дальнейшем Указом Президента РФ от 6 марта 1995 г. №. 245 «Об основных принципах осуществления внешнеторговой деятельности в Российской Федерации» нормативное определение таких товаров фактически было исключено. В соответствии с этим же Указом с 25 марта 1995 г. экспорт этой группы товаров осуществляется без регистрации в МВЭС России предприятий и организаций - экспортеров. Кроме того, он признал утратившим силу Указ Президента от 14 июня 1992 г. №. 628 «О порядке экспорта стратегически важных сырьевых товаров», реально отменен и институт «спецэкспортеров». Во исполнение названного Указа и в целях дальнейшего совершенствования государственного регулирования внешнеторговой деятельности постановлениями Правительства от 5 ноября 1995 г. №. 1110 и от 21 марта 1996 г. №. 300 признаны утратившими силу решения об утверждении перечня стратегически важных сырьевых товаров и осуществлении экспорта таких товаров на основе регистрации контрактов.

Но в юридической литературе это обстоятельство, как правило, не учитывается, и по-прежнему делаются ссылки на отмененные нормативные акты, относящие к стратегически важным сырьевым товарам диких животных, дикорастущие растения, пшеницу, природный газ, удобрения, электроэнергию, «сырую» нефть, продукты ее переработки и другие товары, указанные в утративших силу перечнях. В других работах стратегически важными сырьевыми товарами считают указанные в распоряжении Правительства от 16 января 1996 г. №. 50-р в качестве основных видов стратегического минерального сырья нефть, природный газ, уран, хром, молибден, кобальт, скандий, бериллий, золото, серебро, платиноиды, алмазы и др. С такой точкой зрения, на мой взгляд, также согласиться нельзя, так как названное распоряжение не касается внешнеторговой деятельности.

Далее автор указывает, что Федеральный закон от 13 октября 1995 г. (в ред. 10 февраля 1999 г.) «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» предусматривает наличие экспортного контроля за порядком вывоза за пределы России отдельных видов сырья, которое может быть использовано при создании вооружений и военной техники, сырья, имеющего мирное назначение, но могущего быть использованным при создании оружия массового уничтожения, а также средств его доставки. Номенклатура указанных видов сырья (сырьевых товаров) определяется списками и перечнями, утверждаемыми указами Президента РФ по представлению Правительства. На наш взгляд, именно эти виды сырья относятся к указанным в ч. 2 ст. 188 УК РФ стратегически

важным сырьевым товарам. Михайлов В. Стратегически важные товары как предмет контрабанды// Российская юстиция, 2001.- №4 - С. 34.

С объективной стороны преступление выражается в перемещении через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов, совершенном помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженном с недекларированием или недостоверным декларированием.

Перемещение в соответствии с таможенным законодательством - это действия по ввозу на таможенную территорию России или вывозу с этой территории товаров (предметов, транспортных средств) любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях. Использование трубопроводного транспорта и линий электропередач.

Таможенную территорию Российской Федерации составляет ее сухопутная территория, территориальные и внутренние воды, воздушное пространство над ними, а также находящиеся в ее морской исключительной экономической зоне искусственные острова, установки и сооружения, над которыми Россия обладает исключительной юрисдикцией. Свободные таможенные зоны и свободные склады рассматриваются как находящиеся вне таможенной территории России, за исключением случаев, определяемых законодательством. Пределы таможенной территории, а также периметры свободных таможенных зон и свободных складов являются таможенной границей Российской Федерации.

Под перемещением товаров или иных предметов таможенного контроля, т.е. контрабандой, понимается их ввоз или вывоз вне определенных российскими таможенными органами мест таможни,

таможенных постов или вне установленного времени производства таможенного оформления. Согласно Таможенному кодексу, пересечение товарами и транспортными средствами таможенной границы России допускается лишь в местах, определенных ее таможенными органами, и во время их работы. В иных местах и вне времени работы таможенных органов России товары и транспортные средства могут пересекать ее границу по согласованию с российским таможенным органом.

Таможенный контроль осуществляется должностными лицами таможенных органов России путем проверки необходимых документов и сведений, таможенного досмотра, осмотра территорий и помещений складов, свободных таможенных зон и других мест, где могут находиться товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю. Соболев В. Контрабанда: вопросы квалификации, специальной конфискации и хранения предметов преступления// Законность. 1999.- №4. С. 37

Сокрытие от таможенного контроля товаров или иных предметов означает любой способ их утаивания (как с использованием различного рода тайников либо камуфлирования подлинности товаров, так и без такового, например, в расчете на невнимательность таможенника).

Обманное использование документов или средств таможенной идентификации представляет собой предъявление таможенному контролю (в качестве оснований или условия для перемещения указанных в ст. 188 УК предметов) заведомо поддельных документов, документов, полученных незаконным путем, а также содержащих недостоверные сведения или относящихся к другим товарам (предметам); использование средств таможенной идентификации (фальсифицирование пломб, печатей, идентификационных знаков, цифровой, буквенной или иной маркировки и т.д.).

Недекларировние или недостоверное декларирование означает перемещение товаров или иных предметов без заявления об этом в установленный законом форме либо заявление ложных сведений о товарах (предметах), их таможенном режиме.

Помимо перечисленных деяний обязательным признаком объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 188 УК, является перемещение через таможенную границу предметов контрабанды в крупном размере. Согласно приложению к ст. 188 УК, контрабанда признается совершенной в крупном размере, если стоимость перемещенных товаров превышает 500 минимальных размеров оплаты труда. При отсутствии этого признака действие образует не преступление, а наказуемое по таможенному кодексу нарушение правил.

Для состава, предусмотренного ч. 2 ст. 188 УК, размер не установлен, поскольку даже незначительное перемещение через таможенную границу взрывчатых, наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ, оружия и других предметов, изъятых из свободного оборота, создает угрозу общественной безопасности.

По конструкции состав преступления является формальным. Его следует считать оконченным с момента фактического перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу России. При этом в зависимости от специфики определения таможенной границы момент этот имеет свои особенности. При ввозе предметов контрабанды на таможенную территорию России и при вывозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов на остальную часть таможенной территории страны преступление считается оконченным при фактическом пересечении Российской таможенной границы. При вывозе данных предметов с таможенной территории России и при их ввозе с остальной части ее таможенной территории на территорию свободных таможенных зон и на свободные склады состав оконченного преступления налицо после подачи таможенной декларации или иного действия, направленного на реализацию намерения ввезти или вывезти товары (предметы).

Субъективная сторона преступления - прямой умысел. Лицо сознает, что незаконно перемещает предметы или товары через таможенную границу Российской Федерации, и желает этого.

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Часть 3 ст. 188 УК предусматривает квалифицированный состав преступлений, предусмотренных ч. 1 или ч. 2 ст. 188 УК.

В число квалифицирующих признаков входят:

- совершение преступления неоднократно. Неоднократность означает совершение уголовно наказуемой контрабанды два или более раза, если при этом за ранее совершенную контрабанду лицо не было освобождено от уголовной ответственности либо судимость не была снята или погашена в установленном законом порядке;

- совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения. Сюда относят должностных лиц таможенных органов России, а также должностных лиц, освобожденных в соответствии с законодательством от определенных форм таможенного контроля (Президент, депутаты Федерального Собрания Российской Федерации и лены Правительства России, если они пресекают таможенную границу страны в связи с исполнением своих депутатских или служебных обязанностей);

- применение насилия по отношению к лицу, осуществляющему таможенный контроль. Насилие может быть как психическим, так и физическим. Физическое насилие включает нанесение ударов, побои, причинение легкого, средней тяжести и тяжкого вреда здоровью потерпевшего. Умышленное причинение смерти ч. 3 ст. 188 УК не охватывается; содеянное должно дополнительно квалифицироваться по ст. 105 УК. Психическое насилие состоит в угрозе применения физического насилия той же степени тяжести. По своему содержанию угроза должна быть реальной и непосредственной. Яни П. Проблемы уголовной ответственности за экономические преступления// Российская юстиция., 999, №6. С. 78

Часть 4 ст. 188 УК РФ предусматривает особо квалифицированный состав контрабанды - совершение преступления организованной группой.

Организованной группой признается, применительно к контрабанде, устойчивая, состоящая из двух или более лиц, сплоченная группа, специально объединившаяся для неоднократного занятия контрабандой. Особенность заключается в том, что по ч. 4 ст. 188 УК отвечают не только лица, непосредственно перемещающие товары или предметы через таможенную границу РФ, но и другие члены организованной группы, которые выполняли какие-либо иные действия, например, приобретали предметы контрабанды, хранили или реализовывали. Ссылка на ст. 33 УК РФ в данном случае не требуется.

Контрабанду необходимо отличать от иных составов правонарушений, прежде всего от преступлений, предусмотрены ст. 190 УК РФ (Невозвращение на территория РФ предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран), ст. 193 (Невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте), ст. 194 УК РФ (Уклонение от уплаты таможенных платежей).

Первые два преступления в отличие от контрабанды являются длящимися, т.е. состоят в невозвращении в установленный срок на территорию российской Федерации культурных ценностей, вывезенных

за ее пределы, если такое возвращение являлось обязательным в соответствии с действующим законодательством (ст. 190 УК РФ) или незачисление на счета в уполномоченные банки на территории России валютной выручки, полученной за рубежом (ст. 193 УК РФ). Первое преступление признается оконченным по истечении установленного срока возврата на территорию страны вывезенных культурных ценностей, второе - при непоступлении средств в иностранной валюте на счета уполномоченного банка в предельные сроки, установленные в контрольных документах банка - паспорте сделки, учетной карточке таможенно-банковского контроля, досье. Таким образом, эти преступления, в отличие от контрабанды выражаются в форме бездействия, т.е. невозвращение в РФ культурных и валютных ценностей в установленные законодательством сроки.

Эти преступления отличаются от контрабанды и по субъекту. В первом преступлении субъектом преступления является собственник культурных ценностей либо лицо, уполномоченное на то собственником, обязанное возвратить указанные предметы. Во втором преступлении субъектом преступления является руководитель организации, обязанный перечислить валютную выручку, полученную за границей, в уполномоченный банк России. Таки образом, субъекты этих преступлений являются специальными, при контрабанде - общие, за исключением преступления, предусмотренного ст. 188 ч. 3 п.б, но в этом случае субъектом контрабанды является должностное лицо.

Наибольшие сложности возникают при разграничении контрабанды и уклонения от уплаты таможенных платежей. Сложности разграничения этих преступлений во многом возникают в связи с тем, что обе статьи, предусматривающие ответственность за совершение этих преступлений, содержат бланкетные диспозиции и для их толкования необходимо учитывать целый ряд предписаний таможенного законодательства, а также сложившуюся судебную практику в части оценки их содержания и смысла.

При контрабанде действия направлены на обеспечение незаконного перемещения предметов через таможенную границу. Недекларирование или недостоверное декларирование в ст. 188 УК рассматривается несколько иначе, чем иные способы незаконного перемещения. Законодатель указывает на перемещение, сопряженное, т.е. сопровождаемое, с недекларированием или недостоверным декларированием, а не совершаемое, например, помимо или с сокрытием от таможенного контроля, т.е. путем ухода от него. В случае же уклонения от уплаты таможенных платежей цель действия (бездействия) - уменьшение таможенной стоимости товаров, полное или частичное уклонение от уплаты таможенных платежей. Основания возможности перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу определяются исходя из установленных ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» принципов, из задач защиты страны от проникновения предметов, противоречащих началам нравственности, вредных для здоровья и прочих. Основания же уплаты и размер таможенных платежей определяются, исходя из бюджетных задач, тарифной политики, необходимости защиты отечественного предпринимателя и т.д. Следовательно, если действия (бездействие) направлены на то, чтобы уменьшить сумму этих платежей либо вообще избежать их уплаты, - деяние подпадает под ст. 194 УК. К таким действиям (бездействию) на практике относят: заявление недостоверных сведений о таможенном режиме, таможенной стоимости и прочие, что дает основания для снижения таможенных платежей. При этом указанные сведения не влияют и не могут влиять на принятие решения о разрешении переместить товары через таможенную границу, поскольку их внешний вид либо сведения об их идентификационных признаках не изменялись.

Умысел лица, совершившего преступление, предусмотренное ст. 194 УК, состоит в осознании уклонения от уплаты таможенных платежей и желании от них уклониться. Собственно перемещение через таможенную границу преступным умыслом не охватывается. Вне уклонения от уплаты таможенных платежей оно является правомерным. В связи с этим, под признаки ст. 194 УК подпадает заявление недостоверных сведений о таможенной стоимости товаров путем, например, подделки счетов - фактур или иных счетов, в особенности в отношении товаров, уже перемещенных через таможенную границу, либо даже перемещаемых через нее, направленное на уменьшение объема таможенных платежей, естественно, при наличии иных признаков состава. Преступление, предусмотренное ст. 188 УК, отсутствует, если неправомерные действия (бездействие) совершаются до или после перемещения предметов через таможенную границу, а предметы не вывозятся (не ввозятся) со свободной таможенной зоны либо со свободного склада, как это предусмотрено ст. 3 ТК.

Установления вины в форме прямого умысла при недекларировании или недостоверном декларировании еще недостаточно для квалификации содеянного как контрабанды. Необходимо наличие причинной связи между противоправным деянием и наступившими последствиями, а также между недекларированием или недостоверным декларированием и самим перемещением товаров через таможенную границу. Если недекларирование или недостоверное декларирование находилось или могло находиться в причинной связи с решением о пропуске товаров через таможенную границу либо сделало или могло сделать возможным их беспрепятственное перемещение, то только в таких случаях можно говорить о том, что в действиях усматриваются признаки объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 188 УК. Козырин А.Н. Нарушение таможенных правил, ответственность за которое предусмотрена ст. 188 УК РФ// российская юстиция. 2000. №3 - С. 46

Так, например, в ходе предварительного следствия по делу Д., Б. и др. было установлено, что куриные окорочка перемещались обвиняемыми через таможенную границу в установленном законом порядке, с предъявлением на въездной таможне «Торфяновка» достоверных документов, но после пересечения таможенной границы транспортные средства с товаром следовали не на внутреннюю таможню, а на склад получателя. Эти действия Д., Б. и др. совершались с целью уклонения от уплаты таможенных платежей. Несмотря на это, органом предварительного следствия Д., Б. и др. предъявлено обвинение в том, что они совершили контрабанду в составе организованной группы, неоднократно переместив в крупном размере через таможенную границу куриные окорочка с обманным использованием документов и недостоверным декларированием (ч. 4 ст. 188 УК). В данном случае допущена та же ошибка - следствие посчитало, что перемещение товара через таможенную границу произошло не на таможенном посту «Торфяновка», где транспортные средства пересекали границу, а на КДП-3 г. Зеленограда, т.е. на внутренней таможне. Что же касается «обманного использования документов и недостоверного декларирования» - это яркая иллюстрация заблуждения следователя, связанного с непониманием терминов ТК. В данном случае товар вообще не декларировался, а, минуя таможню, доставлялся непосредственно получателю. Следовательно, на таможню никакие документы - ни достоверные, ни недостоверные не предъявлялись, а поддельные оттиски печатей и штампов ставились на сопроводительные документы только для того, чтобы обеспечить выезд

транспортных средств за пределы России. Приговором Зеленоградского окружного суда г. Москвы 7 декабря 1998 г. Д., Б. и др. признаны виновными в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 194 УК Таможенное законодательство. Судебная практика/ Под ред. А.А. Гравина - М., 1998 - С. 83.

Таким образом, к настоящему времени в правовой литературе и судебной практике сложилось совершенно однозначное представление о разграничении составов, предусмотренных ст. ст. 188 и 194 УК. Если сформулировать кратко, оно сводится к тому, что по ст. 188 УК могут квалифицироваться только такие незаконные действия, которые совершаются в случае ввоза при перемещении товара через таможенную границу, а при вывозе - в момент подачи таможенной декларации или иного действия, непосредственно направленного на реализацию намерения вывезти товары. Иные действия, совершенные с товаром, перемещенным через таможенную границу на таможенную территорию России, должны квалифицироваться по другим статьям УК в зависимости от умысла и конкретных обстоятельств Красиков Ю. Контрабанда и уклонение от таможенных платежей// Российская юстиция. 2000. №12 . С. 35.

2.3 Ответственность за контрабанду

Действующее законодательство Российской Федерации предусматривает уголовную и административную ответственность за контрабанду.

Основанием уголовной ответственности за контрабанду является совершение деяния, содержащего все признаки состава контрабанды.

Привлечение лица к уголовной ответственности за контрабанду должно происходить в соответствии с Общей частью Уголовного кодекса. В предыдущей главе мы рассмотрели все признаки состава такого преступления, как контрабанда и поэтому сейчас наиболее целесообразно подробно рассмотреть судебную практику по этому вопросу.

Чтобы привлечь лицо к уголовной ответственности за контрабанду, требуется установить, что она совершена в крупной размере и теми способами, которые перечислены в ст. 188 (ч. 1) УК РФ. Нередко суды необоснованно не привлекают лиц к уголовной ответственности за контрабанду, хотя в их действиях и содержатся признаки преступления.

Так, например, Лермонтовским районным народным судом Ставропольского края 9 марта 1994 г. Крапивин осужден по ст. ст. 15 и 78 УК РСФСР (в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 января 1984 г. и Закона РФ от 18 февраля 1993 г.).

8 декабря 1993 г., вылетая в туристическую поездку в Объединенные Арабские Эмираты из аэропорта г. Минеральные Воды, при прохождении таможенного досмотра Крапивин пытался незаконно (не указав в таможенной декларации и не заявив при устном опросе сотруднику таможни) переместить через границу России 3 тыс. долларов США, что является контрабандой в крупном размере. Однако, по независящим от его воли причинам, не смог довести свой преступный умысел до конца в связи с обнаружением предметов контрабанды при личном досмотре.

Постановлением Президиума Ставропольского краевого суда приговор в отношении Крапивина изменен, он освобожден от наказания, назначенного по ст. ст. 15 и 78 УК РСФСР, на основании ст. ст. 6 и 56 УК РСФСР в связи с тем, что, по мнению надзорной инстанции, преступность и наказуемость деяния устранены уголовным законом.

Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об отмене постановления президиума краевого суда и об изменении приговора: переквалификации действий осужденного со ст. ст. 15 и 78 УК РСФСР на ст. 15 и ч. 1 ст. 169 (1) УК РСФСР (в ред. Федерального закона от 1 июля 1994 г.).

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 июня 1995 г. протест удовлетворила, указав следующее.

Федеральным законом от 1 июля 1994 г. ответственность за незаконное перемещение в крупных размерах через таможенную границу России товаров или иных предметов, за исключением указанных в ст. 78 УК РСФСР, предусмотрена ст. 169 (1) УК РСФСР.

Крапивин пытался переместить через границу России 3 тыс. долларов США.

Согласно примечанию к ст. 169 (1) УК РСФСР, действия, предусмотренные ст. 169 (1) УК, признаются совершенными в крупных размерах, если стоимость перемещаемых одним лицом или группой лиц товаров или иных предметов превышает двести минимальных размеров оплаты труда, установленных действующим законодательством на момент совершения преступления.

Таким образом, Крапивин данное деяние совершил в крупных размерах (по состоянию на 8 декабря 1993 г. курс одного доллара США составлял 1229 руб., и 3 тыс. долларов двухсоткратно превышает размер минимальной оплаты труда на тот период - 7740 руб.), в связи с чем его действия необходимо квалифицировать по ст. 15 и ч. 1 ст. 169 (1) УК РСФСР.

Постановление президиума краевого суда об освобождении Крапивина на основании ст. ст. 6 и 56 УК РСФСР от наказания, назначенного по ст. ст. 15 и 78 УК РСФСР, не соответствует требованию уголовного закона, поэтому подлежит отмене, а приговор - изменению: действия осужденного - переквалификации на ст. 15 и ч. 1 ст. 169 (1) УК РСФСР. Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 27 июня 1995 г.// Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. - №9. С. 12

В судебной практике также нередко оконченное преступление рассматривается как покушение на контрабанду.

Так, например, Лермонтовским районным судом Ставропольского края К. был осужден по ст. 15 и 78 УК РСФСР. Вылетая в туристическую поездку в Объединенные арабские Эмираты из аэропорта Минеральные Воды, при прохождении таможенного досмотра К. пытался, не указав в таможенной декларации и не заявив при устном опросе сотруднику таможни, перевезти через таможенную границу 3000 долл. США. Его действия были квалифицированы в соответствии с действовавшим на то время законодательством как покушение на контрабанду. Вышестоящая судебная инстанция приговор изменила и освободила К. от наказания на том основании, что ко времени рассмотрения дела в суде провоз товара в крупном размере контрабандным способом подпадал под действие иной статьи (ст. 169¹ УК РСФСР) - нарушение таможенного законодательства. Контрабандной же являлся провоз таким же способом товаров, перечень которых предусматривался ст. 78 УК РСФСР. Таким образом, критерием разграничения контрабанды (ст. 78 УК РСФСР) и нарушения таможенного законодательства являлся предмет незаконного перемещения.

Заместитель генерального прокурора РФ принес протест, в котором поставил вопрос об отмене постановления президиума краевого суда и об изменении приговора: переквалификации действий К. со ст. 15 и 78 УК РСФСР на ст. 15 и 169¹ УК РСФСР. Судебная коллегия Верховного Суда РФ протест удовлетворила. Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996.- №2.- С.9

Административная ответственность за контрабанду предусмотрена Кодексом об административных правонарушениях РСФСР. Административная ответственность за контрабанду предусмотрена ст. 187 КоАП РСФСР.

В отличие от уголовной ответственности административная ответственность за таможенные правонарушения возлагается также и на юридических лиц. Однако, привлечение юридических лиц к ответственности за контрабанду в законодательстве до сих пор еще предусмотрена. Таким образом, до сих пор существует пробел в действующем законодательстве по данному вопросу. Как указывают специалисты, лишь Таможенный кодекс и отдельные федеральные законы рассматривают юридических лиц в качестве субъектов административной ответственности и исходят при этом из того, что для привлечения к такой ответственности достаточно факта совершения правонарушения, доказывать вину этих лиц не нужно. Именно это обстоятельство до последнего времени позволяло хоть в какой-то степени с помощью административной ответственности сдерживать таможенные правонарушения юридических лиц, являющиеся по существу торговой контрабандой.

Вместе с тем, как известно, уже подготовлен проект нового Кодекса РФ об административных правонарушениях, в котором будут предусмотрены положения, регламентирующие ответственность за нарушения таможенных правил, производство и рассмотрение дел об этих нарушениях. Таким образом, в ближайшем будущем эти вопросы будут регламентироваться не Таможенным кодексом, а Кодексом об административных правонарушениях.

Совершенно очевидно, что введение в действие нового Кодекса об административных правонарушениях, предусматривающего практически невыполнимые условия привлечения юридических лиц к ответственности за нарушение таможенных правил - установление умысла, сокращенных сроков давности и т.д., приведет к тому, что барьер, прежде сдерживающий правонарушения юридических лиц, перестанет существовать. Диканова Т. Борьба с таможенными преступлениями// Законность. 2001.- №4.- С. 58

2.4 Контрабанда и уголовное наказание

Согласно ст. 169¹ ранее действовавшего Уголовного кодекса РСФСР, перемещение в крупных размерах через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов, за исключением указанных в ст. 78 УК РСФСР, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля, либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием, наказывается лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой и с конфискацией перемещаемых товаров или иных предметов.

В действующем Уголовном кодексе РФ Контрабанда, то есть перемещение в крупном размере через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов за исключением указанных в части второй ст. 188 УК РФ, совершенное помимо или сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием наказывается лишением свободы на срок од пяти лет.

Таким образом, в ныне действующем законодательстве снижена ответственность за контрабанду, исключен такой вид наказания, как конфискация имущества.

Более опасным видом контрабанды является ввоз на территорию Российской Федерации и вывоз товаров, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу. Стать 78 УК РСФСР за данное преступление предусматривала лишение свободы на срок от трех до десяти лет с конфискацией имущества. Статья 188 ч. 2 предусматривает за это преступление лишение свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Повышенную общественную опасность представляет контрабанда, либо совершенная неоднократно, либо должностным лицом с использованием своего служебного положения, либо с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль (ч. 3 ст. 188 УК РФ). Эти деяния наказываются лишение свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества ли без таковой.

Наиболее опасную форму контрабанды представляют перечисленные выше действия, совершенные организованной группой (ч. 4 ст. 188 УК РФ). Контрабанда, совершенная в такой форме, наказуема лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет с конфискацией имущества или без нее.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрено в качестве основного наказания - лишение свободы на срок, определенный соответствующими положениями ст. 188 УК РФ и в качестве дополнительного наказания - конфискацию имущества.

Конфискация есть принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного (ст. 52 УК РФ).

От конфискации имущества прежде всего следует отличать специальную конфискацию, которая заключается в том, что у лица, виновного в совершении преступления, изымаются предметы, являющиеся орудием совершения преступления.

Предметы конфискации при нарушении таможенных правил определены ст. 242 Таможенного кодекса РФ.

Конфискации подлежат товары и транспортные средств, являющиеся непосредственными объектами правонарушения, товары и транспортны средства со специально изготовленными тайниками, использованными для перемещения через таможенную границу РФ с сокрытием предметов, являющихся непосредственными объектами нарушений таможенных правил (п. 5 ст. 242 ТК РФ).

Постановление Пленума Верховного Суда СССР «О судебной практике по делам о контрабанде» разъясняет, что предметы контрабанды как вещественные доказательства подлежат конфискации в доход государства. Также подлежат конфискации перевозочные и другие средства как орудия преступления, если они были оборудованы специальными хранилищами для сокрытия товаров или иных ценностей при перемещении их через границу. В случае обнаружения предметов контрабанды в специальных хранилищах, оборудованных в автоприцепах, конфискации подлежат автоприцеп вместе с автомобилем как единое перевозочное средство. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 3 февраля 1978 года с изменениями от 5 сентября 1978 года и 6 декабря 1979 года// Электронно-правовая база “Консультант-плюс”

Таким образом, предметы и средства, указанные в постановлении Пленума Верховного Суда СССР, являются предметами специальной конфискации и вещественными доказательствами по уголовному делу.

Основания для специальной конфискации установлены в ст. 86 УПК РСФСР. Конфискации подлежат орудия преступления. К специальной конфискации относится изъятие вещей и ценностей, которые не могут находиться в гражданском обороте.

Как указывают правоведы, этому законоположению следует и практика Верховного Суда РФ. Так, постановлением его Президиума от 10 июня 1998 г. по делу П. отменены все состоявшиеся судебные постановления в части решения о возврате осужденному за контрабанду признанных вещественными доказательствами по делу 85200 долларов США. При этом Президиум указал, что конфискацию имущества как дополнительное наказание следует отличать от конфискации предметов контрабанды, признанных вещественными доказательствами, судьба которых решается в соответствии с требованиями п. 1 ст. 86 УПК РСФСР. Признание П. виновным в контрабанде и отнесение тем самым изъятой у него незаконно перемещаемой валюты в крупном размере через таможенную границу РФ к «товарам или иным предметам», т.е. к предметам этого преступления, дает основание для их конфискации в соответствии с п. 1 ст. 86 УПК РСФСР. Соболев В. Контрабанда: вопросы квалификации, специальной конфискации и хранения предметов преступления// Законность. 1999.- №4. С. 36

Одним из наиболее распространенных предметов контрабанды является валюта (иностранная или российская). В случае вынесения обвинительного приговора изъятая валюта как предмет контрабанды обращается в доход государства. Возврат конфискованного имущества возможен при исключении вышестоящим судом конфискации из приговора суда. В этом случае суд, вынесший приговор, обязан направить копию определения кассационной (или надзорной) инстанции финансовому органу, в распоряжение которого поступило конфискованное имущество, для возврата этого имущества или возмещения его стоимости.

В судебной практике возникают вопросы о возвращении изъятой валюты, которая явилась объектом преступления, в случае, например, принятия акта об амнистии. Актом об амнистии лицо, совершившее преступление, может быть освобождено от уголовной ответственности. Если же состоялось постановление приговора, актом об амнистии осужденный может быть освобожден от наказания либо назначенное наказание может быть сокращено или заменено более мягким его видом, либо осужденный может быть освобожден от дополнительного наказания.

Так, например, П. был осужден к условной мере наказания за попытку перевезти через таможенную границу около 6 тыс. долл. США, не указав их в таможенной декларации и скрыв от таможенного контроля. Валюта была у него изъята. П. и его адвокат направили в московский городской суд кассационную жалобу, в которой просили вернуть изъятую валюту, ссылаясь на то обстоятельство, что на него распространяется постановление Государственной Думы от 23 февраля 1994 г. «Об объявлении амнистии в связи с принятием Конституции Российской Федерации». В соответствии с п. «в» ст. 6 постановления лица, совершившие преступления до вступления постановления в силу, и если им назначено наказание, не связанное с лишением свободы, освобождаются от основного и дополнительного наказаний, если последнее не исполнено на день вступления в силу постановления об объявлении амнистии. Изъятие валюты расценивалось как дополнительное наказание - конфискация.

Судебная коллегия по уголовным делам московского городского суда согласилась с доводами жалобы, изменила приговор суда и приняла решение о возврате П. изъятой у него валюты на том основании, что в материалах дела отсутствуют сведения о признании долларов вещественными доказательствами, чем были нарушены требования закона.

Отсутствие в деле постановления о признании изъятой валюты вещественным доказательством и приобщении к делу привело к тому, что судом по существу произведена ее конфискация. Приговор районного суда был изменен. Судебная коллегия по уголовным делам мосгорсуда в своем определении указала на освобождение П. от назначенного наказания (конфискации) на основании постановления Государственной Думы «Об объявлении амнистии в связи с принятием Конституции РФ» и возврат ему 5988 долл. США. Таможенное законодательство. Судебная практика/ А.А. Гравина, Л.К. Терещенко - М., 1998 - С.101

Изъятие товаров, валюты, транспортных средств, явившихся предметом контрабанды, нельзя считать конфискацией, поскольку они являются вещественными доказательствами. Конфискация, предусмотренная санкцией ст. 188 УК РФ, является дополнительным наказанием и применяется только по приговору суда. Но изъятие ценностей и приобщение их к делу в качестве вещественных доказательств требуют надлежащего процессуального оформления.

Таким образом, как отмечают специалисты в области таможенного права, по-разному суды подходят и к решению вопроса о судьбе предметов контрабанды. Одни возвращают их владельцам, т.е. осужденным за контрабанду, другие - обращают в доход государства.

Причина этого, как выяснилось путем опроса судей, то, что ранее действовавший уголовный закон (ст. ст. 78, 169 (1) УК РСФСР) за контрабанду предусматривал наказание с обязательной или альтернативной конфискацией имущества. Новый закон (ч. 1 ст. 188 УК РФ) вообще не предусматривает конфискации имущества и не оговаривает необходимости конфискации предметов контрабанды. Положения же ст. 86 УПК РСФСР большинство судей не применяет, ошибочно полагая, что предметы контрабанды не являются орудиями преступления и к ним не могут быть применены правила специальной конфискации. Соболев В. Контрабанда: вопросы квалификации, специальной конфискации и хранения предметов преступления// Законность. 1999.- №4. С. 38

3. Дознание в таможенных органах, его организация и управление

Дознание в таможенных органах является важным инструментом правовой защиты экономических интересов России и ее безопасности.