Особенности получения квалифицированной юридической помощи

Размещено на http://www.allbest.ru/

28

Введение

Каждый юрист наизусть знает слова ст. 48 Конституции РФ: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения».

Приведенные конституционные нормы имеют важнейшее значение в сфере регулирования отношений, связанных с получением юридической, и в первую очередь квалифицированной юридической помощи.

Специфика права на получение юридической помощи выдвигает серьезные аргументы в пользу того, что оно действительно может быть реализовано как в результате правоотношений, так и при их отсутствии. Слушая по телевидению советы адвоката, лицо не вступает в какие-либо правоотношения, но так оно реализует свое право на получение юридической помощи. Однако, как правильно заметил Р.Г. Мельниченко, в большинстве случаев право на получение именно квалифицированной юридической помощи реализуется все-таки в ходе правоотношений между лицом, нуждающимся в такой помощи, и лицом, ее оказывающим. Совет ученого-правоведа или преподавателя правовых дисциплин может также существенно помочь лицу в разрешении сложной правовой ситуации, и такая помощь будет являться, безусловно, квалифицированной. Но тем не менее она будет отличаться от помощи лица, для которого юридическая практика является регулярным занятием, приносящим ему доход в виде гонорара. Именно гонорар будет тем самым коррелятором, который позволит лицу, вступившему в правоотношения с субъектом, обладающим специальными знаниями, требовать предоставления взамен именно квалифицированной юридической помощи, а также ставить вопрос о привлечении виновного лица к гражданско-правовой ответственности, в случае если помощь оказалась неквалифицированной. В случае же с простыми советами привлечение лица к гражданско-правовой ответственности не представляется возможным, даже если следование данному совету и привело к негативным последствиям для лица, обратившегося за юридической помощью.

Характеризуя конституционное право на квалифицированную юридическую помощь, необходимо учитывать, что оно принадлежит только индивидуумам (человеку и гражданину), а также в определенном объеме частным юридическим лицам, тогда как «одноименное» субъективное право может принадлежать организациям любой организационно-правовой формы либо даже государству в лице его органов.

Анализ модели пользования данным конституционным правом позволяет выявить ряд его существенных особенностей. Как известно, для осуществления любых прав необходимо, чтобы они принадлежали данному лицу, были у него в наличии, чтобы он имел реальную возможность пользоваться ими. Именно таким и является право на получение квалифицированной юридической помощи. Оно конституционно признано за каждым и благодаря соответствующим гарантиям и активной деятельности органов государства, многочисленных общественных объединений превращается в наличную юридическую возможность.

Право на получение квалифицированной юридической помощи, как и остальные основные (конституционные) права, является постоянным, то есть принадлежащим каждому независимо от вступления в правоотношения или запуска механизма правопользования (когда реализация права, например, не связана с вступлением лица в конкретное правоотношение).

Юридическая природа конституционных прав и обязанностей по сравнению с другими видами прав граждан проявляется и в том, что они составляют юридическую базу, фундамент, исходные положения, основу последних, а значит, их необходимо формулировать в самом общем виде . В то же время неверно думать, что отраслевые и субъективные права и обязанности лиц составляют часть основных (конституционных) прав и обязанностей. Обе эти группы носят самостоятельный характер. Соотношение между ними состоит в том, что конституционные права и обязанности определяют содержательные параметры всей системы прав и обязанностей. Так, право каждого на получение квалифицированной юридической помощи содержит исходные принципиальные положения для регулирования всей системы правоотношений, связанных с оказанием юридической помощи, будь то помощь адвоката подозреваемому, обвиняемому, подсудимому, либо представительство в гражданском и арбитражном процессе, в Конституционном Суде РФ, либо просто получение консультаций от субъектов оказания правовой помощи и т.д.

Однако установленные Конституцией РФ права и обязанности для своего претворения в жизнь нуждаются в конкретизации и развитии посредством текущего законодательства, а также конституционной интерпретационной практики. Здесь, в частности, необходимо отметить Постановление Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 г. N 1-П, в котором получил разрешение ряд вопросов о природе и содержании права на получение квалифицированной юридической помощи.

Такого рода конкретизация не умаляет самостоятельности ни основных, ни отраслевых или субъективных прав и свобод. Вместе с тем конституционные права и свободы обретают при этом «дополнительную» практическую актуальность, ту или иную степень фактической возможности пользования ими. В этом состоит значение конкретизации конституционных прав и свобод, включая право на квалифицированную юридическую помощь, без чего оно во многом лишилось бы своей практической ценности.

1. Квалифицированная юридическая помощь

Квалифицированная юридическая помощь - это правовая помощь, осуществляемая специальным субъектом, подтвердившим свои знания и умения в этой области, что позволяет с большой долей вероятности гарантировать ее качественность. В России к таким субъектам можно отнести исключительно адвокатов

Важнейшим правовым институтом любого государства является адвокатура. От того, насколько она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависит эффективность защиты основополагающих прав граждан и их объединений. В России при наличии традиционного правового нигилизма отношение к адвокатуре и адвокату было и подчас остается в определенной степени негативным, в том числе и со стороны правоохранительных органов. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника. Между тем главное предназначение адвокатуры как явления состоит в оказании квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества. В последнее время это многие осознали, и отношение к адвокатуре в обществе хотя и медленно, но меняется. Престиж профессии адвоката растет.

В России функционирование института адвокатуры вытекает из ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей каждому право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи.

Адвокатура, как правило, не служит защите интересов государства, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес. Как заметил известный адвокат Г.М. Резник: «Если прокуратура - адвокат государства, то адвокатура - защитник гражданского общества». Вместе с тем решение независимой от государства адвокатурой указанных задач, связанных с оказанием квалифицированной юридической помощи, соответствует не только частным интересам, но и публичным интересам государства и всего общества. Как отмечал известный дореволюционный ученый-процессуалист Е.В. Васьковский, «для общества важно, чтобы каждый его член энергично защищал свои права... но тем более заинтересовано оно в том, чтобы правовая сторона одержала верх в процессе... Поэтому если правый тяжущийся проигрывает дело только потому, что его противник опытнее, способнее, богаче или влиятельнее, то вместе с побежденной стороной поражается все общество. Всеми членами его овладевает опасение, что и они могут попасть в такое же положение и что правам их грозит необеспеченность и незащищенность в случае нарушения».

Одной из важнейших конституционных гарантий справедливого правосудия, надежной защиты прав и свобод человека и гражданина в уголовном процессе является построение судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон. Этот принцип, закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, в уголовном судопроизводстве по-настоящему проявляется только тогда, когда в нем участвуют квалифицированные процессуальные противники: прокурор в роли государственного обвинителя от имени государства, осуществляющего уголовное преследование, и адвокат - в роли защитника, от имени общества.

В гражданском процессе адвокат выполняет функции представителя стороны по делу (истца либо ответчика) или третьего лица для оказания юридической помощи и защиты нарушенных и оспариваемых прав и законных интересов обратившегося. Количество представителей, которые могут участвовать в судебном разбирательстве и представлять интересы стороны, законом не ограничено.

Как усматривается из ст. 48 ГПК РФ, граждане вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.

Таким образом, ст. 48 ГПК устанавливает, что представительство может осуществляться в двух формах: либо представитель замещает в судебном заседании доверителя, выступает от его имени в защиту прав и законных интересов либо он участвует в судебном заседании вместе с доверителем, оказывая ему по ходу процесса необходимую юридическую помощь. квалифицированный юридический помощь адвокат

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам. Доказывание является «сердцевиной» всей процессуальной деятельности адвоката-представителя. В свое время известный русский ученый Е.В. Васьковский отмечал: «Суд не вправе верить сторонам на слово. Он не может удовлетворить исковые требования на том только основании, что считает истца честным человеком, не способным предъявить не правовое требование, и точно также не может отказать в иске, руководствуясь тем, что возражения ответчика заслуживают внимания, ввиду его нравственных качеств, полного доверия. Суд принимает в соображение заявления и утверждения сторон лишь в той мере, в какой установлена их истинность. Доказывание в процессуальном смысле представляет собой установление истинности утверждений сторон перед компетентным судом в предписанной законом форме».

Как отмечал А.Ф. Кони, профессия адвоката относится к числу тех юридических профессий, в которых общее образование идет впереди специального, то есть высокая культура, высокий общий уровень развития являются предпосылкой овладения высокой профессиональной культурой.

Высокая профессиональная культура адвоката проявляется прежде всего в хорошем знании действующих законов и судебной практики, что является предпосылкой определения и реализации в суде правильной позиции, соответствующей императивам здравого смысла. В ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката отмечено, что при осуществлении профессиональной деятельности адвокат: честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполняет свои обязанности, активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и данным Кодексом. В соответствии со ст. 10 закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные на несоблюдение закона или нарушение правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом.

В Общем кодексе правил для адвокатов стран Европейского Сообщества указано, что в любом правовом обществе адвокату уготована особая роль. Его обязанности не ограничиваются добросовестным исполнением своего долга в рамках закона. Адвокат должен действовать в интересах права в целом, точно так же, как и в интересах тех, чьи права и свободы ему доверено защищать; не только выступать в суде от имени клиента, но и оказывать ему юридическую помощь в виде советов и консультаций. В этой связи на адвоката возлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального характера, зачастую вступающих во взаимное противоречие.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон) «адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность».

Статус адвоката приобретается в особом, установленном Законом порядке при соблюдении претендентом следующих условий:

полная дееспособность;

отсутствие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления;

наличие высшего юридического образования, полученного в высшем учебном заведении, имеющем право выдачи дипломов государственного образца, либо ученой степени по юридической специальности;

стаж работы по юридической специальности не менее двух лет (на должности, требующей высшего юридического образования, или в качестве помощника адвоката) либо прохождение стажировки в адвокатском образовании (сроком от одного года до двух лет);

сдача квалификационного экзамена (подп. 1 п. 4 ст. 9, п. 1 ст. 28 Закона).

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (ст. 33) после сдачи квалификационного экзамена. На основании решения квалификационной комиссии территориальный орган юстиции (в настоящий момент таковым является Федеральная регистрационная служба субъекта РФ) вносит сведения об адвокате в региональный реестр адвокатов и выдает адвокату удостоверение. Удостоверение - единственный документ, подтверждающий статус адвоката (п. 1 - 3 ст. 15). Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается возрастом адвоката (п. 3 ст. 12).

На территории Владимирской области функционирует Адвокатская палата Владимирской области, в состав которой входит самое крупное адвокатское образование области - Владимирская областная коллегия адвокатов, являющаяся одним из старейших адвокатских образований на территории Владимирской области, которая оказывает на профессиональной основе квалифицированную юридическая помощь физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

В настоящее время под определение «квалифицированная юридическая помощь» подпадают лишь адвокаты, нотариусы и патентные поверенные, однако только в связи с тем, что законодатель не предъявляет каких-либо квалификационных требований к иным субъектам в сфере оказания правовой помощи. В то же время не исключается, что законодатель может ввести некоторые гарантии качества и в отношении правовой помощи, оказываемой иными субъектами (например, введение лицензирования деятельности по оказанию платных правовых услуг и в качестве одного из лицензионных условий - проверки знаний работников организаций в форме обязательного тестирования). В этом случае помощь, оказываемую такими субъектами, также можно рассматривать в статусе квалифицированной (но не адвокатской, так как для нее характерны и иные отличительные черты, например независимость адвоката).

Квалифицированную юридическую помощь по общему правилу адвокаты могут оказывать гражданам и юридическим лицам. Вместе с тем, как следует из законодательства, не исключается возможность осуществления адвокатской деятельности и в интересах органов государственной власти и органов местного самоуправления. Так, в соответствии с п. 4 ст. 2 Закона «представителями... органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты... если иное не установлено федеральным законом». А согласно п. 5.1 ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ), развивающей указанную общую норму, «представителями органов государственной власти или органов местного самоуправления могут выступать в арбитражном суде лица, состоящие в штате указанных органов или в штате организаций, представляющих в соответствии с федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации по поручению указанных органов их интересы, либо адвокаты» .

Адвокатская деятельность не является предпринимательской, что подчеркнуто в определении данной деятельности. Цель адвокатской деятельности - защита прав, свобод и интересов граждан и организаций, обеспечение доступа к правосудию, тогда как предпринимательская деятельность - это «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» . В этой связи все адвокатские образования в соответствии с комментируемым Законом наделены статусом некоммерческих организаций, а Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) содержит ряд норм, направленных именно на недопущение элементов коммерции в адвокатскую деятельность. Так, адвокату запрещается делить гонорар, например под видом распределения обязанностей с лицами, не являющимися адвокатами, либо принимать от доверителя какое-либо имущество в обеспечение соглашения о гонораре, за исключением авансового платежа (п. 4, 5 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката). Некоммерческий характер адвокатской деятельности проявляется и в обязанности адвокатов оказывать бесплатную юридическую помощь в установленных Законом случаях (ст. 26 Закона).

2. Реализация права на получение квалифицированной помощи в уголовном процессе

Выбор защитника подозреваемым и обвиняемым по своему усмотрению - важная гарантия права на защиту. Подозреваемый (обвиняемый), особенно если он задержан или заключен под стражу, не всегда в состоянии сам пригласить защитника. Поэтому законом предусмотрена возможность приглашения защитника иными лицами по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого). Согласие подозреваемого (обвиняемого) в этих случаях может быть и предварительным, и последующим. Во всяком случае, если защитник приглашен не самим подозреваемым (обвиняемым) или его законным представителем, необходимо выяснить, согласен ли он, чтобы его защиту осуществляло лицо, приглашенное в качестве защитника. Об этом делается соответствующая запись в протоколе первого допроса или иного следственного действия, производимого с участием защитника. Участие в деле защитника, против которого подозреваемый (обвиняемый) возражает, является грубым нарушением права на защиту.

Участие защитника может быть обеспечено также дознавателем, следователем, прокурором или судом. Однако они могут назначить защитника лишь по просьбе подозреваемого (обвиняемого) и не вправе этого делать по своей инициативе (за исключением случаев, указанных в ст. 51 УПК РФ).

Для обеспечения участия защитника подозреваемого (обвиняемого), находящегося под стражей, дознаватель, следователь, прокурор или суд обязаны поставить в известность лицо, названное подозреваемым (обвиняемым), или соответствующую адвокатскую фирму (бюро) о его просьбе пригласить защитника.

Дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе назначить подозреваемому (обвиняемому) защитника по своей инициативе лишь при неявке избранного подозреваемым (обвиняемым) защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника и отказа подозреваемого (обвиняемого) пригласить другого защитника.

Законом предусмотрена возможность производства следственных действий без участия защитника, если защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый (обвиняемый) не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении. Невозможность участия защитника в производстве конкретного следственного действия должна быть реальной и подтверждаться соответствующими документами. Не может служить основанием для производства следственного действия без участия защитника невозможность его явки к месту производства следствия в срок менее пяти суток или в результате того, что он не был своевременно уведомлен следователем о времени и месте производства следственного действия. В случае явки избранного подозреваемым (обвиняемым) защитника по истечении пяти суток он должен быть допущен к производству следственных действий.

Аналогичным образом решается вопрос о возможности производства следственных действий с участием задержанного подозреваемого (обвиняемого), если явка приглашенного им защитника невозможна в течение 24 часов с момента задержания. Производство следственных действий в этих случаях недопустимо, если невозможность явки защитника к месту производства следствия вызвана тем, что он не был своевременно уведомлен о времени и месте производства следственного действия. Невозможность явки защитника в этих случаях должна быть подтверждена документально. В случае явки защитника по истечении 24 часов он должен быть допущен к производству следственных действий (в том числе и к производству начатого, но не оконченного к моменту явки защитника следственного действия).

В случае, когда адвокат осуществляет защиту по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, оплата его труда производится за счет средств федерального бюджета.

Законодательством об адвокатуре могут быть предусмотрены и другие случаи освобождения подозреваемого (обвиняемого) от оплаты труда адвоката.

В силу ч. 3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Реализация этого принципа обеспечивается тем, что предварительное расследование и судебное разбирательство производятся с участием защитника, кроме случаев, когда подозреваемый (обвиняемый) по своей инициативе отказался от помощи защитника и реализует свое право на защиту самостоятельно. Однако и в этом случае отказ от защитника для дознавателя, следователя и прокурора не обязателен (см. ч. 2 ст. 52 УПК РФ и комментарий к ней).

Обязательное участие защитника может быть обеспечено самим подозреваемым (обвиняемым), его законным представителем либо иными лицами по его просьбе или с его согласия. Если этого не произошло, участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом.

В силу ст. ст. 420 и 425 УПК РФ допрос лица, не достигшего к моменту совершения преступления 18-летнего возраста, должен производиться с участием защитника.

Подозреваемый (обвиняемый) может воспользоваться своим правом иметь защитника, но может и отказаться от этого права.

Подозреваемый (обвиняемый) может отказаться от защитника на все время производства по уголовному делу или только на каком-то этапе уголовного процесса. Поскольку заявленный подозреваемым (обвиняемым) отказ от защитника не лишает его права в дальнейшем в любой момент ходатайствовать о допуске защитника к участию в деле, дознаватель, следователь, прокурор или суд должны разъяснить подозреваемому это его право.

Заявившему об отказе от защитника подозреваемому (обвиняемому) должно быть разъяснено, что допуск защитника не влечет за собой повторения следственных действий, которые к моменту его вступления в дело уже были произведены, а также то, что отказ подсудимого от защитника не устраняет из уголовного судопроизводства обвинителя.

Отказ от защитника должен быть сделан только по инициативе подозреваемого (обвиняемого) и только добровольно.

Отказ от защитника из-за отсутствия средств на оплату его помощи является вынужденным. Дознаватель, следователь, прокурор или суд должны выяснить мотивы отказа, разъяснить подозреваемому (обвиняемому), при каких условиях он освобождается от оплаты помощи защитника.

Отказ от защитника должен быть письменным. Он оформляется отдельным заявлением или, если отказ заявлен во время производства следственного действия, фиксируется в протоколе этого следственного действия.

Следует отличать отказ от помощи защитника вообще и отказ от помощи конкретного защитника (безотносительно к тому, был ли этот защитник приглашен самим обвиняемым, кем-либо по его поручению или был назначен следователем). Отказ от конкретного защитника может быть вызван незнанием назначенного адвоката, желанием иметь другого адвоката в качестве защитника, недоверием к рекомендуемому адвокату, расхождением позиций защитника и подозреваемого (обвиняемого), сомнениями подозреваемого (обвиняемого) в надлежащем уровне профессиональной подготовки защитника или иными причинами.

В случае отказа подозреваемого (обвиняемого) от помощи конкретного защитника лицу следует разъяснить его право, отказавшись от услуг одного защитника, принять меры для приглашения другого защитника (пригласить самому, поручить это иным лицам, ходатайствовать об этом перед дознавателем, следователем, прокурором или судом).

Для эффективного осуществления возложенных на него функций защитник наделен комплексом прав, перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи. Перечень прав защитника не является исчерпывающим. Он вправе использовать и иные средства, не запрещенные УПК РФ.

В силу презумпции невиновности защитник не обязан доказывать невиновность подозреваемого, обвиняемого. В то же время он обязан принять все доступные ему меры для того, чтобы обстоятельства, исключающие виновность подзащитного или смягчающие его ответственность, стали известны дознавателю, следователю, прокурору или суду.

О праве защитника на свидания с подзащитным, задержанным по подозрению в совершении преступления, см. п. 8 комментария к ст. 49 УПК РФ.

В силу ч. 3 ст. 86 УПК РФ защитник вправе участвовать в процессе доказывания по уголовному делу. Он может собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Собственно говоря, действительно новыми полномочиями являются права получать предметы и сведения, опрашивать лиц с их согласия, а также право привлекать специалиста. Право истребовать справки, характеристики и иные документы было предоставлено адвокату еще ст. 15 Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г. В настоящее время полномочия адвоката помимо УПК РФ закреплены в ст. 6 ФЗ от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре".

Все полученные защитником сведения, предметы, документы могут стать доказательствами лишь после того, как по соответствующему ходатайству защитника они будут признаны таковыми дознавателем, следователем, прокурором или судом и приобщены к делу. Адвокатские опросы не упоминаются в исчерпывающем перечне видов доказательств (ст. 74 УПК РФ). Результаты проведенных адвокатом опросов станут доказательствами после того, как опрошенные защитником люди по его ходатайству будут дознавателем, следователем, прокурором или судом допрошены в качестве свидетелей.

В соответствии со ст. 18 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается. Аналогичная норма содержится в ст. 56 УПК РФ, в соответствии с которой защитник подозреваемого, обвиняемого не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст.53 УПК РФ защитник вправе участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подзащитного, по его ходатайству или по ходатайству самого защитника. В соответствии с ч. 3 ст. 173 УПК РФ допрос обвиняемого проводится в том же порядке, что и допрос свидетеля.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе давать своему подзащитному краткие консультации в присутствии следователя. При этом в ч. 2 ст.53 УПК РФ не конкретизировано содержание таких консультаций, а также их продолжительность. Представляется, что консультации должны содержать краткие пояснения как юридического, так и тактического плана. Вместе с тем у следователя должна быть возможность фиксировать содержание консультаций в протоколе соответствующего следственного действия. Это не противоречит положениям ч. 4 ст. 166 УПК РФ, в соответствии с которыми в протоколе следственного действия описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии. Аналогичным образом в протоколе фиксируются и иные действия защитника в ходе следственного действия (вопросы, заданные с разрешения следователя допрашиваемым лицам, письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия).

3. Проблема получения квалифицированной юридической помощи

Не всякая деятельность адвоката является квалифицированной юридической помощью, а только такая, как отражено в ч. 1 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», которая оказывается адвокатами, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своей конституционной обязанности по оказанию доверителю квалифицированной юридической помощи заключаются в оказании адвокатом неквалифицированной либо некачественной юридической помощи.

Как показывает практика, некачественная юридическая услуга чаще всего ассоциируется:

- с грубым незнанием юристом материального права, незнанием последних изменений в законодательстве;

- с нарушениями процессуального порядка: неявкой или опозданием без уважительных причин в судебное заседание, проявлением неуважительного отношения к другим участникам процесса;

- с неграмотным составлением процессуальных документов (искового за явления, кассационной или надзорной жалобы, мирового соглашения, ходатайства, заявления об обеспечении иска и т.п.) <3>.

В последнее время российским обществом, его государственными структурами началось осмысление последствий фактической и правовой незащищенности несовершеннолетних. В этой связи особенно пристального внимания со стороны органов государственной власти заслуживают права несовершеннолетних осужденных, и прежде всего гарантии их обеспечения.

В настоящее время в юридической литературе достаточно много внимания уделяется реализации на практике таких прав несовершеннолетних, отбывающих наказание в виде лишения свободы, как право на охрану здоровья, включая получение первичной медико-санитарной и специализированной медицинской помощи; право на психологическую помощь, оказываемую сотрудниками психологической службы исправительного учреждения и иными лицами, имеющими право на оказание такой помощи; право на образование и другие. Не менее значимой, но, к сожалению, не выносимой на широкое обсуждение проблемой для несовершеннолетних осужденных представляется получение ими в местах лишения свободы квалифицированной (профессиональной) юридической помощи, гарантированной ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации. Поскольку по известным причинам (вступление в открытый конфликт не только с другими лицами, но и с государством) права осужденных к лишению свободы подвергаются наиболее серьезным ограничениям, вопрос в получении несовершеннолетними осужденными профессиональной помощи правового характера стоит наиболее остро. Ведь формальное провозглашение прав и свобод личности не имеет существенной практической ценности без наличия эффективного правового механизма их обеспечения.

Право на получение квалифицированной юридической помощи неразрывно связано с правом на доступ к правосудию, которое является одним из основных прав человека, закрепленным как в международных правовых актах, так и в Конституции Российской Федерации; без него защита всех остальных прав и свобод человека и гражданина в современном обществе едва ли возможна. Вот почему в п. 2 ч. 1 ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации установлены основания к обязательному обеспечению дознавателем, следователем, прокурором, судом участия защитника в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства, когда подозреваемый (обвиняемый) является несовершеннолетним, независимо от их собственных оценок, ходатайств участников судопроизводства, волеизъявления самого подозреваемого (обвиняемого) или желания его законных представителей, родственников и иных лиц. Отсутствие защитника на любой стадии судопроизводства до постановления судебного приговора при наличии любого из этих оснований влечет безусловную отмену приговора в силу требований п. 2 ч. 1 ст. 369 и п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК РФ.

За оказание юридической помощи адвокату полагается выплата гонорара. Возникает вопрос: где несовершеннолетним осужденным взять для этого деньги? Ведь в большинстве случаев в воспитательных колониях концентрируются подростки из социально неблагополучных или неполных семей, сироты или оставшиеся без родительского попечения. Это дети, которые не достигли социальной, психологической, нравственной зрелости, не получили достаточного образования и должного воспитания, с ослабленным здоровьем, психическими отклонениями, а также не имеющие необходимого жизненного опыта. Столько же страдают всевозможными заболеваниями: дефицитом веса, туберкулезом, наркоманией, алкоголизмом и др. Каждый второй имеет психические отклонения. Значительная часть подростков не имеет образования, соответствующего возрасту. Все больше поступает неграмотных 16 - 17-летних ребят.

Все эти условия в большинстве случаев не позволяют несовершеннолетним воспользоваться правом на получение профессиональной юридической помощи адвоката в период отбывания наказания, а также самостоятельно ориентироваться в правовом пространстве. Если взрослые осужденные, отбывая наказание, могут помочь друг другу в решении правовых вопросов, так как среди них встречаются лица, имеющие юридическое образование либо неоднократно отбывавшие наказания, то у несовершеннолетних возникают существенные трудности. Непонятно, почему законодатель, закрепив в Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации (п. 2 ч. 1 ст. 51) норму об обязательном участии защитника в уголовном судопроизводстве по делам несовершеннолетних, не предусмотрел аналогичной нормы в уголовно-исполнительном законодательстве, так как именно в период нахождения несовершеннолетних в местах лишения свободы они наиболее остро нуждаются в консультациях специалистов-юристов.

У несовершеннолетних во время отбывания наказания возникают и другие правовые вопросы: амнистии, помилования, порядка наследования, социальной помощи, трудовой занятости и др.

Что касается иных органов, оказывающих юридическую помощь осужденным, то перечень этих органов остается открытым, так как ни Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации, ни Правила внутреннего распорядка воспитательных колоний <*> не перечисляют их, а указывают лишь на то, что эти органы имеют право на оказание такой помощи. Отчасти юридическую помощь несовершеннолетним осужденным оказывают такие правоохранительные органы, как прокуратура и Уполномоченный по правам человека. Однако их возможности в этом сведены к минимуму.

Приказом Минюста России от 25 октября 2001 г. N 1650к была введена должность помощника начальника территориального органа по соблюдению прав человека в уголовно-исполнительной системе. Приказом ФСИН России от 1 июня 2005 г. N 398 утверждена Типовая должностная инструкция помощника начальника территориального органа ФСИН России по соблюдению прав человека в уголовно-исполнительной системе. Одной из его должностных обязанностей является участие в рассмотрении обращений подозреваемых, обвиняемых и осужденных по вопросам нарушения прав человека в учреждениях УИС. Как видим, эта деятельность в основном ограничена обеспечением соблюдения прав осужденных непосредственно в исправительных учреждениях, тогда как юридическая помощь несовершеннолетним необходима и по вопросам, выходящим за рамки уголовно-исполнительной системы.

В ряде случаев юридическую помощь несовершеннолетним осужденным оказывают правозащитные организации. Однако это происходит эпизодически и не всегда квалифицированно, так как не во всех правозащитных организациях работают юристы.

Немаловажным фактом в реализации несовершеннолетними осужденными права на юридическую помощь, а также одной из задач исполнения наказания является их правовое воспитание, так как закон у них в основном ассоциируется если не с беззаконием, то только с уголовным и пенитенциарным правом. На практике в связи с отсутствием возможности получать профессиональную юридическую помощь им, однако, необходимо гораздо больше знаний, чем несколько статей Уголовного кодекса. Занятия, проводимые в местах лишения свободы, могут не только стать "окном в мир без решетки", но и привить элементарные навыки понимания и уважения закона, использовать право и закон как своих союзников, бороться за свои права и защищать их правомерным, а не преступным путем, решать возникающие конфликты путем достижения компромисса, а не силой. В рамках реализации данного направления должны обязательно обсуждаться вопросы из различных отраслей права: конституционного, семейного, гражданского, административного, уголовного, уголовно-процессуального и др. Обусловлено это тем, что осужденные - обычные люди, у которых возникают разнообразные правовые проблемы, связанные с повседневной жизнью. Кроме того, знание осужденными своих прав в последующем поможет им более быстро социально адаптироваться после отбытия наказания. В этой связи ФСИН России совместно с Министерством образования РФ целесообразно разработать примерную программу для проведения подобных занятий, а также предусмотреть возможность приглашения для их проведения практикующих работников (адвокатов, нотариусов, судей и др.), включая студентов и преподавателей тех юридических вузов и факультетов, где созданы секции "живого права" <*>.

Поэтому представляется необходимым для реализации ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации предусмотреть в законодательстве, и прежде всего в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», безвозмездное оказание юридической помощи несовершеннолетним осужденным, отбывающим наказание в местах лишения свободы. Если это предусмотрено для несовершеннолетних, содержащихся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений (ч. 3 ст. 26 названного Закона), то применительно к осужденным это тем более было бы оправданно. (См.: Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. Федеральных законов от 28 октября 2003 г. N 134-ФЗ, от 22 августа 2004 г. N 122-ФЗ, от 20 декабря 2004 г. N 163-ФЗ)

Для оказания юридической помощи несовершеннолетним осужденным целесообразно также привлекать сотрудников государственных юридических бюро, которые Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 г. N 534 созданы в качестве эксперимента в десяти субъектах Федерации для оказания бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам, в связи с чем внести соответствующие изменения в Постановление Правительства РФ.

Существенную помощь в соблюдении прав осужденных в воспитательной колонии, включая реализацию права на юридическую помощь, оказало бы учреждение в субъектах Российской Федерации должности уполномоченных по правам ребенка (правам несовершеннолетних осужденных).

Кроме того, представляется необходимым в составе ФСИН России создать отдел по оказанию правовой помощи несовершеннолетним осужденным или, по крайне мере, аналогично должности помощника начальника территориального органа ФСИН России по соблюдению прав человека в уголовно-исполнительной системе предусмотреть должность помощника начальника территориального органа ФСИН России по соблюдению прав несовершеннолетних осужденных в период отбывания наказания.

Таким образом, исходя из того, что Конституция Российской Федерации в ч. 2 ст. 48 определяет начальный, а не конечный момент осуществления несовершеннолетним обвиняемым права на помощь адвоката (защитника), данное право должно обеспечиваться не только на стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства, но и при производстве в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях, а также при исполнении приговора, так как от обеспечения государством данного конституционного права в полной мере зависит реализация иных прав и свобод несовершеннолетних. При этом одной из гарантий его реализации должна стать бесплатность оказываемой юридической помощи несовершеннолетним осужденным, отбывающим наказание в воспитательных колониях, включая и их правовое просвещение.

Заключение

Итак, для признания юридической помощи квалифицированной необходимо руководствоваться всей совокупностью рассмотренных критериев. Такая помощь должна оказываться специальными субъектами -одним из основных признаков которых, наличие высшего юридического образования. Конституционное право на квалифицированную юридическую помощь, принадлежит только индивидуумам и гарантированно государством, является постоянным, то есть принадлежащим каждому независимо от вступления в правоотношения или запуска механизма правопользования (когда реализация права, например, не связана с вступлением лица в конкретное правоотношение. Квалифицированной будет считаться помощь, предоставленная качественно, с соблюдением норм действующего законодательства.

Кроме того, учитывая, что такая помощь гарантируется государством, целесообразно наладить контрольные функции последнего, в том числе через механизм введения специальных экзаменов, стажировок. Бесспорно, что лучшим вариантом решения данной проблемы станет законодательное оформление всех критериев квалифицированной юридической помощи.

Список используемой литературы:

1. Бардин Л. «Юридической помощи много не бывает.// Бизнес-адвокат, 2006, № 12

2. Белик В.Н. Обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую помощь и нормы профессиональной этики адвоката.// Уголовное судопроизводство, 2007, № 1

3. Бондарь О.Н. Конституционное право на получение юридической помощи: сочетание материальных и процессуальных начал.// Конституционное и муниципальное право, 2007, № 11

4. Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2004. № 3

5. Гражданский кодекс РФ (часть 1). № 51-ФЗ, ст. 2 // СЗ РФ. 1994. № 32

6. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993)

7. Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003)(ред. от 05.04.2007)

8. Коптяева О.А. Международные правовые акты о праве осужденных на юридическую помощь и гарантиях её реализации.// Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление, 2006, № 4

9. Коптяева О.А. Реализация несовершеннолетними осужденными, отбывающими наказание в местах лишения свободы, права на юридическую помощь и их правовое просвещение.// Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление, 2005, № 5

10. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. М.: Юристъ, 2005

11. Медведева Е.С. Проблемы доктринальной и легальной конкретизации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.// Конституционное и муниципальное право, 2007, № 18

12. Мельниченко Р.Г. Право на юридическую помощь: конституционные аспекты: Монография. Волгоград: Изд-во ВАГС, 2008

13. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»/ Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора А.Г. Кучерены, 2009

14. Таранов А.П.Конституционные права и обязанности советских граждан. Киев, 1985.

15. Федеральный закон от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 24.07.2007, с изм. от 03.12.2007) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 26.04.2002)

Размещено на Allbest.ru