Наследование по завещанию

Развитие этой формы стало возможным на основе интерпретации закона XII таблиц, объявлявшего любое заявление в рамках ритуала. Воля завещателя становилась lex privata, откуда и термин "legare" (от "lex dare" -- "издавать частный закон") для указания на распоряжение mortis causa.

Таким образом завещание состояло из двух актов: mancipatio familiae и nuncupatio testamenti.

Составив таблички с текстом завещания, наследодатель совершал манципационный акт с другом. Передавая домовладыке медный брусок, друг (amicus) заявлял: "Пусть твое имущество будет приобретено мною посредством этой меди и медных весов в управление и охрану с тем, чтобы ты мог по праву сделать завещание в соответствие с народным законом". Причем первоначально речь шла не об имуществе, а о показателе места в семейной структуре. Этой стадии соответствует устойчивое название контрагента: familiae emptor ("покупатель семейства"). Familia не приобретается, а берется по охрану и в управление, но этого достаточно, чтобы завещатель мог указать, кому ее следует передать для окончательного усвоения. Вовлечение в оборот основы семейного статуса домовладыки, которое отмечает возрастание в семье роли его личности, способствовало утверждению восприятия всего семейного достояния как подчиненного его индивидуальной воле.[19]

"Verbis legis duodecim tabularum his 'uti legassit suae rei, ita ius esto' latissima potestas tributa videtur et heredis instituendi et legata et libertates dandi, tutelas quoque constituendi. sed id interpretatione coangustatum est vel legum vel auctoritate iura constituentium", что означает -- "Считается, что этими словами закона Двенадцати таблиц: "Как [кто-либо] распорядится о своих делах, так пусть и будет правом", - была дана широчайшая власть и в назначении наследников, и в предоставлении отказов, и в отпущении на волю, а также в установлении опеки. Но это заужено как интерпретацией [последующих] законов, так и авторитетом устанавливающих право".

Первоначально широта полномочий завещателя отразилась и в тексте nuncupatio testamenti. Очевидно, имитируя древнее заявление в священных комициях, завещатель, держа таблички завещания провозглашал: "Так, как это записано на этих глиняных табличках, так даю, так распоряжаюсь, так завещаю, так и вы, квириты, предоставьте мне свидетельство".

Завещание получало юридическую силу, хотя текст его обычно не объявлялся. Таблички завещания складывались вместе надписью внутрь и скреплялись печатями свидетелей, которых должно было быть семь, поэтому и печатей должно было быть семь. Именно столько требовал претор для признания документа основанием для bonorum possesio secundum tabulas. Позднее стали требоваться также подписи.[15]

В плане преторского права это документ имел значение не просто для доказательства, но и для эффекта сделки, и без него наследники могли рассчитывать только на bonorum possesio sine tabulis. Претор, однако в конце классической эпохи стал предоставлять bonorum possesio secundum tabulas, даже если завещание было выполнено только в устной форме.

Эта форма завещания просуществовала на протяжении всей классической эпохи и засвидетельствована документально.

Главным содержательным элементом завещания было назначение наследника (heredis institutuo), которое Гай называет началом и основанием всего завещания ("caput et fundamentum totius testamenti"). Текст завещания начинался с heredis institutuo (обычно по формуле"TITIUS HERES ESTO" -- "Пусть Тиций будет наследником"), и все написанное до этой фразы рассматривалось как не написанное. Если назначение не имело силы, то и все завещание считалось не действительным.[19]

При изучении современного гражданского законодательства невольно проводишь параллели, сравнивая действующие кодексы некоторых стран, и как выясняется, имеющих общие исторические корни.

Для сравнения приведу примеры форм завещания по Германскому Гражданскому уложению, Гражданскому кодексу Российской Федерации, Гражданскому кодексу Республики Беларусь.

Форма завещания изложена в § 2231 Германского Гражданского уложения, и гласит, что обыкновенное завещание может быть составлено:

- в нотариальной конторе за подписью нотариуса;

- в форме заявления, сделанного завещателем в соответствии с § 2247.

За подписью нотариуса составляется завещание, в котором завещатель сообщает нотариусу свою последнюю волю в устной форме либо передает ему письменное заявление, в котором говорится, что данная бумага содержит последнюю волю завещателя. Завещатель может передать письменное заявление публично или конфиденциально; заявление не обязательно должно быть написано рукой завещателя.(§ 2232 ГГУ)

Собственноручно написанное завещание в соответствии со следующими правилами:

- завещатель может составить завещание, собственноручно написав текст и скрепив его своей подписью;

- завещатель должен указать в завещании, в какое время (число, месяц, год) и в каком месте он написал завещание;

- подпись должна содержать имя и фамилию завещателя.[12]

Если завещатель поставит под завещанием подпись в ином виде и этой подписи будет достаточно для подтверждения авторства завещателя и серьезности его заявления, то такая подпись не будет противоречить действительности завещания.(§ 2247 ГГУ)

Гражданским законодательством Российской Федерации установлены общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания. Статья 1124 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо указывает:

- завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом;

- несоблюдение установленных настоящим Кодексом правил о письменной форме завещания и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания;

- составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения в случаях, предусмотренных статьей 1129 ГК РФ;

- на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1126 ГК РФ.[3]

Статьей 1125 Гражданского кодекса РФ определено, что нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. При написании или записи завещания могут быть использованы технические средства (электронно-вычислительная машина, пишущая машинка и другие).

Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем.

Гражданским кодексом Республики Беларусь установлены общие правила о форме завещания статьей 1044, которой определено, что завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 1045, статьей 1047 и пунктом 2 статьи 1048 настоящего Кодекса. Несоблюдение правил настоящего Кодекса о письменной форме завещания и его удостоверении влечет недействительность завещания.[2]

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание в соответствии с законом, другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. В завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и постоянное место жительства этого гражданина.

Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем либо записано с его слов в присутствии свидетеля нотариусом. При записи завещания со слов завещателя нотариусом могут быть использованы общепринятые технические средства (пишущая машинка, персональный компьютер и т.п.).

Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса и свидетеля до подписания завещания. Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него свидетелем в присутствии нотариуса, о чем в завещании делается соответствующая запись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

Если нотариально удостоверенное завещание составляется в присутствии свидетеля, в завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и постоянное место жительства свидетеля.(статья 1045 ГК РБ)

Законодательством Республики Беларусь определено, что завещание вступает в силу, когда наследодателя уже нет в живых, само наследство открывается вследствие смерти гражданина или объявления его судом умершим (статья 1035 ГК РБ), поэтому важно исключить какие-либо сомнения в достоверности, подлинности его воли. Она должна быть сформулирована ясно и четко, чтобы исключить какие бы то ни было споры.

С этой целью закон устанавливает определенную форму завещания. Оно должно быть составлено в письменной форме, удостоверено нотариусом или другим лицом, которому это право предоставлено законом.

В своей статье С.Кульмухаметова осветила важные проблемы связанные с закрытым завещанием и толкованием завещания: "Собственноручное завещание целиком написано завещателем, датировано им и содержит его подпись. На первый взгляд, это весьма удобная и простая форма составления завещания, гарантирующая соблюдение полной тайны факта составления. Однако существуют и некоторые недостатки: не исключена ни возможность гибели завещания, ни опасность составления его под воздействием третьих лиц. Согласно нормам статьти 949 Гражданского кодекса Польши завещание должно быть написано собственноручно завещателем и для его действительности не требуются дальнейшие формальности, допускается написание завещания даже карандашом, если имеется возможность прочитать написанное. Интересно, что действительным можно признать собственноручное завещание, содержащееся в письме наследодателя, если нет сомнений в серьезности его намерений. Форма завещания в виде публичного акта наиболее близка к привычной нам форме завещания. Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса и двух свидетелей."[30]

Далее автор разъясняет: "Тайное завещание составляется наследодателями передается в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. Такое завещание предусмотрено во Франции, Германии, некоторых кантонах Швейцарии. У этой формы тоже есть свои недостатки. Будучи составленным самим завещателем без помощи компетентного должностного лица, такое завещание может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование. Аналогом тайного завещания является секретное завещание, предусмотренное Гражданским кодексом Италии. Секретное завещание может быть составлено не только наследодателем, но и третьим лицом.

Завещание, составленное наследодателем, должно содержать все реквизиты, присущие рукописному завещанию, и быть подписано наследодателем. Завещание, написанное (частично или полностью) третьим лицом или при использовании механических средств, должно быть подписано наследодателем на каждой половине листа завещания."[30]

Однако в данном толковании неясна роль нотариуса в оформлении завещания, оказания в первую очередь консультативной юридической помощи во избежания казусов и недоразумений.

Деятельность нотариуса, в первую очередь, направлена на содействие в осуществлении прав и защиту законных интересов обратившихся к нему лиц, разъяснение их прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемого нотариального действия с тем, чтобы юридическая неосведомленность не нарушила бы их прав и не могла бы быть использована им во вред.

Но как утверждает автор статьи: "… Пока проблемы закрытого завещания у нас в перспективе. Практика их удостоверения незначительна, а примеров исполнения и вовсе нет". Можно лишь предположить, что при своевременной консультации у нотариуса можно избежать проблемы составления закрытого завещания.

Рассмотрим порядок составления закрытого завещания, закрепленным отечественным законодательством.

Пунктом 1 статьи 1046 Гражданского кодекса Республики Беларусь определена форм завещания - закрытое завещание. Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием. По желанию завещателя завещание удостоверяется государственным нотариусом без ознакомления с его содержанием (закрытое завещание) - содержится в пункте 4 Инструкции "О порядке удостоверения завещаний, принятия мер по охране наследства и оформления наследственных прав государственными нотариальными конторами".

Закрытое завещание должно быть собственноручно написано завещателем, запечатано в конверт и передано завещателем государственному нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. При этом устанавливается личность и проверяется дееспособность и завещателя, и свидетелей. Закон предъявляет определенные требования к личности свидетелей, которые должны присутствовать при передаче закрытого завещания нотариусу. В частности, не могут быть свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателя в соответствии с пунктом 3 статьи 1044 Гражданского кодекса Республики Беларусь:

* нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

* граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

* неграмотные;

* граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего.

Передача закрытого завещания для удостоверения через представителя, в том числе по доверенности, не допускается.[2]

При приеме завещания государственный нотариус обязан разъяснить завещателю статьи 1063, 1064 Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также пункт 2 статьи 1046 Гражданского кодекса Республики Беларусь, о чем производится соответствующая запись завещателем на представленном конверте.

Представленный конверт с завещанием, подписанный свидетелями и завещателем (конверт №1), в их присутствии запечатывается государственным нотариусом в другой конверт (конверт №2), на котором государственный нотариус учиняет соответствующую удостоверительную надпись.

Обратная сторона конверта опечатывается государственным нотариусом. Закрытые завещания, удостоверенные государственным нотариусом, хранятся в наряде "Закрытые завещания и протоколы вскрытия и оглашения закрытых завещаний". При регистрации такого завещания в алфавитной книге учета завещаний в графе "Номер реестра" одновременно с заполнением этой графы производится запись "закрытое".

Ознакомиться с содержанием закрытого завещания можно только после смерти завещателя. Имеется четкая инструкция, регламентирующая действия нотариуса. Так, при поступлении сведений о смерти лица, совершившего закрытое завещание (письменного заявления, телефонограммы), нотариус обязан проверить такие сведения путем истребования свидетельства о смерти либо копии записи акта о смерти завещателя. При поступлении копии записи акта о смерти или предоставлении свидетельства о смерти такого лица заинтересованными лицами, государственный нотариус не позднее пятнадцати дней производит вскрытие конверта с завещанием с обязательным присутствием двух свидетелей. При вскрытии конверта вправе присутствовать и заинтересованные лица. О вскрытии конверта с завещанием государственным нотариусом составляется протокол в двух экземплярах. В протоколе должны быть отражены:

· место, дата и время вскрытия конверта;

· фамилия, имя, отчество нотариуса, свидетелей и присутствующих заинтересованных лиц, место их жительства;

· состояние конвертов, содержание учиненных на них записей, а также факт оглашения нотариусом содержащегося в конверте документа;

· полный текст содержащегося в конверте документа;

· подписи нотариуса и свидетелей.

Протокол скрепляется печатью государственного нотариуса. Конверты и один экземпляр протокола подшиваются к оглашенному завещанию и скрепляются печатью нотариуса. Указанные документы отправляются в государственную нотариальную контору по месту открытия наследства заказным письмом с уведомлением о вручении либо передаются лично государственным нотариусом. По просьбе наследников по завещанию указанные документы могут быть им выданы для передачи по принадлежности, о чем производится соответствующая запись в протоколе вскрытия и оглашения завещания. Второй экземпляр протокола хранится в делах государственной нотариальной конторы, производившей вскрытие и оглашение завещания. Оглашенное завещание является основанием для открытия наследственного дела.[11]

Не позднее следующего дня после вскрытия конверта с завещанием государственный нотариус обязан направить сообщения заинтересованным лицам об их праве наследования. В случае отсутствия сведений о месте жительства (месте нахождения) наследников государственный нотариус принимает меры по их извещению об открывшемся наследстве.

3. ИСПОЛНЕНИЕ, ОТМЕНА И ИЗМЕНЕНИЕ ЗАВЕЩАНИЯ. РОЛЬ НОТАРИАТА

Завещатель своим завещательным распоряжением может поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, не являющемуся наследником.

Пунктом 1 статьи 1053 Гражданского кодекса Республики Беларусь таким лицом определяется исполнитель завещания или душеприказчик.

Однако прежде завещатель должен получить согласие этого лица на выполнение им функций душеприказчика. Такое согласие должно быть выражено исполнителем завещания либо его собственноручной надписи на самом завещании, либо заявлении, которое прикладывается к завещанию.[36]

Если завещатель не назначил исполнителя завещания, наследники по соглашению между собой вправе поручить исполнение завещания одному из наследников либо другому лицу. При достижении такого соглашения исполнитель завещания может быть по требованию одного или нескольких наследников назначен судом из предложенных им лиц.[2]

Исполнитель завещания вправе в любое время отказаться от исполнения возложенных на него завещателем обязанностей, о чем он заранее извещает наследников по завещанию. Хотя закон говорит об отказе от своих обязанностей исполнителя, назначенного завещателем, представляется, что такое право имеет и исполнитель, назначенный судом, если он впоследствии изъявит такое желание. По заявлению наследников исполнитель завещания, назначенный завещателем, может быть также освобожден от исполнения своих обязанностей по решению суда.

Какие меры для исполнения завещания должен будет принять душеприказчик, определяет завещатель. Если он этого не сделал, закон возлагает на исполнителя завещания обязанность принять следующие меры для исполнения завещания:

· обеспечить переход наследникам причитающегося им имущества в соответствии с волей наследодателя и законом;

· принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников;

· получить причитающиеся наследодателю суммы и иное имущество для передачи их наследникам, если эти суммы не подлежат передаче другим лицам;

· исполнить завещательное возложение либо требование от наследников по завещанию исполнения завещательного отказа или завещательного возложения.

В целях исполнения воли наследодателя исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с управлением наследством и исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах. Так, с целью организации управления наследственным имуществом исполнитель завещания вправе заключать договор о доверительном управлении имуществом, выступая в качестве верителя. Наследники же по завещанию при этом являются выгодоприобретателями. Исполнитель завещания действует от своего имени, поэтому он не является представителем наследников.[2]

В соответствии с пунктом 4 статьи 1053 Гражданского кодекса Республики Беларусь исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства расходов, связанных с исполнением завещания. При этом законодательно закреплено не о любых, а только необходимых расходах. Сверх этого исполнитель может получить вознаграждение за выполнение своих обязанностей, но лишь при условии, что выплата такого вознаграждения предусмотрена завещанием.[18, c.65]

Одним из признаков свободы завещания является право завещателя отменить и изменить составленное завещание в любой момент после его совершения, без обязанностей с его стороны при этом указывать или сообщать кому-либо о причинах отмены или изменения им завещания. Это принцип закреплен пунктом 4 статьи 1041 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Завещатель вправе в любое время отменить сделанное им завещание в целом либо изменить его путем отмены, изменения или дополнения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, сделав новое завещание.[20, c.30]

В части 2 пункта 5 Инструкции от 31.05.1999 года "О порядке удостоверения завещаний, принятия мер по охране наследства и оформления наследственных прав государственными нотариальными конторами" определено, что в случае получения нового завещания, отменяющего, изменяющего или дополняющего ранее составленное завещание, государственный нотариус делает об этом отметку на экземпляре хранящегося у него завещания, в реестре для регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге учета завещаний.[11]

Завещание также может быть отменено путем уничтожения всех его экземпляров завещателем или по письменному распоряжению завещателя -- нотариусом.

О своем желании уничтожить все экземпляры завещания завещатель должен заявить в письменном виде. Подпись завещателя на заявлении с просьбой предоставить завещание для уничтожения должна быть засвидетельствована нотариусом или должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия, что закреплено в пункте 6 статьи 1045 Гражданского кодекса Республики Беларусь.

Поступившее заявление регистрируется государственным нотариусом в книге входящей корреспонденции.

В день поступления заявления государственный нотариус выносит постановление об изъятии завещания из наряда. После вынесения постановления производится изъятие завещания и передача его завещателю для уничтожения.

О получении экземпляра завещания для уничтожения завещатель расписывается на постановлении. Постановление об изъятии завещания подшивается в наряд вместо изъятого завещания.

Уничтожение всех экземпляров удостоверенного завещания по письменному распоряжению завещателя может быть произведено нотариусом.

Подпись лица на распоряжении об уничтожении завещания должна быть нотариально засвидетельствована.

Об уничтожении всех экземпляров завещания государственным нотариусом составляется акт. Уничтожение завещания производится путем его измельчения, о чем указывается в акте. Акт подписывается государственным нотариусом и завещателем. В том случае, если распоряжение об уничтожении завещания с его экземпляром поступило по почте, акт об уничтожении подписывается государственным нотариусом, производящим уничтожение, и иным работником нотариальной конторы либо другим лицом, личность которого устанавливается нотариусом.

Об отмене завещания, в том числе путем уничтожения (его изъятия из наряда и передачи на уничтожение завещателю), производится отметка в реестре для регистрации нотариальных действий, алфавитной книге учета завещаний, а также в описи наряда, из которого изъято завещание.[11]

Пунктом 2 статьи 1049 Гражданского кодекса Республики Беларусь определено, что завещание, составленное ранее, отменяется последующим завещанием полностью или в части, в которой оно ему противоречит.

Следствием чего, ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет в свою очередь отменено или изменено завещателем. Таким образом можно отменять или изменять завещание бесконечно.

Статьей 1133 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено что исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания. При этом завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании гражданину - душеприказчику (исполнителю завещания) независимо от того, является ли этот гражданин наследником.

Согласие гражданина быть исполнителем завещания выражается этим гражданином в его собственноручной надписи на самом завещании, или в заявлении, приложенном к завещанию, или в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства. Гражданин признается также давшим согласие быть исполнителем завещания, если он в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания.[3]

После открытия наследства суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей как по просьбе самого исполнителя завещания, так и по просьбе наследников при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению гражданином этих обязанностей.(статья 1134 ГК РФ)

Полномочия исполнителя завещания основываются на завещании, которым он назначен исполнителем, и удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом.

Если в завещании не предусмотрено иное, исполнитель завещания должен принять необходимые для исполнения завещания меры, в том числе:

- обеспечить переход к наследникам причитающегося им наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом;

- принять самостоятельно или через нотариуса меры по охране наследства и управлению им в интересах наследников;

- получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам, если это имущество не подлежит передаче другим лицам (пункт 1 статьи 1183 ГК РФ);

- исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа (статья 1137 ГК РФ) или завещательного возложения.

Исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и государственных учреждениях.(1135 ГК РФ)

Исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, а также на получение сверх расходов вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием.

Рассмотрим отмену и изменение завещания по гражданскому законодательству Российской Федерации, в котором также отмечено, что завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании. Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию.

Завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание отменено завещателем полностью или в соответствующей части.[14]

В случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием.

Завещание может быть отменено также посредством распоряжения о его отмене. Распоряжение об отмене завещания должно быть совершено в форме, установленной настоящим Кодексом для совершения завещания. К распоряжению об отмене завещания соответственно применяются правила пункта 3 статьи 1130 ГК РФ.

Завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах (статья 1129 ГК РФ), может быть отменено или изменено только такое же завещание.

Завещательным распоряжением в банке (статья 1128 ГК РФ) может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке.

Германским Гражданским уложением предусмотрен следующий порядок, когда наследодатель может назначить в завещании одного или нескольких исполнителей завещания, при этом наследодатель может подназначить другого исполнителя завещания на случай, если назначенный исполнитель завещания отпадет до или после принятия на себя соответствующих обязанностей.(§ 2197 ГГУ)

Наследодатель может предоставить третьему лицу право выбора исполнителя завещания. Выбор производится посредством подачи заявления в суд по наследственным делам; заявление должно быть официально удостоверено.[12]

Предоставление третьему лицу право выбора прекращается с окончанием срока, установленного по ходатайству одного из заинтересованных лиц судом по наследственным делам.(§ 2198 ГГУ)

Наследодатель также может:

- наделить исполнителя завещания полномочиями по назначению себе одного или нескольких помощников;

- наделить исполнителя завещания полномочиями по назначению себе преемника.

Исполнитель завещания в соответствии с § 2203 ГГУ обязан сделать все от него зависящее, чтобы исполнить завещательные распоряжения наследодателя.

Вступление исполнителя завещания в обязанности начинается с того момента, когда назначенный примет исполнение обязанностей. При этом как принятие обязанностей, так и отклонение их производится посредством подачи заявления в суд по наследственным делам. Заявление может быть сделано только после открытия наследства; заявление недействительно, если оно делается под условием или с указанием срока.(§ 2202 ГГУ)

В случае если назначено несколько наследников, то исполнитель завещания обязан произвести раздел между ними согласно §§ 2042-2056 ГГУ.

В соответствии с абзацем 2 § 2203 исполнитель завещания обязан выслушать мнение наследников о плане раздела, прежде чем приступить к исполнению.

Завещание, а также отдельные распоряжения, включенные в завещание в любое время могут быть отменены завещателем, а отмена производится посредством составления нового завещания.[12]

Завещание может быть также отменено, если завещатель уничтожит документ, в котором оно содержится, с намерением отменить его, либо произведет в нем такие изменения, которые обычно совершаются с целью отменить письменное волеизъявление. Если завещатель указанным образом уничтожил или изменил документ, в котором содержалось завещание, то предполагается, что он имел намерение отменить завещание.(§ 2255 ГГУ)

В случае составления нового завещания прежнее завещание отменяется в той мере, в какой прежнее завещание противоречит более позднему. В случае отмены более позднего завещания при наличии сомнения действительно прежнее завещание, как если бы оно не было отменено.(§ 2258 ГГУ)

Ранее поднимался вопрос о закрытом завещании, есть ли какие-нибудь отличительные особенности в порядке отмены или изменения закрытого завещания?

В Гражданском законодательстве Республики Беларусь порядок отмены или изменения закрытого завещания общий, то есть завещатель вправе в любое время отменить сделанное им завещание в целом или изменить его путем отмены, изменения или дополнения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, сделав новое завещание. В соответствии с Инструкцией от 31.05.1999 года "О порядке удостоверения завещаний, принятия мер по охране наследства и оформления наследственных прав государственными нотариальными конторами", в случае получения нового завещания, отменяющего, изменяющего или дополняющего ранее составленное завещание, государственный нотариус делает об этом отметку на экземпляре хранящегося у него завещания, в реестре для регистрации нотариальных действий и в алфавитной книге учета завещаний.[11]

Учитывая особый характер закрытого завещания, а именно невозможность сопоставления текстов уже имеющегося и вновь составленного завещания, даже если новое завещание будет составлено в обычной для нас публичной форме, у нотариуса будет два пути. Либо удостоверив новое завещание, считать его "дополнительным", о чем сделать отметки на конверте закрытого завещания, в реестре и в книге завещаний, если завещатель утверждает, что новым документом он изменяет или дополняет прежнее распоряжение, либо, если завещатель утверждает, что новое завещание полностью отменяет уже составленное завещание, разъяснить право отменить завещание путем его уничтожения, а в случае его нежелания поступить именно таким образом новое завещание тоже станет "дополнительным". У нотариуса появится возможность сделать правильные выводы на этот счет только после смерти завещателя, после оглашения закрытого завещания. Единственным более или менее очевидным примером отмены закрытого завещания путем составления нового завещания можно считать случай, когда гражданин, составляя повторное, но уже "открытое" завещание, "все свое имущество" завещает кому-либо. Но даже в этом случае велика вероятность, что такое завещание может просто дополнять прежнее.[30]

Очевидно, что роль нотариальных действий очень высока в рассматриваемых случаях, поэтому считаю необходимым дать и определение системы нотариата в Республике Беларусь, о ее задачах, функциях полномочиях.

Нотариат -- это система, включающая государственные органы и должностных лиц, которые обеспечивают защиту государственных интересов, прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем осуществления нотариальной деятельности.[32]

Конституцией Республики Беларусь закреплено право каждого на юридическую помощь. Статьей 62 Конституции Республики Беларусь предусмотрено что " Каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в том числе право пользоваться в любой момент помощью адвокатов и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет государственных средств.

Противодействие оказанию правовой помощи в Республике Беларусь запрещается."[1]

Это право может быть реализовано и путем использования услуг нотариуса. Поэтому главной задачей любого государства придание нотариату на должного высокого уровня.

Одной из важнейшей и неизменных функций нотариата в Республике Беларусь является превентивная, состоящая в предотвращении возникновения споров посредством правильного формирования гражданско-правовых отношений путем удостоверения документов имеющих характер "публичных документов".

Таким образом, нотариус является представителем государственного правового института и должен добросовестно и разумно регулировать правоотношения между людьми и тем самым способствовать сокращению числа судебных процессов.[23]

Одной из публичной форм нотариата в Республике Беларусь -- это выполнение нотариусом роли лица общественного доверия, а также обеспечения правового порядка и национальной безопасности. Именно поэтому считается, что нотариус, в связи с выполняемыми им функциями, является "судьей мира и справедливости". Среди существующих функций, несомненно, к самым важным следует отнести правовую помощь и консультацию. Нотариус выполняет роль не только советника, но и арбитра по правовым вопросам, как при составлении нотариального акта, так и при его подготовке. Таким образом он оказывает влияние на общество и формирует его правовую культуру. Нотариальные действия совершаются нотариусом единолично, с соблюдением тайны, так надежно защищаются права и свободы граждан.

В силу публичного характера своей деятельности, нотариус не вправе отказать заинтересованному лицу в совершении нотариального действия при наличии всех представленных документов, он должен быть беспристрастным в совершении нотариальных действий и оказывать в равной мере правовую помощь всем лицам, обратившись к нему. Выполняя свои профессиональные функции нотариус независим, он сам решает о возможности совершения либо отказа в совершении нотариального действия и лично отвечает за необоснованность отказа в его совершении.

В системе органов юстиции важное место отводится нотариату. Удостоверяя сделки, оформляя наследственные права, совершая исполнительные надписи и иные нотариальные действия, нотариат присущими ему способами содействует защите прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц.

В отличие от суда нотариат не разрешает споры о праве. Предметом нотариальной деятельности является удостоверение и свидетельство бесспорных правоотношений.[32]

Нотариат призван защищать права и охраняемые законом интересы граждан и юридических лиц, способствовать укреплению законности и предупреждению правонарушений.

Организация и деятельность нотариата в Республике Беларусь до недавнего времени регулировалась Положением о нотариате и нотариальной деятельности в Республике Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2000 г. № 38 (в редакции от 26.06.2002 года), но в настоящее время плодами усилий специалистов, законодателей, принят Закон Республики Беларусь от 18 июля 2004 г. № 305-З "О нотариате и нотариальной деятельности" и главным принципом которого были определены правовые, организационные, социально-экономические основы нотариата, задачи и принципы нотариальной деятельности в Республике Беларусь, а также был определен порядок регулирования отношении в области осуществления нотариальной деятельности.[8]

Также следует учитывать, что нотариальная деятельность в Республике Беларусь регулируется и другими актами законодательства (Указами Президента Республики Беларусь, Постановлениями Совета Министров Республики Беларусь, Постановлениями, Положениями Министерства юстиции Республики Беларусь и др.).

В соответствии с действующим законодательством нотариальные действия в Республике Беларусь вправе совершать:

· государственные нотариальные конторы;

· частные нотариусы;

· местные исполнительные и распорядительные органы;

· должностные лица некоторых учреждений и организаций;

· консульские учреждения Республики Беларусь.

Компетенция нотариальных органов -- это установленный законодательством круг нотариальных действий, которые вправе совершать нотариусы и уполномоченные должностные лица.

Самыми широким полномочиями по совершению нотариальных действий обладают государственные нотариальные конторы. Они вправе совершать все действия предусмотренные действующим законодательством, за исключением морских протестов.

Частный нотариус вправе совершать все нотариальные действия, предусмотренные пунктом 22 Положения о нотариате и нотариальной деятельности в Республике Беларусь, за исключением: (часть 1 подпункта 8.2 в ред. постановления Минюста от 07.08.2002 N 22)

1. Выдачи свидетельств о праве на наследство;

2. Выдачи свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе пережившему мужу (жене);

3. Наложения и снятия запрещения отчуждения жилого дома (части дома), квартиры, дачи, садового домика, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества.

Министерству юстиции по согласованию с местными исполнительными органами разрешать частным нотариусам отдельных регионов республики осуществлять все виды нотариальных действий, предусмотренных пунктом 22 Положения о нотариате.

В населенных пунктах, где нет государственных нотариальных контор, определенные должностные лица местных исполнительных и распорядительных органов вправе совершать определенные нотариальные действия:

· удостоверять завещания и доверенности;

· по поручению нотариуса предпринимать меры по охране наследства;

· свидетельствовать копий документов и выписок из них;

· свидетельствовать подлинность подписи на документах.

Консульские учреждения Республики Беларусь могут совершать морские протесты, а также нотариальные действия, которые входят в компетенцию государственных нотариальных контор, за исключением нотариальных действий:

· наложения и снятие запрещения отчуждения жилого дома (части дома), квартиры, дачи, садового домика, гаража, земельного участка, другого недвижимого имущества;

· передачи заявления граждан и юридических лиц другим гражданам и юридическим лицам;

· совершение протесты векселей;

· предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков.

Кроме того, белорусские консульские учреждения не могут удостоверять договоры об отчуждении и залоге недвижимого имущества, находящегося в Республике Беларусь.[2]

Гражданское законодательство (статьи 186, 1047 Гражданского кодекса Республики Беларусь) разрешает соответствующим должностным лицам удостоверять завещания и доверенности, приравнивая их к нотариально удостоверенным документа, такие как:

1. завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

2. завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, ходящих под флагом Республики Беларусь, удостоверенные капитанами этих судов;

3. завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

4. завещания и доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

5. завещания и доверенности военнослужащих в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами этих частей;

6. завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.[2]

Нормы права регулирующие порядок совершения нотариальных действий делят на две группы:

1. нормы регулирующие правила совершения всех или большинства нотариальных действий;

2. нормы регулирующие правила совершения отдельных нотариальных действий.

Основные правила совершения нотариальных действий касаются:

· места и сроков совершения нотариальных действий;

· установления личности клиента, проверки дееспособности и подлинности подписей лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий;

· требований к удостоверяемым документам;

· расходов, связанных с совершением нотариальных действий;

· удостоверительной надписи и свидетельства нотариуса;

· регистрации нотариальных действий;

· выдачи дубликата утраченного документа;

· отказа в совершении нотариальных действий;

· обжалования действий нотариусов и других лиц, совершающих нотариальные действия.

Граждане и юридические лица вправе обращаться с просьбой о совершении нотариального действия в любую государственную нотариальную контору, местный исполнительный орган и т.д. Лишь отдельные виды нотариальных действий совершаются в определенном нотариальном органе, в частности, свидетельство о праве на наследство можно получить только в государственной нотариальной конторе по месту открытия наследства.

Нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении соответствующего органа. Но если граждане в силу уважительных причин (в следствии болезни, инвалидности) не могут явиться в нотариальный орган, нотариальные действия в этом случае совершаются по месту пребывания указанных лиц (на дому, в больнице или ином месте).

Как уже отмечалось, немаловажная роль в нотариате отводится нотариусу, который в первую очередь является человеком, индивидуумом.

В своей статье "Нравственные основы деятельности нотариата" заслуженный юрист Республики Беларусь Я.Аземша: "…что в любой ситуации нотариус кроме необходимого профессионализма должен проявить высокий уровень общей и правовой культуры, такт и выдержку, доброжелательность…".[23]

Не оспорим и тот факт, что в сфере современного общества и законодательство должно отвечать всем требования, а тем более подготовка юристов, которые будут осуществлять нотариальную деятельность должна соответствовать всем международным нормам.

Как уже отмечалось ранее, нотариальная деятельность в Республике Беларусь регулируется и другими актами законодательства (Указами Президента Республики Беларусь, Постановлениями Совета Министров Республики Беларусь, Постановлениями, Положениями Министерства юстиции Республики Беларусь.

В этой связи будет необходимым осветить, работу Новополоцкой государственной нотариальной конторы, деятельность которой построена не только на принципах перечисленных выше, но и в соответствии с требованиями Декрета Президента Республики Беларусь от 14 января 2005 года № 2 "О совершенствовании работы с населением", который в полной мере, в целях соблюдения прав, свобод и законных интересов, дает гражданам Республики Беларусь право реализации их конституционного права на участие в решении государственных дел.

Указ Президента Республики Беларусь от 12 мая 2005 года № 220 "О некоторых мерах по упрощению порядка совершения нотариальных действий" в значительной мере облегчает реализацию своих прав простым гражданам, так как лица, обратившиеся за совершением нотариальных действий, представляют нотариусу документы, удостоверяющие их личность, дееспособность граждан (гражданскую дееспособность), правоспособность юридических лиц, полномочия на совершение таких действий от имени и в интересах других лиц, а иные сведения и (или) документы, необходимые для совершения нотариальных действий, нотариус самостоятельно истребует от государственных органов и иных организаций Республики Беларусь, за исключением сведений и (или) документов, для выдачи которых требуется вынесение судебного постановления.

При этом строго оговариваются сроки: истребование сведений и (или) документов, необходимых для совершения нотариальных действий, производится нотариусом не позднее дня, следующего за днем обращения лица за совершением таких действий.

В целях взаимодействия с другими органами Указ Президента Республики Беларусь от 12 мая 2005 года № 220 "О некоторых мерах по упрощению порядка совершения нотариальных действий" предписывает, что сведения и (или) документы, необходимые для совершения нотариальных действий, должны быть представлены государственными органами и иными организациями Республики Беларусь по запросу нотариуса в двухнедельный срок со дня его получения.

Государственные органы и иные организации Республики Беларусь при подготовке данных сведений и (или) документов вправе запрашивать и получать дополнительную информацию от других государственных органов и иных организаций.

Вызов в государственные органы и иные организации Республики Беларусь лиц, в отношении которых поступил запрос нотариуса о представлении сведений и (или) документов, необходимых для совершения нотариальных действий, в целях подготовки таких сведений и (или) документов по этому запросу не допускается.

При получении нотариусом истребованных им сведений и (или) документов он обязан письменно известить об этом заинтересованное лицо не позднее дня, следующего за днем их получения.

В случае непредставление должностными лицами государственных органов и иных организаций в срок, установленных настоящим Указом сведений и (или) документов, необходимых для совершения нотариальных действий, либо представление таких сведений и (или) документов, содержащих недостоверную информацию, - влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин, что прямо указывает о недопустимости волокиты, бюрократизма, халатного отношения к своим обязанностям.

Простые граждане не могут владеть всеми тонкостями законодательства в силу простого незнания, отсутствия свободного времени, или по ряду других причин, не всегда могут самостоятельно реализовать свои права и гражданские обязанности в полном объеме.

Актуальность работы по принципу "одного окна" нотариальных контор в настоящее время востребована простыми гражданами, о чем свидетельствуют позитивные отзывы граждан, обратившихся в Новополоцкую государственную нотариальную контору.

Сократились "хождения по мукам" простых граждан в поисках справок, документов, отписок, других сведений, значительно возросла быстрота получаемых сведений по запросу нотариальной конторы из других государственных органов и иных организации Республики Беларусь.

Об этом свидетельствуют статистические данные Новополоцкой государственной нотариальной конторы о количестве выданных свидетельств о праве на наследство в период /2003 год - I квартал 2006 года/, а в отраженных в приложениях 1-А; динамическом графике приложения 1-В, наблюдается рост количества выданных свидетельств о праве на наследство во II полугодии 2005 года.

Подводя итоги за 2005 год Конституционный Суд Республики Беларусь в своем Решении от 01 февраля 2006 года № Р-193/2006 " О состоянии конституционной законности в Республике Беларусь в 2005 году" отметил тот неоспоримый факт, что:" Народный характер власти в нашем государстве проявляется не только в политике по социальной защите граждан, но и в праве народа самому реально определять свою судьбу, принимать наиболее важные решения. Таким образом, на деле реализуется идея народного суверенитета, которая владела умами известных просветителей, в том числе белорусских, последовательно на протяжении длительного периода развивалась многими выдающимися учеными.

Позитивно следует оценить обновление законодательства об обращениях граждан. Такой же оценки заслуживает и требование руководства страны о внимательном отношении к предложениям, заявлениям и жалобам граждан.

В пользу основного принципа государственного властвования - власть для народа, а не народ для власти, свидетельствует ныне формируемая практика рассмотрения заявлений граждан, связанных с реализацией ими своих прав, по принципу "одного окна". Это способствует не только укреплению доверия к государственному аппарату и повышению его авторитета, но и усилению ответственности с учетом возложенных на него дополнительных обязанностей. На необходимость упрощения работы с документами, исключения бюрократического подхода при предоставлении гражданам предусмотренных законом гарантий".

На мой взгляд, работа Новополоцкой государственной нотариальной конторы с населением оптимизирована и соответствует требованиям Основного Закона Республики Беларусь, Главы нашего государства.