Размещено на http://www.allbest.ru/

31

Размещено на http://www.allbest.ru/

Общие принципы и конституционные основы гражданского права Республики Таджикистан

Назридин Шонасридинов

I. Место и функции гражданского права

1. Понятие

Гражданское право является самостоятельной отраслью Республики Таджикистан. Оно регулирует две группы отношений - имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (п.1 ст.1 Гражданского кодекса Республики Таджикистан).

Если имущественные отношения не основаны на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а основаны на властном подчинении одного участника другому, то такого рода имущественные отношения не могут составлять предмет регулирования гражданского права.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан к предмету регулирования гражданского законодательства относит и личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, т.е. отношения, объектами которых являются неотчуждаемые права, свободы и другие нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, выбор места пробивания и жительства, право на имя и т.д.). Сходную, по этому вопросу, с Гражданским кодексом Республики Таджикистан, занимает Гражданский кодекс Республики Казахстан (п.2 ст.1). В отличие от Гражданского кодекса Республики Таджикистан и Гражданского кодекса Республики Казахстан, Гражданский кодекс Российской Федерации личные отношения, не связанные с имущественными отношениями не считает предметом регулирования гражданского законодательства этой страны.

Предпочтительной представляется нам, позиция, занимая Гражданским кодексом Российской Федерации и авторов, считающих, что гражданское право защищает не связанные с имущественными, личные неимущест-венные отношения, но не регулирует их¹¹ Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е изд., доп. и переб. -М.: Издательство «Спарк», 1999. -С.24; Гражданское право. Общая часть. Курс лекции. «Нурпресс» -Алматы, 2006. -С.8-9. .

Гражданское право - это одна из отраслей частного права. В Таджикистане считается, что частное право - это родовое понятие, а гражданское право - понятие видовое. Более того, в Республике Таджикистан не существует «общего частного» и «специального частного права». Нормы, применяемые к потребителям, работникам и предпринимателям относятся, соответственно к гражданскому, трудовому и предпринимательскому праву Республики Таджикистан.

В Республике Таджикистан отрасли права подразделяются на материальные и процессуальные. Материальные отрасли права в свою очередь, делятся на частные и публичные отрасли.

Разграничение материальных отраслей права Республики Таджикистан на частные и публичные имеет большое практическое значение при решении вопроса об отнесении тех или иных отношений к той или отрасли права, при решении вопроса о методах их регулирования и при решении вопроса подведомственности споров.

Критериями разграничения отраслей права на частных и публичных служат круг отношений, регулируемых ими, методы, т.е. способы и средства их регулирования, субъектный их состав.

В Республике Таджикистан не существует ни хозяйственного, ни коммерческого, ни торгового, тем более ни предпринимательского кодексов. Тем не менее, существует и развивается такая комплексная отрасль прав, как предпринимательское право со своим предметом и методами регулирования, со своими принципами и источниками.

Более того, в Республике Таджикистан функционирует система экономических судов, состоящая из Высшего Экономического Суда Республики Таджикистан, экономических судов областей и Экономии-ческого суда города Душанбе. В соответствии со статьей 2 Хозяйственно-процессуального кодекса Республики Таджикистан от 4 ноября 1995 года, задачами экономического судопроизводства являются защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов предприятий (организаций), независимости от формы собственности, и граждан в сфере предприни-мательской и иной экономической деятельности, а также содействие укреплению законности и предупреждению правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

2.Источники права

Работа над разработкой Гражданского кодекса Республики Таджикистан была начата в 1995 году и продолжалось вплоть до 1999 года. Проект Гражданского кодекса дважды был обсуждён с участием международных экспертов из Германии и Соединенных Штатов Америки.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан (часть первая) был принят 30 июня 1994 года и введён в действие 1 января 2000 года.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан состоит из трёх частей. Первая часть (общая часть) Гражданского кодекса состоит из трех разделов: 1) Общие положения; 2) Право собственности. Другие вещные права и 3) Обязательственное право.

Во второй (особенной) части включен раздел, посвященный отдельным видам обязательств.

Третья часть Гражданского кодекса посвящена интеллектуальной собственности, наследственному праву и международному частному праву.

В процессе разработки проекта Гражданского кодекса Республики Таджикистан большое значение придавалось модели Гражданского кодекса (Часть первая), принятой на пятом заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых Государств 29 октября 1994 года.

Более того, немалое количество статьей модели гражданского кодекса были без какой - либо корректировки их редакции и смысла перенесены в проект Гражданского кодекса Республики Таджикистан, что впоследствие послужило причиной дискуссий и споров среди научных кругов нашей страны.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан не единственный источник гражданского права. Существует множество других законов, являющихся также источником гражданского права: Законы Республики Таджикистан «О защите прав потребителей»; «О залоге»; «О государственных предприятиях»; «О потребительской кооперации»; «Об акционерных обществах»; «Об обществе с ограниченной ответственностью» и т.д.

В соответствии (с.ч.1 ст.48 Конституции Республики Таджикистан) высшим представительным законодательным органом Республики Таджикистан является Маджлиси Оли (парламент). Именно Маджлиси Оли принадлежит исключительное право принимать законы, в том числе в сфере гражданского и предпринимательского права. Президенту, Правительству, Министерствам и ведомствам Республики Таджикистан предоставлено право принимать подзаконные акты в виде, соответственно указов, постановлений, положений и инструкции. Примерами постановлений Правительства Республики Таджикистан являются постановление «О мерах по реализации Закона Республики Таджикистан», «О защите прав потребителей» от 6 июня 2005 года; «О государственном унитарном предприятии «Жилищно-коммунального хозяйства» от 31 июля 2001 года; «Об утверждении Порядка выдачи патента и Свидетельство индивидуального предпринимателя физическим лицам, осуществляющим свою предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и Перечня видов индивидуальной предпринимательской деятельности, по которым уплата подоходного налога осуществляется на основе патента и Зональных коэффициентов, регулирующих размеры платы за патент» от 31 марта 2004 года и т.д.

Иерархия нормативных актов в Республике Таджикистан определена Законом Республика Таджикистан «О нормативных правовых актах» от 8 декабря 2003 года.

В соответствии со ст.6 данного закона в систему нормативных правовых актов Республики Таджикистан соответственно степени их юридического значения входят:

-Конституция Республики Таджикистан;

-законы Республики Таджикистан, принятые путем референдума;

-конституционные законы Республики Таджикистан;

-законы Республики Таджикистан;

-совместные постановления Маджлиси милли и Маджлиси намояндагон Маджлиси Оли Республики Таджикистан;

-постановления Маджлиси милли Маджлиси Оли Республики Таджикистан;

-постановления Маджлиси намояндагон Маджлиси Оли Республики Таджикистан;

-указы Президента Республики Таджикистан;

-постановления Правительства Республики Таджикистан;

-акты министерств, государственных комитетов и иных органов государственного управления;

-акты маджлисов народных депутатов Горно-Бадахшанской автономной области, областей и города Душанбе;

-акты председателей Горно-Бадахшанской автономной области, областей и города Душанбе;

-акты маджлисов народных депутатов городов и районов;

-акты председателей городов и районов;

-акты органов самоуправления в поселке и селе.

Нормативные правовые акты должны соответствовать Конституции Республики Таджикистан и другим правовым актам, имеющим более высокую по сравнению с ними юридическую силу.

Как явствует из данной статьи, в ней отсутствует даже упоминание о кодексе, как о нормативном правовом акте. Тем не менее, в Республике Таджикистан приняты и действуют Гражданский кодекс в трех частях, Уголовный кодекс, Уголовный процессуальный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Семейный кодекс, Трудовой кодекс, Водный кодекс, Хозяйственный процессуальный кодекс, Налоговый кодекс и т.д.

После принятия Гражданского кодекса были приняты десятки законов, содержащих немало норм, отличных от норм Гражданского кодекса, что послужило причиной возникновение споров не только среди представителей науки, но и на практике.

На практике обычно предпочтение отдается Гражданскому кодексу по сравнению с другими законами, принятиями после него. Полагаем, что такая практика не всегда оправдана.

3. Общее частное и особенное частное право

Как уже упоминалось выше «частное право» - понятие родовое, а «гражданское право» понятие видовое. В Таджикистане не существует «специального частного» права для коммерсантов и работников, а существует предпринимательское и трудовое, как комплексные отрасли права, состоящие из частно - правовых и публично - правовых норм. Не существует также, и потребительского права, а есть закон «О защите прав потребителей», как источник гражданского права.

4. Место семейного и наследственного права в гражданском праве

В Республике Таджикистан существует отдельный от Гражданского кодекса Семейный кодекс, принятий 13 ноября 1998 года. В то же время гражданское законодательство применяется при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений между членами семьи, если эти отношения не урегулированы семейным законодательством (ст.4 Семейного кодекса Республики Таджикистан).

Что же касается наследственного права, то оно полностью включено в Гражданский кодекс Республики Таджикистан (часть III).

5. Сфера действия гражданского права

В соответствии с п.2 Гражданский кодекс Республики Таджикистан участниками регулируемых гражданским законодательством отношений наряду с гражданами и юридическими лицами выступает государство. Вопрос об участие государство в гражданско-правовых отношениях урегулирован так же в статьях 136,137, 138 Гражданского кодекса Республики Таджикистан.

6. Письменное право и право на практике

Республика Таджикистан - страна с переходной экономикой. Закономерно в этой связи, некоторые расхождения между принимаемыми законами и их применением на практике, особенно на начальном периоде введения их в действии.

Причин такого положения несколько. Это и непродуманность некоторых положений законов, отсутствии соответствующих материальных, финансовых предпосылок для их реализации, нечеткость редакции и смысла некоторых законов, правовой нигилизм, неверная интерпритация норм законов, низкое правовое сознание и низкая правовая культура у части населения и т.д.

7. Связь между правом и развитием экономики

Переход к рыночной экономике не возможен без активного воздействия государства на экономику посредством принятия адекватных сущест-вующим реалиям законодательных актов.

В Республике Таджикистан наряду с Гражданским кодексом, были приняты десятки законов и других нормативно-правовых актов в целях создания первичных правовых институтов и восполнения пробелов, существующих в системе права нашей страны. После принятия Гражданского кодекса Республики Таджикистан были приняты, в частности Законы: «О дехканском (фермерском) хозяйстве» от 11 мая 2002 года; «Об обществе с ограниченной ответственностью» от 10 мая 2002 года; «О несостоятельности (банкротства)» от 21 ноября 2003 года; «О государственной регистрации юридического лица» от 22 апреля 2003 года; «О свободных экономических зонах в Республики Таджикистан» от 29 апреля 2004 года; «О государственных предприятиях» от 28 февраля 2004 года; «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 29 апреля 2004 года; «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 30 июня 2006 года; «О тендере» от 21 мая 2003 года; «О государственной защите и поддержке предпринимательства в Республике Таджикистан» от 10 апреля 2002 года и т.д.

II. Обеспечение гражданских прав государством

1. Обеспечение права собственности

В Республике Таджикистан каждый имеет право на собственность и право наследования.

Никто не вправе лишать или ограничивать право гражданина на собственность. Изъятие личного имущества для общественных нужд государством допускается только на основании закона и согласия собственника при полном возмещении его собственнику (ст.32 Конституции Республики Таджикистан).

Защита права собственности в Республике Таджикистан осуществляется общими и экономическими судами.

В соответствии с ч.3 ст.14 Конституционного закона Республики Таджикистан о Конституционном суде Республики Таджикистан, Конституционный суд рассматривает жалобы о нарушениях конституционных прав и свобод и заявлений судов о конституционности законов, применяемых к конкретному делу. Следовательно, гражданин Республики Таджикистан вправе обратиться за защитой своего права собственности и в Конституционный суд Республики Таджикистан. К сожалению решений Конституционного суда Республики Таджикистан по проблематике защиты права собственности не существует.

В соответствии со ст.13 Гражданского кодекса Республики Таджикистан ненормативные акты государственного органа или органа местной власти, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативные акты, не соответствующий закону или иным правовым актом и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Согласно же ст.16 Гражданского кодекса Республики Таджикистан гражданин и юридическое лицо имеет право на возмещение государством убытков, причиненных им в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов или должностных лиц этих органов, в том числе изданием несоответствующего законодательству акта государственным органом.

2. Обеспечение свободы заключения договоров

В соответствии с ч.2 ст.12 Конституции Республики Таджикистан государство гарантирует свободу экономической и предпринимательской деятельностью, равноправие и правовую защиту всех форм собственности, в том числе частной.

Примеров ограничения права на свободную предпринимательскую деятельность в Республики Таджикистан, более чем достаточно. Но обращений в судебные органы в связи с таким ограничением очень редко.

Свобода договора, как один из важнейших принципов гражданского законодательства закреплен в п.2 ст.3 и ст.453 Гражданского кодекса Республики Таджикистан Принцип «свобода договора» теснейшим образом связан с другими принципами гражданского законодательства, в особенности с принципами равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников гражданских отношений.

Смысл принципа «свобода договора» заключается в том, что, во- первых, граждане и юридические лица свободны в решении вопроса о вступлении между собой в договорные отношение, во-вторых, стороны вправе заключать любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативными правовыми актами, в-третьих, стороны могут заключить договор, содержащие элементы различных договоров, в-четвертых, участники договорных отношений свободны в определении условий договора.

Несмотря на огромную важность и значимость, свобода договора имеет свои пределы в интересах «других» (слабой стороны, кредитор и общества).

Пределы касаются прежде всего свободу заключения договора. Гражданское законодательство Республики Таджикистан в строго определенных случаях предписывает сторонами (стороне) заключить договор; коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора (ст.458 КГ РТ); не вправе уклониться от заключения основного договора сторона, заключившая предварительный договор (ст.461 КГ РТ).

Переделы свободы договора касаются и порядка формирования содержания договора, и субъектного его состава, и выбора вида договора. Наибольшую дискуссию вызывает ограничение свободы присоединившейся стороны к договору присоединения в вопросах определения содержания договора¹¹ Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 2-е, испр. - М.: «Статут», 1999 -С.258-259; Шонасридинов Н.Ш. Вопросы гражданско-правовой ответственности в обязательствах сферы водоснабжения //Ответственность в гражданском праве: Материалы международной научно-практической конференции (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы, 22-23 майя 2006 год. -Алматы, 2006. -С.240-241. . Безграничная свобода договора может привести к нарушению порядка в договорной деятельности, что отрицательно отразится на эффективности договорных отношений. Она приведет к игнорированию интересов слабой стороны, интересов общества и интересов кредиторов.

Немало случаев, когда одна из сторон используя свою экономическую власть навязывает свои условия при заключении и исполнении договора, а другая сторона в силу с течения тяжелых обстоятельств вынуждена вступить в договорные отношения на такие условия. Такого рода договор называется договор, заключенный на кабальных условиях и может быть признан недействительным по требованию слабой стороны согласно статье 204 Гражданского кодекса Республики Таджикистан.

3. Защита лиц

В Конституции Республики Таджикистан «свободное развитие личности» не выделено в качестве отдельного основного право. Поэтому, по законодательству Республики Таджикистан договор поручительства не может быть признан недействительным в связи с тем, что лишает ребенка возможности на свободное развитие личности.

Поскольку договор, в том числе и договор поручительства - это сделка, то он может быть признан недействительным лишь по основаниям, применяемым для признании сделки недействительной.

В соответствии со ст.1094 Гражданского кодекса Республики Таджикистан под источником повышенной опасности следует понимать физические, физико-химические, химические и биологические силы, используемые субъектами гражданского права в силу принадлежащего им права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления либо по другим допускаемым основаниям (договор, закон, администра-тивный акт и т.п.) и представляющие повышенную опасность для окружающих.

Юридические лица и граждане, деятельность которых связано с повышенной опасностью для окружающих (транспортные организации, промышленные предприятия, стройки, владельцы транспортных средств и др.) обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, либо на любом другом законном основании (договоре имущественного найма, доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения компетентного органа о передаче источника и т.п.).

Владельцы источников повышенной опасности несут солидарную ответственность за вред, причинённый в результате взаимодействия источников (столкновения транспортных средств и т.п.) третьим лицам по основаниям, предусмотренным частью 1 настоящей статьи.

Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам, возмещается на общих основаниях. При этом:

- вред, причиненный по вине одной стороны, возмещается в полном объеме этой стороной;

- вред, причиненный по вине обеих или нескольких сторон, возмещается соразмерно степени вины каждой из них.

При невозможности установить степень вины каждой из сторон ответственность распределяется между ними поровну. При отсутствии вины сторон в причинении вреда не одна из них не имеет право требовать возмещения вреда. Каждая из сторон несет в таком случае риск понесенных ею убытков.

Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из обладания владельца в результате противоправных действий других лиц. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, в таких случаях несут лица, противоправно завладевшие источником. При наличии вины владельца в противоправном изъятии из его обладания источника повышенной опасности, ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лиц, завладевших источником повышенной опасности.

4. Признание юридического лица

Конституция Республики Таджикистан не содержит нормы, непосредственно определяющие права на создание юридических лиц. В ней закреплены нормы, руководствуясь которыми можно создать юридическое лицо. Государство гарантирует свободу экономической и предпринимательской деятельности (ч.2 ст.12). Используя это конституционное право, лица могут заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью без образования либо с образованием юридического лица.

III. Принципы гражданского правоотношения

1. Общие принципы

Принципы, закрепленные в п.1 ст.1 и п.2 ст.3 Модели Гражданского кодекса полностью воспроизведены в Гражданский кодекс Республики Таджикистан. Таких принципов насчитывается девять:

1) равенства участников гражданско-правовых отношений;

2) автономия воли участников отношений, регулируемых гражданских законодательством;

3) имущественная самостоятельность участников гражданско-правовых отношений;

4) неприкосновенности собственность;

5) свобода договора;

6) недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела;

7) необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;

8) обеспечения восстановления нарушенных прав;

9) судебная защита нарушенных прав.

Гражданские кодексы Республики Казахстан и Российской Федерации содержат ещё один принцип - принцип свободы перемещения денег, товаров и услуг на всей территории этих стран. Полагаем, что данный принцип - это принцип присущий предпринимательскому праву.

Принципы или иными словами основные начала гражданского законодательства не только служат определенным эталонам, использование которого дает возможность оценить акты, издаваемые органами государственной власти, а также органов, разрешающих гражданско-правовые споры, но и учитываются при применении аналогии права¹¹ Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е издание., доп. и перераб. - М.: Издательство «Спарк», 1999 -С.36; Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть). Комментарий (постатейный). В двух книгах. Книга 1-2 изд., испр. и доп., с использованием судебной практики //Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г.Басин. -Алматы: Жеты-жарѓы, 2003. -С.48. .

Однако на практике суды очень редко используют общие начала гражданского законодательства при решении гражданско-правовых споров.

2. Пределы осуществления прав

Гражданский кодекс Республики Таджикистан определяя, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права, в том числе и распоряжаются ими (ст.9), в тоже время запрещает им злоупотреблять этими правами (ст.10).

Нарушение запретов, установленных статьей 10 ГК РТ лишает граждан и юридических лиц права на защиту, а лиц, пострадавших вследствии этого наделяет правом на возмещение ущерба.

К большому сожалению, в своей практической деятельности суди решая вопрос о недопустимости осуществления прав, ссылаются не на ст.10 КГ РТ, а только на статьи, в которых отражены конкретные формы проявления злоупотребления правом.

3. Защита доверия участников правоотношений

Защита доверия сторон договора признается и учитывается, в частности при решении вопроса от истребовании собственником имущества из чужого незаконного владения.

В соответствии со ст.322 ГК РТ собственник вправе истребовать своё имущество из чужого незаконного владения.

Незаконное владение имуществом может быть добросовестным и недобросовестным. Добросовестным владельцем считается лицо, которое приобретая имущество возмездно не знал и не должен был знать, что оно было приобретено у лица, которое не имело право его отчуждать, а недобросовестным лицо, которое приобретая имущества, знал о том, что оно приобретено у лица, которое не имело право его отчуждать.

Так, вот, если собственник вправе истребовать своё имущество от недобросовестного приобретателя во всех случаях (п.2 ст.10 ГК РТ), то у добросовестного только в определенных случаях, т.е. в случаях, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владении, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем по мимо их воли (п.1. ст.323 ГК РТ).

4. Принцип добросовестности

Принцип добросовестности известен Гражданскому кодексу Республики Таджикистан. О нём говорится в статьях 10, 54, 683 и других статьях Гражданского кодекса Республики Таджикистан. Статьи 54 и 683 ГК РТ защиту прав лиц и удовлетворения их требований ставят в зависимости от добросовестности осуществления ими своих гражданских прав.

IV. Защита гражданских прав

1. Основы

В гражданском кодексе Республики Таджикистан имеются статьи под названием «Защита гражданских прав» (ст.11) и «Способы защиты гражданских прав» (ст.12).

Статья 11 Гражданского кодекса определяет круг органов, осуществляющих защиту гражданских прав. В соответствии с данной статьёй защита гражданских прав осуществляется не только государственными судами, но и такими альтернативными негосударственными юрисдикционными органами, как третейские суды.

Государственные и третейские суды осуществляют защиту гражданских прав в соответствии с подведомственностью дел, установленной гражданским процессуальным законодательством Республики Таджикистан. В то же время согласно ст.1 Положению о третейском суде граждане могут предавать любой возникший между ними спор на рассмотрение третейского суда за исключением споров, вытекающих из трудовых и семейных отношений.

Нормы, закреплённые в ст.11 Гражданского кодекса Республики Таджикистан относятся к материально-правовым, а не к процессуально-правовым нормам, поскольку определяют только лишь круг органов, осуществляющих защиту гражданских прав, но отнюдь не процедуру, связанную с осуществлением такой защиты.

Статья 12 Гражданского кодекса Республики Таджикистан называет способы защиты гражданских прав, каждый из которых освещается в отдельных разделах и главах Гражданского кодекса. Данная статья также содержит материально-правовые нормы, а не процессуально-правовые, поскольку она не определяет процедуры рассмотрения соответствующими юрисдикционными органами вопросов, касающихся применения тех или иных способов защиты гражданских прав.

Концепция «права требования» существует и в праве Республики Таджикистан, в частности в его гражданском праве.

Защита гражданских прав означает защиту таких прав, которым владеет лицо, но нарушены кем-то. Только при наличии права может возникнуть вопрос о его защите. Только при наличии права лицо становиться управомоченным требовать его защиты, т.е. у лица возникает «право требования». Только при наличии «права требования» соответствующим юрисдикционным органом могут быть удовлетворены требования лица.

Реализацию концепции «защита прав» можно проиллюстрировать на примере купли - продажи квартиры по договору, заключенному с нарушением установленной законом формы.

В соответствии с п.2 ст.247 Гражданского кодекса Республики Таджикистан, если договор об отчуждении имущества подлежит государственной регистрации, права собственность у приобретателя возникает с момента его регистрации. Именно таким договором является договор купли - продажи недвижимого имущества, а квартира относится к числу объектов недвижимости.

Если договор купли - продажи квартиры будет заключён с нарушением обязательной письменной форме и без соответствующей государственной регистрации, то такой договор считается ничтожной.

Следовательно, к покупателю не переходит права собственности на квартиру и соответственно у него не возникает «права требования», т.е. право на защиту. По Гражданскому кодексу Республики Таджикистан покупателю квартиры по такому договору должно быть отказано в удовлетворение требования о признании за ним права собственности на квартиру.

2.Толкование сделок

Гражданское законодательство Республики Таджикистан предъявляет определённые требования не только к форме, к субъектному составу сделок, договоров, но и к их содержанию.

Для выяснения содержания договора прибегают к двум способам его толкования. Первый способ толкования договора заключается в том, что суд выясняет буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений путём сравнительного анализа, сопоставления спорного условия договора с другими его условиями, а также со смыслом договора в целом (ч.1 ст.463 Гражданского кодекса Республики Таджикистан).

Второй способ толкования договора заключается в выяснении общей воли сторон с учётом цели договора (ч.2 ст.465 ГК РТ). Ко второму способу толкования суд прибегает, если ему не удалось при применении первого способа выяснить содержание договора. Суть второго способа толкования состоит в том, что анализу подвергаются не только сам договор, но и другие обстоятельства, в частности переписки, переговоры, предшествовавшие заключению договора, фактически совершаемые сторонами действия, т.е. фактическое их поведение после заключение договора. В рамках второго способа толкования договора суд исходит также из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, из обычаев делового оборота.

Поскольку ко второму способу толкования договора суд прибегает лишь в случаях, когда применение первого способа толкования, т.е. когда выяснение буквального значения договора не позволяет определить содержание договора, следовательно, приоритет отдается не второму (выяснении общей воли сторон с учётом цели договора), а первому способу толкования договора. Такова позиция не только гражданского законодательства Республики Таджикистан, Казахстана, Российской Федерации и других стран СНГ, но и практически всех исследователей.

Представляется, что такая позиция не всегда приемлема. Если речь идёт о мнимой или притворной сделке (ст.195 ГК РТ), о сделке, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств (ст. 204 ГК РТ), то акцент должен быть смещён на выяснение общей воли сторон договора с учётом цели договора (на второй способ толкования договора), т.е. приоритет должен быть отдан второму способу толкования договора.

3. Деликтное право

Гражданский кодекс Республики Таджикистан содержит главу 55, которая называется «Обязательства вследствие причинения вреда». Под обязательствами вследствие причинение вреда, понимаются обязательства, возникающие из деликта.

Статья 1079 главы 55 ГК РТ определяет общие основания ответственности за причинение вреда. В соответствии с п.1 данной статьи вред, причинённый неправомерными действиями (бездействием) личности или имуществу гражданина, а также вред, причинённый юридическому лицу, подлежит возмещению лицом, причинившим вред, в полном объёме.

Данная статья, а также статьи 1083-1095, 1100 ГК РТ определяют круг лиц, ответственных за причиненный вред.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан определяет и круг лиц, имеющих право на возмещение вреда. Таковыми являются само лицо, которому вред причинён непосредственно, а также, так называемые «третье лица», понесшие ущерб в результате смерти гражданина.

К числу «третьих лиц» согласно ст.1104 Гражданского кодекса Республики Таджикистан относятся: нетрудоспособные лица, состоящие на иждивении умершего или имевшие ко дню его смерти право на получение от него содержания; ребёнок умершего, родившийся после его смерти; один из родителей, супругов либо другой член семьи умершего, независимо от трудоспособности, который не работает и занят уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сёстрами, не достигшими четырнадцати лет либо хотя и достигшими указанного возраста, но по заключению медицинских органов нуждающимся по состоянию здоровья в постороннем уходе; лица состоявшие на иждивении умершего гражданина и ставшие нетрудоспособными в течение 5 лет после его смерти.

Что же касается организации, с которой умерший состоял в трудовые отношения, то такая организация не входит в круг «третьих лиц».

Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (транспортные организации, промышленные предприятия, стройки, владельцы транспортных средств и др.) обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего.

Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, либо на любом другом законном основании (договоре имущественного найма, доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения компетентного органа о передаче источника и т.п.).

Владельцы источников повышенной опасности несут солидарную ответственность за вред, причинённый в результате взаимодействия источников (столкновения транспортных средств и т.п.) третьим лицам по основаниям, предусмотренным частью 1 настоящей статьи.

Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам, возмещаются на общих основаниях. При этом:

- вред, причиненный по вине одной стороны, возмещается в полном объеме этой стороной;

- вред, причиненный по вине обеих или нескольких сторон, возмещается соразмерно степени вины каждой из них.

При невозможности установить степень вины каждой из сторон ответственность распределяется между ними поровну. При отсутствии вины сторон в причиненный вреда не одна из них не имеет правом требовать возмещения вреда. Каждая из сторон несет в таком случае риск понесенных ею убытков.

Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из обладания владельца в результате противоправных действий других лиц. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, в таких случаях несут лица, противоправно завладевшие источником. При наличии вины владельца в противоправном изъятии из его обладания источника повышенной опасности, ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лиц, завладевших источником повышенной опасности.

Вопрос об основаниях гражданско-правовой ответственности является одним из спорных вопросов. Одни авторы считают, что для наступления ответственности вследствие причинения вреда необходимо наличие таких элементов состава деликта, как объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона. Такая концепция взята из уголовного права. По мнению других достаточно наличие вреда (ущерба), без наличия, при этом вины лица, совершившего гражданское правонарушение. Такие авторы исходят из принципа «причинения». Абсолютное большинство авторов исходят из принципа вины, утверждая, что «нет вины, нет и ответственности».

По мнению У.К. Ихсанова наличие вреда, противоправность действия (бездействия), которым причинён вред, причинная связь между действием (бездействием) и наступившим результатом (вредом), вина причинителя вреда являются основанием ответственности за причинение вреда¹¹ Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть). Комментарий /Отв.ред. М.К.Сулейменов, Ю.Г.Басин. -Алматы: «Жеты жарѓы», 2001. -С.562.. И.Ш. Файзутдинов для наступления деликтной ответственности считает необходимым наличия состава правонарушения, включающего: а) наступление вреда; б) противоправность поведения причинителя вреда; в)причинную связь между наступившим вредом и противоправным поведением причинителя вреда и г) вину причинителя вреда²² Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд.3-е, испр. и доп.//Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор доктор юридических наук, профессор О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА. М., 1998. -С.665. .

При этом авторы обращают внимание на общий характер этих оснований и на то, что существуют специальные основания ответственности, например, в случаях причинение вреда источником повышенной опасности, когда владелец такого источника отвечает независимо от вины.

Аналогичным образом решен вопрос об ответственности за причинение вреда и Гражданском кодексе Республики Таджикистан.

По гражданскому законодательству Республики Таджикистан не только неправомерное (противоправное) действие, но и неправомерное (противоправное) бездействие, ставшее причиной наступившего вреда, считается основанием ответственности за причинение вреда (п.1 ст.1079 ГК РТ).

Бездействие признается неправомерным (противоправным), если лицо, на которое возложена юридическая обязанность действовать в соответствующей ситуаций, не совершает таких действий.

Ситуация с хранением на своем участке опасных металлических частей является ситуацией, когда владелец участка должен был считаться с тем, что на этом участке играют дети, а соответственно должен был предпринять меры в целях обеспечения безопасности данного участка. Но поскольку такие меры не были предприняты владельцем участка, на котором хранились опасные металлические части и в результате дети, игравшие на этом участке получили ушиби, то владелец участка будет отвечать за вред, причинённый детям.

В соответствии с п.1 ст.1079 ГК РТ вред, причиненный неправомерным действиями (бездействием) подлежит возмещению лицом, причинившим вред в полном объёме, т.е. п.1 данной статьи закрепляет принцип возмещение вреда в полном объеме.

Причинитель вреда в полном объеме отвечает и при умышленном, и при неосторожном причинении вреда, т.е. независимо от формы и степени его вины. Суд не имеет право ставить объём возмещения ущерба в зависимости от степени виновности причинителя, наоборот, присуждая возмещение вреда, суд, обязывает лицо, ответственное за вред, полностью возместить причиненные убытки (ст.1098 ГК РТ).

Возмещение вреда независимо от вины причинителя установлено за незаконные действия органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (ст.1086 ГК РТ), за вред, причиненный государственными органами, органами местной власти, а также их должностных лиц (ст.1084 ГК РТ), за вред, причинённый деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих (ст.1094 ГК РТ), и за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ, услуг (ст.1111 ГК РТ). При этом, размер (объём) возмещаемого ущерба по этим статьям неодинаков. Если, например, вред, причинённый гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ возмещается государством в полном объёме (п.1 ст.1086 ГК РТ), то вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности (столкновение транспортных средств и т.д.) третьим лицам, возмещается при наличии вины одной из сторон в полном объеме, а при виновности обеих или нескольких сторон - соразмерно степени вины каждой из них.

Нормы о возмещении морального вреда содержатся не только в Гражданском кодексе, но и в других законодательных актах Республики Таджикистан, в частности в законодательных актах, касающихся защиты прав потребителей, статуса военнослужащих, средств массовой информации и т.д.

В соответствии с п.1 ст.1115 ГК РТ, моральный вред возмещается причинителем при наличии его вины, за исключением случаев, когда он причинён: жизни и здоровью гражданина; источником повышенной опасности; в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ; распространением сведений порочащих честь, достоинства и деловую репутацию.

Моральный вред возмещается, не зависимо от подлежащего возмещению имущественного вреда (п.3 ст. 1116 ГК РТ), т.е. независимо от объёма имущественного ущерба. Следовательно, с учётом конкретных обстоятельств (степени испытываемого, претерпеваемого потерпевшим унижения, подавленности, раздражения, гнева, стыда, отчаяния, физической боли, ущербности, дискомфортного состояния и д.д.) суд может установить более высокий размер компенсации морального вреда по сравнению с размером имущественного вреда.

V. Метод применения права

1. Методы толкования законов

Толкование законов - это средство, используемое для установления действительного смысла законов и обеспечения их единообразного применения на территории всей страны.

Для установления действительного смысла законов и в целях обеспечения единообразного их применения на всей территории Республики Таджикистан применяются различные формы толкования: историческое, логическое, грамматическое, аутентическое, буквальное, расширительное, судебное, доктринальное, системное. К большому сожалению роль сравнительного правоведения не так велика в Республике Таджикистан. Сравнительное правоведение находиться на начальном пути своего развития.

К нему прибегают в основном в процессе преподавания некоторых учебных дисциплин, спецкурсов, а также при выполнении научно-исследовательских работ. В судебной же практике сравнительное правоведение практически не применяется.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан, как и Гражданские кодексы Республики Казахстан и Российской Федерации допускает возможность применения гражданского законодательства по аналогии. Применение гражданского законодательства по аналогии предусмотрена ст.6 Гражданского кодекса Республики Таджикистан, состоящей из двух пунктов. В соответствии с п.1 данной статьи в случаях, когда имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, а также отношения, связанные с осуществлением и защитой неотчуждаемых прав и свобод человека и других нематериальных благ (личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными) прямо не регулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, поскольку это не противоречить их существу, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона).

На сходство отношений не редко обращается внимание самым законодателем. Например, в соответствии с п.3 ст.105 ГК РТ к обществу с дополнительной ответственностью могут быть применены правило настоящего кодекса об обществе с ограниченной ответственностью или в силу п.2 ст.569 ГК РТ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В отличие от аналогии закона, смысл аналогии права состоит в том, что «права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости» (п.2 ст.6 ГК РТ).

Применение аналогии права возможно лишь в случаях, когда отсутствует возможность применения аналогии закона.

В своей практической деятельности суды практически не прибегают к аналогии закона, тем более к аналогии права вследствии плохого знания смысла и сущности этих понятий.

2. Общие нормы

Гражданский кодекс Республики Таджикистан содержит нормы о добросовестном, разумном и справедливом осуществлении физическими и юридическими лицами своих гражданских прав. В соответствии с п.7 ст.10 ГК РТ граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, соблюдая содержащиеся в законодательства требования, под которыми понимается также разумность и справедливость.

При этом добросовестность, и справедливость действий участников гражданских правоотношений предполагается. Нормы, содержащие требования добросовестности и разумности содержатся также в статье 54,пунктах 1 и 3 ст.244, ст.ст.323,324,683 ГК РТ.

3. Значение судейского права

Согласно ст.87 Конституции и ст.5 Конституционного Закона Республики Таджикистан судьи в своей деятельности независимы и подчиняются только Конституции Республики Таджикистан и закону. Так же как и в немецком праве решение и определения Верховного Суда Республики Таджикистан обязательны только в конкретном случае. Право преюдиции, имеющее место в Соединённых Штатах Америки и Англии, не существует в таджикском праве.

4. Обоснования судебных решений

В соответствии с ст.198 Гражданского процессуального кодекса Республики Таджикистан (ГПК РТ) решение суда должно быть законным и обоснованным. Суд основывает решение лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. Не может быть отменено правильное по существу решение суда по одним лишь формальным соображениям (ч.2 ст.328 ГПК РТ).

гражданское право таджикистан

5. Доверие к правосудию

Полного и безграничного доверия к правосудию не существовало, да и ныне не существует ни в одной стране мира, в особенности в странах постсоветского пространства.

Республика Таджикистан в этом плане не является исключением. Недоверяющим правосудию в Республике Таджикистан не так уж мало Причин, подрывающих доверия к правосудию множества - это и некомпетентность, не объективность части судей и урезанность независимости судей и т.д. В Таджикистане не практикуются социологические исследования и опросы в целях определения общественного мнения, относительно вопросов доверия к правосудию. Гражданский, Хозяйственно-процессуальный и гражданско-процессуальные кодексы Республики Таджикистан предусматривают альтернативные формы рассмотрения и разрешения гражданско-правовых споров третейскими судами. К сожалению роль третейских судов в рассмотрении гражданско-правовых споров очень мизерна. Третейские суды в порядке эксперимента функционируют лишь в четырёх районах республики. Отрадно, что в направлении усиления роли и повышения значимости альтернативных негосударственных юрисдикционных органов предприняты в последнее время определенные меры. Разработаны проекты Законов Республики Таджикистан «О международном коммерческом арбитража» и «О третейских судах в Республике Таджикистан». В рамках проекта «Роль и значение международного коммерческого арбитража для Республики Таджикистан» были организованы семинары, проведены круглые столы, республиканские и международные конференции с участием ведущих ученых республики и Российской Федерации, судей адвокатов, представителей сферы бизнеса и предпринимательства.

Размещено на Allbest