Сравнительный анализ хозяйственных обществ и хозяйственных товариществ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Институт Экономики, Управления и Права

Реферат

На тему « Сравнительный анализ хозяйственных обществ и хозяйственных товариществ»



Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика

1.1 Товарищества

1.2 Общества

Глава 2. Виды хозяйственных юридических лиц

2.1 Полное товарищество

2.2 Товарищество на вере

2.3 Общество с ограниченной ответственностью

2.4 Общество с дополнительной ответственностью

2.5 Акционерные общества

2.6 Дочерние и зависимые общества

Глава 3. Организация деятельности

3.1 Порядок создания

3.2 Учредительные документы

3.3 Органы управления

3.4 Прекращение деятельности

Заключение

Приложения

Список использованной литературы



Введение

В современных мировых системах взаимодействие между субъектами гражданских отношений строится на основах рыночной экономики, Российская Федерация в данном аспекте не является исключением, поэтому широко развитый институт юридических лиц в законодательстве нашей страны играет исключительно важную роль для реализации определенной деятельности субъектов не только на внутреннем рынке страны, но и в мировых масштабах. Изначально люди стремились объединяться в группы для более продуктивного решения поставленных перед ними задач, позже с усовершенствованием законодательства такие объединения стали называть юридическими лицами.

В настоящее время в России происходит развитая разветвленная деятельность различных по виду юридических лиц, открывается много новых фирм для удовлетворения различных потребностей, фирмы закрываются, реорганизуются, покупаются, сдаются, поэтому очень важно уяснить правовые моменты данных аспектов. Среди всей совокупности юридических лиц, самыми распространенными, на мой взгляд, являются хозяйственные общества и хозяйственные товарищества, которые наряду с индивидуальными предпринимателями составляют основной костяк субъектов рыночных отношений в нашей стране.

В данной курсовой работе будет проведено сравнительное исследование двух форм объединения людей, указанных выше, а именно: хозяйственных товариществ и обществ, исследованы порядок их организации, учредительные документы, порядок ликвидации и реорганизации, виды, в чем их отличия и сходство и как данные юридические лица формируют и оказывают влияние на весь институт юридических лиц в Российской Федерации.



Глава 1. Общая характеристика

Перед тем, как перейти к детальному рассмотрению и анализу правовых положений по данной теме, следует сначала пояснить, что вообще представляют собой хозяйственные товарищества и хозяйственные общества.

Хозяйственные товарищества и общества - это обобщенное родовое понятие, которое включает в себя несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц.

Общим для всех хозяйственных товариществ и обществ является то, что их уставной (складочных) капитал разделяется на доли, именно данное обстоятельства отличает их от других коммерческих организаций и выделяет в отдельный массив юридических лиц, исследуемых в данной работе.

Понятие хозяйственных товариществ и обществ изложено в ч. 1 ст. 66 ГК РФ и звучит как: "хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом".

1.1 Товарищества

В российском законодательстве хозяйственные товарищества понимаются как договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в двух формах, а именно в форме полного товарищества и в форме товарищества на вере (коммандитного товарищества), характеристики каждого из которых будут изложены в данной работе в следующих разделах.

Главным действующим лицом любого товарищества является полный товарищ. Он несет неограниченную ответственность всем своим имуществом по обязательствам фирмы. Из-за этого в товариществах, в отличие от обществ, учредители, как правило, принимают личное участие в делах предприятия. По этой же причине лицо может являться полным товарищем лишь в одном товариществе.

В товариществах учредителей обычно немного из-за того, что между ними должны складываться лично-доверительные отношения. Принципиальные положения, определяющие возможный состав участников хозяйственных обществ и товариществ, содержаться в п. 4 ст. 66 ГК РФ.

Вообще предпринимательство всегда связано с повышенным имущественным риском, поэтому законодатель считает правовое положение граждан и некоммерческих организаций несовместимым со статусом полного товарища.

Хозяйственное товарищество - очень гибкая форма интеграции. Все участники товарищества сохраняют свой статус юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и в то же время ведут совместную предпринимательскую деятельность.

Очень важно, что в хозяйственном товариществе на равных началах могут участвовать как крупные, так и небольшие предприятия и предприниматели, где самостоятельность последних не ущемляется.

Так, группа асфальтобетонных заводов объединилась в ассоциацию, юридический статус которой - полное товарищество. Наряду с крупными предприятиями в ассоциацию вошли и небольшие, с численностью работников 180 - 200 человек.

Решения по всем существенным вопросам деятельности товарищества (например, о совершении крупной сделки) принимаются с общего согласия всех участников, т.е. единогласно. В то же время учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. В этих случаях важное значение приобретает то обстоятельство, что каждый участник товарищества, независимо от его вклада в складочный капитал, имеет один голос. Правда, при условии, что договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.

Можно, например, установить, что число голосов участников пропорционально их вкладам в складочный капитал: каждые 10000 руб. вклада дают один голос или 1% складочного капитала дает один голос и т.п. Однако при таком порядке усложняется привлечение к участию в хозяйственном товариществе небольших предприятий, т.к. они будут опасаться диктата крупных предприятий. Возможность соблюдения принципа "один участник - один голос" является существенным преимуществом товарищества, и от нее, на взгляд Г.Я. Кипермана не следует отказываться.

Прибыль товарищества распределяется между участниками пропорционально их вкладам в складочный капитал, если договором не предусмотрено иное.

Возможность предусматривать иной порядок распределения прибыли, в отличие от акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, также является существенной особенностью товарищества.

Основные права и обязанности учредителей и участников хозяйственных и товариществ и обществ указаны в ч. 1 ст. 67 ГК РФ, к ним относятся: участвовать в управлении делами товарищества или общества, получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке, принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Данные перечень прав не является исчерпывающим, по договоренности между участниками в уставные документы товарищества или общества могут быть внесены и иные. То же правило распространяется и на обязанности, которые предусмотрены в части второй указанной статьи ГК РФ.



1.2 Общества

Хозяйственные общества - это организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности.

Для хозяйственных обществ явным характерным моментом является объединение не столько личных усилий участников, сколько имуществ участников общества. Они не отвечают по обязательствам фирмы всем своим имуществом (за исключением обществ с дополнительной ответственностью) в отличие от товариществ, и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставной капитал, который ими определяется самостоятельно и не может быть ниже размера, установленного законом. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов, чем в главном и особенном отличается от хозяйственных товариществ.

В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Уменьшение уставного капитала общества возможно лишь после уведомления об этом всех его кредиторов, которые в этом случае приобретаю право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.

Участниками общества могут быть и граждане и юридические лица. При этом федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах (п. 1 ст. 7 Закона). Из смысла данной нормы следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: а) только граждане (гражданин); б) только юридические лица (юридическое лицо); в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо).

Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации.

Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ГК РФ), иными словами гражданин должен обладать гражданской дееспособностью.

Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества в силу своей правоспособности, предусмотренной в ст. 49 ГК РФ, возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, - они не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. Если же в обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником.

Необходимо учитывать также установленные законодательством для отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в хозяйственных обществах.

Например, учреждения могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника, в том числе с использованием для этих целей доходов учреждения от разрешенной ему деятельности (п. 4 ст. 66, п. 2 ст. 298 ГК РФ).

Хозяйственное общество, как и товарищество, является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Основные особенности хозяйственных обществ и товариществ я изложила, теперь стоит остановиться на более подробном их делении на виды организационно-правовых форм и на их отличиях.



Глава 2. Виды хозяйственных юридических лиц

Гражданский кодекс РФ устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в самом Кодексе, а именно в п. 2 ст. 50 ГК РФ.

Известно, что классификация делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает смешение различных по юридической природе организационно-правовых форм хозяйственной деятельности. Именно для данных целей и уясненного ознакомления в этой главе будет изложены все формы хозяйственных обществ и товариществ.

2.1 Полное товарищество

Одной из организационно-правовых форм юридических лиц является полное товарищество. В акционерном обществе или обществе с ограниченной ответственностью физические и (или) юридические лица объединяют свои капиталы с целью получения доходов (дивидендов), но их участие в деятельности хозяйственного общества не требуется. Акционер не обязан быть работником общества, а наемный работник общества не обязан быть акционером. А в полном товариществе его участники - юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели - объединяются для совместной предпринимательской деятельности с целью получения доходов. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Физические лица могут быть участниками полного товарищества только при наличии у них статуса индивидуального предпринимателя, зарегистрированного в установленном порядке в соответствии со ст. 23 Гражданского кодекса РФ.

Участники полного товарищества должны выполнять определенные обязанности в деятельности товарищества, предусмотренные учредительным договором. Договор является единственным учредительным документом товарищества, устава у него нет. Соответственно сумма вкладов участников формирует складочный капитал товарищества.

В соответствии со ст. 75 ГК РФ участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Принципиальная особенность полного товарищества состоит в том, что не только само товарищество как коммерческая организация, но и его участники (полные товарищи) солидарно несут ответственность по обязательствам товарищества своим имуществом, а не только в пределах своих вкладов в складочный капитал. Однако, эта ответственность является субсидиарной: в первую очередь на погашение долговых обязательств товарищества в случае его несостоятельности (банкротства) направляется имущество товарищества. Риск убытков, связанных с деятельностью полного товарищества, несут его участники, освободить кого-либо из участников от ответственности по обязательствам товарищества или ограничить ее определенными условиями нельзя.

Что касается ведения дел полного товарищества, т.е. осуществления его хозяйственной деятельности, то все зависит от соответствующих положений учредительного договора. Типичными можно считать два полярных решения:

все участники товарищества ведут дела совместно;

ведение дел поручается одному участнику.

При совместном ведении дел оперативность, гибкость принятия решений снижаются, т.к. для совершения каждой сделки, независимо от ее суммы, потребуется согласие всех участников товарищества. Поэтому более удобным является второй вариант: ведение дел поручается одному участнику, но в то же время в учредительном договоре предусматриваются вопросы, по которым решение принимается совместно всеми участниками.

Если ведение дел поручается одному участнику, то ему должны компенсироваться затраты на ведение дел товарищества. Порядок компенсации предусматривается договором или отдельным соглашением участников. Точно так же любому участнику должны компенсироваться понесенные им затраты при выполнении обязанностей, возложенных на него условиями учредительного договора.

2.2 Товарищество на вере

В части 1 ст. 82 ГК РФ дается понятие товарищества на вере, в соответствии с которым товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Исходя из этого определения можно сделать вывод, что участники товарищества на вере разделяются на две группы: группа полных товарищей, которые самостоятельно ведут дела товарищества и группа коммандитных товарищей, или вкладчиков, которые в дела товарищества не лезут, а лишь вкладывают в него свое имущество. Коммандитные товарищи при ликвидации товарищества получают не долю в нем, а лишь обратно свой вклад и ответственность они несут исключительно своим вкладом. Данный институт был введен в гражданское право в связи с тем, что иногда полным товариществам не хватало капиталов для нормального ведения хозяйства, поэтому привлечение вкладчиков имело огромное значение.

Права и обязанности первой группы товарищей - полных товарищей совпадают с аналогичными участниками и в полном товариществе. Права и обязанности вкладчика регулируются ст. 85 ГК РФ, они имеют право только получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на их долю в складочном капитале, знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад, передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. Т.е. прав у вкладчиков не много, но дополнительные права и обязанности могут регулироваться учредительным договором товарищества на вере, который является единственным его учредительным документом.

2.3 Общество с ограниченной ответственностью

В соответствии с ч. 1 ст. 2 ФЗ РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" № 14-ФЗ от 08.02.1998 года обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

В статье 3 указанного закона содержится положение, которое отличает данный вид юридического лица, там указано на то, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Т.е. ответственность несет именно общество в размере, не превышающим его уставной капитал, и по обязательствам общества его участники никакой ответственности своим имуществом не несут.

Данное общество ограничивается также и числом своих участников, так минимальный предел установлен законом в одного участника, а максимальный в 50 участников, если же число участников общества превысит установленный законом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.

Учредительными документами данного вида хозяйственно-правовой формы являются, согласно ст. 11 ФЗ № 14-ФЗ от 08.02.1998 года учредительный договор и устав.

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества, и в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности участников.

Согласно п. 5 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ N 90/14 учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные настоящим Законом для данного договора как учредительного документа. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, согласно п. 5 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" имеют положения устава общества.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Также отличительной особенностью ООО является размер уставного капитала, который должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества, в настоящий период размер составляет 10 000 рублей.

Действительная стоимость доли участника общества не может определяться только общей стоимостью имущества общества. Поэтому она составляет часть стоимости не всего имущества, а только чистых активов общества (т.е. общей стоимости его имущества за вычетом имеющихся долгов), пропорциональную размеру самой доли (в уставном капитале).

В соответствии со ст. 7 указанного ФЗ участниками данного общества могут быть и физические и юридические лица, не вправе выступать участниками обществ с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, однако в ст. 68 ФЗ РФ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" от 06.10.2003 года сказано, что представительные органы муниципальных образований для совместного решения вопросов местного значения могут принимать решения об учреждении межмуниципальных хозяйственных обществ в форме закрытых акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Если участник общества решит передать свою долю, либо ее часть другому участнику, данная передача разрешается ему законом в виде права. Но передача доли иному, третьему лицу может быть разрешено либо с согласия остальных участников, либо вообще запрещена по уставу. В последнем случае, при отчуждении доли, она выкупается другими участниками, либо самим обществом, что приводит к уменьшению его уставного капитала, однако ч. 1 ст. 23 устанавливает, что само общество приобретать доли не может. Однако у данного правила есть и исключения, также предусмотренные законом.

2.4 Общество с дополнительной ответственностью

В соответствии со ст. 95 ГК РФ обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставной капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которого солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами.

Также как и в обществе с ограниченной ответственностью учредительными документами ОДО являются учредительный договор и устав. По всем своим характеристикам ОДО соответствует предыдущему виду общества - обществу с ограниченной ответственностью, однако у ОДО имеется главное отличие.

Особенность общества с дополнительной ответственностью состоит в имущественной ответственности его участникам по обязательствам общества.

При наступлении имущественной ответственности общества по его обязательствам ее сначала несет общество, т.е. долги оплачиваются из имущества общества (как и в ООО), образуемого из долей участников, однако при недостаточности имущества только общества, ответственность уже начинают нести его участники своим личным имуществом в одинаковом размере, равным кратным их вкладов в уставной капитал.

Данная ответственность является также солидарной, что подразумевает собой то, что кредитор для выполнения взятого перед ним обязательства может обратиться с требованием исполнить его к любому участнику общества, который данное требование должен будет удовлетворить.

Общий объем ответственности всех участников общества с дополнительной ответственностью определяется учредительными документами как величина, кратная (двух-, трехкратная и т.п.) размеру уставного капитала общества.

2.5 Акционерные общества

Акционерное общество - коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями.

Необходимым признаком акционерного общества является наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций. Уставный капитал учитывается в составе собственного капитала общества наряду с добавочным и резервным капиталом, нераспределенной прибылью и прочими резервами. По общему правилу в бухгалтерском учете акционерного общества отражается величина уставного капитала, зафиксированная в учредительных документах как совокупность акций по номинальной стоимости, принадлежащих учредителям (учредителю) и другим акционерам общества.

При этом целесообразно учитывать, что наличие у акционеров обязательственных прав, удостоверяемых акциями, не предполагает наличия у них вещных прав в отношении имущества общества, в том числе и того его имущества, которое было создано за счет вкладов учредителей и других акционеров. Акционерному обществу имущество принадлежит на праве собственности, в том числе имущество, созданное за счет вкладов, произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности.

Таким образом, акционеры не владеют какими-либо частями имущества соответствующего акционерного общества, а лишь обладают определенной совокупностью обязательственных прав по отношению к обществу. На праве собственности акционеру принадлежат не части имущества общества, а акции как ценные бумаги, которые предоставляют ему определенные права.

Имущественная обособленность - классический признак юридического лица, подразумевающий в данном случае, что имущество акционерного общества обособлено (отделено) от имущества его учредителей (акционеров). Будучи коммерческой организацией, общество имеет самостоятельный баланс, фиксирующий стоимость его имущества. В самостоятельном балансе акционерного общества и находит свое конкретное выражение имущественная обособленность общества как юридического лица - самостоятельного участника гражданского оборота. В свою очередь, имущество учредителей и других участников (акционеров) общества, которыми могут являться как юридические, так и физические лица, существует отдельно от имущества общества и не связано с ним.

В соответствии с ч. 3 ст. 98 ГК РФ учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями на общем собрании. В ГК также сказано и о договоре, который учредители также заключают между собой, но данный договор к учредительным документам отнести нельзя, он заключается при создании общества для более удобной формы, регистрации не подлежит и может быть расторгнут в любую минуту без потерь для общества.

Статья 97 ГК РФ и ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" выделяет два вида акционерных обществ: а) открытые и б) закрытые. Каждое акционерное общество в своих учредительных документах обязано указать, к какому виду оно относится: с этим связаны существенные правовые последствия для акционеров и третьих лиц, вступающих с обществом в гражданско-правовые отношения.

Открытое общество именуется "открытым" потому, что круг его акционеров неограничен. Оно вправе проводить публичную подписку на свои акции, но может объявить и закрытую подписку, если это не запрещено уставом или нормативными актами. Акционеры могут отчуждать акции без согласия других акционеров, число акционеров в таком обществе не ограничивается. Открытость акционерного общества выражается и в том, что оно обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен быть не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, определенного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

В закрытом обществе акции распределяются среди заранее определенного круга лиц, как правило среди учредителей. Число акционеров в таком обществе по ФЗ об АО не может быть более 50. Если это число будет превышено, то закрытое акционерное общество по истечении года должно быть преобразовано в открытое либо ликвидировано в судебном порядке. Минимальный уставный капитал закрытого акционерного общества не может быть менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день государственной регистрации общества. Минимальный размер уставного капитала народного предприятия, создаваемого в форме закрытого акционерного общества, должен быть не менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда.

Общие правила об акциях как одном из видов ценных бумаг определены в ст. ст. 142 - 147 и 149 ГК РФ. Данные нормы детализированы в ФЗ от 22.04.1996 "О рынке ценных бумаг". Согласно ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" акцией признается именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Размещение обыкновенных акций является обязанностью каждого акционерного общества, а размещение привилегированных акций (одного или нескольких типов) - правом, которое реализуется лишь в случае принятия обществом соответствующего решения. Если участники общества не сочтут необходимым выпуск привилегированных акций, то соответствующее акционерное общество будет выпускать и размещать только обыкновенные акции. Кроме того, в п. 2 ст. 25 ФЗ об АО воспроизведено правило ГК РФ о том, что доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала общества не должна превышать 25%. С примером решения о выпуске ценных бумаг можно ознакомиться в приложении 1.

2.6 Дочерние и зависимые общества

Дочернее хозяйственное общество может состоять в отношениях зависимости как с другим хозяйственным обществом, так и с хозяйственным товариществом. Дочерними могут быть общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество. Основными по отношению к ним могут выступать товарищества и общества всех видов - полные товарищества и товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

Основаниями для установления отношений "основное - дочернее" являются: а) преобладающее участие основного в уставном капитале дочернего; б) договор между основным и дочерним; в) иные способы определять решения, принимаемые дочерним обществом. Размер преобладающего участия в уставном капитале дочернего общества законом не установлен.

Статья 105 ГК РФ и п. 2 ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривают, что основное общество или товарищество может определять решения дочернего общества иным образом, чем в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в силу договора. Оказывать влияние иным образом возможно, например, в результате предоставления займа, установления залога на имущество дочернего общества, направления своих представителей в совет директоров (правление) дочернего общества и т.п.

Основное общество (товарищество) может влиять на дела дочернего двумя способами: а) определять общее направление деятельности, не вмешиваясь в конкретные сделки, и б) давать обязательные указания по конкретным сделкам. Во втором случае основное общество (товарищество) несет солидарную с дочерним обществом ответственность по заключенным последним сделкам. Но право давать обязательные указания должно быть предусмотрено либо в договоре основного общества с дочерним, либо в уставе последнего.



Глава 3. Организация деятельности

После того, как мы познакомились с видами организационно-правовых форм обществ и товариществ и разобрали их главные характеристики, можно приступить и к сравнению обществ и товариществ при их создании, организации и ликвидации.

3.1 Порядок создания

Порядок создания юридического лица, а в нашем конкретном случае хозяйственных товарищества и общества, состоит из трех этапов.

1. Объединение участников и их капиталов.

2. Закрепление объединения в разработке учредительных документов.

3. Государственная регистрация хозяйственного общества или товарищества.

Любое юридическое лицо может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования). Организация считается созданным с момента его государственной регистрации.

Для того чтобы организация на законных основаниях приступила к осуществлению своей деятельности и соответственно получению прибыли, она должна быть надлежащим образом зарегистрирована в регистрирующем органе. Но для начала следует будущим участникам определить сферу деятельности и обязательно организационно правовую форму юридического лица. Ведь в зависимости от того, какая форма учредителями (учредителем) будет избрана, зависит количество и имущественных и личностных вкладов.

Как уже говорилось ранее, главное отличие товариществ (полного и на вере) от обществ (ООО, АО, ОДО) это личностное участие участников. Так, в товариществах участники должны собственно принимать участие во всех его делах, да они в этом напрямую заинтересованы, ведь неисполнение обязательств товарищества ложится на плечи его участников, которые отвечают всем своим имуществом (за исключением, конечно, коммандитистов, которые и участия не принимают и личным имуществом не рискуют).

Важным элементом индивидуализации юридического лица является его наименование. Требуется указать полное (и, если имеется, сокращенное) наименование, в том числе фирменное наименование. Пункт 1 ст. 54 ГК РФ определяет, что юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Участие в гражданско-правовых отношениях невозможно без определения индивидуализированной сферы существования и деятельности субъекта этих отношений.

Фирменное наименование должно быть четким и определенным, чтобы каждому, вступающему в правоотношения с организацией, было ясно, кто является его контрагентом. Согласно п. 4 ст. 54 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязано иметь фирменное наименование. В фирменном наименовании должно присутствовать указание на организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. В этом пункте между товариществами и обществами также имеются существенные различия.

Общество вправе выбрать любое фирменное наименование, не совпадающее с существующими наименованиями других юридических лиц и не содержащее запрещенные законом обозначения. Не допускается, например, включение слов "Россия", "Российская Федерация" без специального разрешения, полученного в установленном порядке. Если общество создано для осуществления банковских операций, то оно может использовать в своем наименовании слова "банк" или "небанковская кредитная организация" лишь при наличии лицензии ЦБ РФ на осуществление указанных операций.

Не требуется указание предмета деятельности в фирменном наименовании общества, хотя с точки зрения интересов участников гражданского оборота такое указание весьма полезно и применительно к отдельным видам коммерческих организаций оно предусмотрено.

Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества. Наряду с другими сведениями об акционерном обществе фирменное наименование включается в государственный реестр юридических лиц.

Применительно к акционерным обществам в наименование включаются слова "закрытое акционерное общество" либо аббревиатура "ЗАО" или "открытое акционерное общество" - "ОАО". Не допускается включение в фирменное наименование на русском языке обозначения организационно-правовой формы на иностранном языке, например, "joint stock company" в английском варианте или "AG" - в немецком. Включение элементов фирменного наименования на иностранном языке возможно только в случаях, предусмотренных федеральными законами или иными правовыми актами.

В отличие от обществ фирменное наименование товариществ ограничивается ГК РФ, в ст.ст. 69, 82 которого сказано, что фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество", а применительно к товариществу на вере вместо слов "полное товарищество" использовать слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".

Важным моментом образования юридического лица, независимо от организационной формы является его государственная регистрация, регулируемая ФЗ "О регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Федеральным законом.

Документы, предоставляемые для регистрации перечислены в ст. 12 данного ФЗ, в их число включены необходимые документы, такие как учредительные документы, речь о которых пойдет ниже.

Так как акционерное общество является, на мой взгляд, наиболее сложной организационной формой, поэтому разберем его немного подробнее.

Согласно п. 1 ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах" не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Это означает, что общество, не оплатившее половины своего уставного капитала, подлежит государственной регистрации, приобретает права юридического лица, ограниченную правосубъектность с момента регистрации и вправе совершать сделки, связанные с учреждением общества. К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными.

После оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, указанное выше ограничение отпадает и общество вправе совершать любые другие сделки. При этом если для совершения обществом определенных сделок требуется предварительное получение специального разрешения (лицензии) на осуществление соответствующего вида деятельности, то право на совершение таких сделок возникнет у общества после получения лицензии.

Теперь перейдем к рассмотрению отличий хозяйственного общества от товарищества по учредительным документам.

3.2 Учредительные документы

В главе второй, когда мы рассматривали конкретные виды организационно правовых форм хозяйственных обществ и товариществ, было сказано, что товарищества действуют только на основании учредительного договора, который является их единственным учредительным документом. Учредительными же документами обществ являются и договор и устав, за исключением акционерных обществ, у которых единственный учредительный документ - устав.

В чем же различия между учредительным договором и уставом. Главное отличие в характере взаимоотношений между учредителями юридического лица. Учредительный договор юридического лица заключается между его учредителями или участниками, а устав утверждается его учредителями.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Учредительный договор не прекращает своего действия после создания общества, поскольку совместная деятельность учредителей по созданию общества является лишь одним из элементов комплексного предмета данного договора. В таком учредительном договоре главными являются сохраняющие свое значение вплоть до прекращения общества положения о его создании, а также основополагающие для данного общества правила.

В соответствии с Постановлением N 90/14 от 9 декабря 1999 г. учредительный договор является документом, регулирующим создание юридического лица и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. Такой договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные законом для данного договора как учредительного документа.

Учредительный договор заключается в простой письменной форме и подписывается всеми учредителями (участниками). Это не лишает их права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей (участников). Поэтому органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, не вправе требовать от учредителей (участников) нотариального удостоверения такого договора.

Исследуя уставы обществ, то они должны содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

- сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом.

В акционерных обществах вдобавок к вышесказанному еще:

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие законодательству.

Устав общества является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица. Поскольку правоспособность юридического лица (в соответствии со ст. 49 ГК РФ) реализуется его органами, устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества - общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества, единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором), собранием акционеров. Устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только для тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также для третьих лиц, например для лиц, относящихся к персоналу общества. Именно по этим основаниям у товариществ отсутствует такой уставной документ, как устав, т.к. отношения участников товарищества складываются на лично-доверительных основах.

Обратим внимание, что закон обязывает включать и в устав, и в учредительный договор одинаковые по существу сведения, например о размере уставного капитала, размерах долей участников, кажется, что такое дублирование вряд ли объективно необходимо.

По требованию участника общества (товарищества), аудитора или любого заинтересованного лица общество (товарищество) обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться со своими учредительными документами, в том числе с изменениями. Общество (товарищество) обязано по требованию участника предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава. Плата, взимаемая за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Внесение изменений и дополнений в учредительные документы обществ (товариществ) подлежит обязательной государственной регистрации.

ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает особенности принятия решений о внесении изменений в устав и в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью. Так, решение общего собрания участников общества о внесении изменений в учредительный договор должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Это означает, что такое решение принимается голосами всех участников общества, а не только голосами участников, присутствующих на общем собрании.

Порядок государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, определен в ст. 18 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В таких случаях государственная регистрация осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица.

3.3 Органы управления

Структура, состав и порядок формирования органов управления обществ и товариществ оказывают определяющее влияние на их деятельность. Поэтому они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов участников и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений.

Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников - полных товарищей, ибо, как было сказано выше, коммандитисты участия в управлении товариществом не принимают. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Ведение дел товарищества согласно учредительному договору может быть поручено либо каждому участнику, либо определенным участникам, строгого разграничения в законодательстве нет. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 72 ГК РФ полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Участник товарищества (полный товарищ) не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Если же выбывает один из участников товарищества по любой причине (смерть, исключение, по решению суда), то товариществу необходимо менять учредительный договор и исключать из названия фамилию или наименование выбывшего лица, что в обществах делать совершенно не нужно, наименование остается прежним и коренных изменений в учредительных документах производит не следует.

В хозяйственных обществах с органами управления все состоит гораздо серьезнее и сложнее. Хотя при учреждении нового общества одним человеком, многих органов создавать необходимости не возникает, но если учредителей более одного, то тут стоит разобраться.

Высшим органом общества является общее собрание его участников (в АО - акционеров). Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Любые ограничения этого права ничтожны. Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (для ООО, ОДО). Однако в законе закрепляется возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества. Общее собрание имеет исключительную компетенцию. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции, касаются важнейших сфер организации и деятельности общества и не могут быть переданы им на решение совета директоров, за исключением предусмотренных законом случаев, а также на решение исполнительных органов.

Особенностью правового регулирования деятельности на примере ООО является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в учредительный договор, принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.

ГК РФ не содержит нормы, закрепляющей создание в ООО совета директоров (наблюдательного совета), однако с принятием ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" появилась возможность предусмотреть в уставе общества образование такого органа управления. Необходимость создания совета директоров диктуется стремлением оперативно, на коллегиальной основе решать вопросы деятельности общества, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания.

К компетенции этого органа уставом могут быть отнесены вопросы образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по Закону не является компетенцией общего собрания.

Исполнительные органы имеют остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция.

В акционерных обществах существует подобная, но немного отличительная структура органов управления. За время создания и существования общества предусмотрено, по сути дела, образование двух разных "общих собраний" с неодинаковыми задачами. Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием, которое, хотя и является общим собранием учредителей, нельзя назвать общим собранием акционеров.