Основные вопросы предпринимательского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Предпринимательское право является учебной дисциплиной, предназначенной для изучения студентами высших учебных заведений по специальности “Юриспруденция”.

Учебная дисциплина "Предпринимательское право" является сложной и включает широкий круг вопросов экономического характера. Поэтому весьма обширен и разнообразен перечень учебных тем, предлагаемых студенту для изучения.

Рассмотрение различных аспектов деятельности предпринимателя как системы отношений в неразрывном единстве публично-правовых и частных начал способствует более глубокой подготовке студентов к их профессиональной деятельности на юридическом поприще.

Цель преподавания данной дисциплины для студентов по специальности "Юриспруденция", как учебная дисциплина, заключается в том, чтобы:

- показать студентам значение дисциплины предпринимательское право;

- выработать навыки применения предпринимательского законодательства в условиях рыночных отношений;

- раскрыть единство предпринимательских отношений, возникающих в сфере осуществления предпринимательской деятельности;

- продемонстрировать возрастание роли защиты предпринимательской деятельности в условиях рыночной экономики;

- помочь студентам более глубоко и фундаментально изучить действующую систему правового регулирования предпринимательской деятельности.

Усвоение студентами основных положений предпринимательского права, является необходимой предпосылкой формирования юриста по специальности "Юриспруденция" в полном соответствии с квалификационной характеристикой.

Задачи изучения состоят в том, чтобы:

- познакомить студентов с источниками предпринимательского права, научить их работать с нормативными правовыми актами Кыргызской Республики;

- дать прочные знания о принципах, методах предпринимательского права, научить умелому использованию содержания принципов и методов при решении конкретных вопросов, применять теоретические положения предпринимательского права в практике.

- привить навыки самостоятельно применять нормы предпринимательского права на практике.

предпринимательский право конкуренция

Таблица

№	Наименование тем	Аудиторные занятия	Самостоятельная работа
		Лекции	Семи нары
МОДУЛЬ I
1	Общие положения о предпринимательском праве	2	2	2
2	Общие положения о субъектах предпринимательского права	2		2
3	Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности	2	2	2
4	Правовой режим имущества хозяйствующих субъектов	2		2
5	Правовое регулирование несостоя тельности (банкротства)	2	2	2
6	Правовые основы приватизации государственного имущества	2		2
	ВСЕГО ЗА 1 модуль	12	6	12
Вид проведения рубежного контроля: устный опрос Количество баллов за I модуль: 30 баллов

Цели и задачи модуля:

Глубокое усвоение и закрепление комплекса знаний о предпринимательской деятельности и предпринимательском праве в целом. Также в частности, показать порядок и этапы создания субъектов предпринимательского права, их имущественные и организационные отличия, отразить правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности. Раскрыть значение правового института несостоятельности (банкротства), также правового регулирования приватизации государственного имущества.

Основной задачей является развитие умений и навыков у студентов самостоятельного творческого подхода к разрешению правовых проблем, возникающих в правотворческой и правоприменительной деятельности.

1. Общие положения о предпринимательском праве

Цель: Дать студентам общие понятия о предпринимательской деятельности и предпринимательском праве, показать значение дисциплины предпринимательского права. Раскрыть содержание принципов, на основе которых строятся правоотношения возникающие в данной отрасли, также показать какие законодательные акты применяются при регулировании предпринимательских правоотношений.

Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательство (гип. 1) поистине уникальный, самостоятельный феномен современной социально-экономической жизни, требующий адекватного рассмотрения. Предпринимательство многоплановое, комплексное явление. Оно выполняет самые разнообразные функции в современной жизни общества. Поэтому рассмотрение, исследование и изучение предпринимательства возможно с самых разных позиций. Оно должно быть исследовано как комплексное междисциплинарное явление на стыке философии, социологии, экономики, психологии и, конечно, юриспруденции.

(гип. 1) Предпринимательство- одна из форм деятельности человека. Деятельность человека - форма проявления его активности, определенное поведение. В более широком плане - трата жизненных сил, человеческой энергии. Предпринять - значит начать делать что-нибудь, приступить к чему-нибудь. Когда мы говорим "предприимчивый человек", мы имеем в виду умеющего сделать что-нибудь в нужный момент, находчивого, изобретательного, практичного человека. Люди, которые осуществляют эту деятельность, называются предпринимателями. Без них нет предпринимательства. Но не любая деятельность человека является предпринимательской в том значении, которое придается ей в современном праве.

Каждая из названных отраслей знания изучает свои аспекты предпринимательства. Поэтому единого (для всех наук) общепринятого определения (понятия) предпринимательства нет. В то же время никто не сомневается в существовании, этого феномена в реальной и прежде всего в социально-экономической сфере общества.

Начало научных исследований предпринимательства связывают с именем французского экономиста (гип. 2) шотландского происхождения Р. Кантильона (персоналий).

(гип. 2) В конце XVIII века он одним из первых выдвинул признак (понятие) риска в качестве функциональной характеристики предпринимательства. Он рассматривал предпринимателя как фигуру, принимающую решения и удовлетворяющую свои потребности в условиях неопределенности. Прибыль и потери предпринимателя следствие риска и неопределенности, сопровождающих его решения. Предпринимательство, предприниматель были поставлены в центр рыночной системы хозяйства.

Термин «предпринимательство» ввел в научный оборот примерно в 1800 году французский экономист(гип. 3) Ж.-Б. Сэй (персоналий).

(гип. 3) Он писал: «Предприниматель перемещает экономические ресурсы из области низкой производительности в область более высокой производительности и прибыльности». Предприниматель лицо, соединяющее и комбинирующее факторы производства с целью достижения максимального социально-экономического эффекта. Главный из них - систематическое получение прибыли.

Первым российским автором, исследовавшим предпринимательство, называют И.Т. Посошкова (персоналий), издавшего в 1724 году свой знаменитый труд «Книга о скудости и богатстве».

Современное предпринимательство рассматривается как попытка управленческой реализации некоторых положений социальной модели роста. Исходя из этого предпринимательство конца XX - начала XXI века можно определить как поиск и разработку новых технологических, организационных, рыночных возможностей, стимулирующих массовое новаторство.

Предпринимательство - особый, новаторский стиль поведения, в основе которого лежит сочетание постоянного поиска новых возможностей, готовность к риску, ориентация на инноваций.

Постоянный поиск новых возможностей, умение привлекать и использовать для решения поставленных задач ресурсы из самых разнообразных источников - объективные тенденции развития современной экономики. В этой связи предпринимательство представляет собой новый, антибюрократический, особый стиль хозяйственной деятельности.

Предпринимательство -- это особый вид эко номической активности (под которой мы понимаем целесо образную деятельность), которая основана на самостоятельной инициати ве, ответственности и инновационной предприниматель ской идее.

В числе конституционных прав и свобод человека и гражданина закреплено право каждого «на свободное использование своих способностей и своего имущества для любой экономической деятельности не запрещенной законом» (ст. 14 Конституции КР).

С переходом к рыночным отношениям и проведением экономических реформ, в условиях формирующегося в Кыргызстане свободного рынка товаров, работ, услуг расширяется предпринимательская деятельность.

Предпринимательская деятельность является составляющей частью более широкого понятия экономической деятельности (гип. 4).

(гип. 4) Экономическая деятельность - одно из ключевых, базисных понятий, тесно связанных с рынком, товарно-денежными отношениями. Государство гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности.

Экономическая деятельность - процесс воспроизводства, создания и распределения материальных и духовных богатств. Воспроизводство включает производство, распределение, обмен и потребление. Главным является производство. Благодаря производству создаются потребительская стоимость и новая стоимость. Цель экономической деятельности удовлетворение потребностей человека в пище, жилье, одежде и других материальных и духовных благах, т.е. обеспечение его жизнедеятельности. В более широком плане она связана с экономи ческой эффективностью, экономическим ростом, полной занятостью, стабильным уровнем цен, экономической свободой и материальной обеспеченностью.

Для экономической деятельности характерно то, что она:

- вытекает из существования товарного производства; рыночной организации экономики;

- связана исключительно с процессом воспроизводства материальных, благ, т.е. носит товарный характер;

- воплощается в создании (производстве) продукции (товара), в выполнении работ, оказании услуг материального характера и (или) их распределении, и (или) их использовании (распределении, обмене, потреблении).

Содержание экономической деятельности, предопределяет смысл и назначение других видов деятельности, в нее входящих. Речь, идет о хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности.

Хозяйственная деятельность - один из видов экономической деятельности. Порядок организации, руководства и непосредственного осуществления хозяйственной деятельности в соответствии с правилами, устанавливаемыми органами государственной власти и управления и хозяйствующими субъектами.

Предпринимательская деятельность - вид экономической, хозяйственной деятельности. Она связана с предпринимательским риском, новыми подходами к управлению, новаторством, использованием научных достижений, динамической неопределенностью и всегда направлена на систематическое получение прибыли.

Предпринимательство - такая система хозяйствования, при которой главным ее субъектом является предприниматель как движущая сила и посредник. Он рационально соединяет материальные и людские ресурсы, организует процесс воспроизводства и управляет им на основе предпринимательского риска, экономической ответственности за конечный предпринимательский результат -- получение прибыли.

Коммерческая деятельность, коммерция представляет собой вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанный с торговлей, товарооборотом.

Представляется, наиболее целесообразным, отвечающим реальной жизни выстроить соотношение между названными выше базовыми категориями теоретических конструкций правового регулирования рыночной экономики следующим образом: «экономическая деятель ность» - «хозяйственная деятельность» - «предпринимательская деятельность» - «коммерческая деятельность». Тем самым в общей категории экономической деятельности выделяются частные ее виды, отличающиеся определенными качественными признаками, позволяющими осуществлять относительно самостоятельное правовое регулирование названных видов деятельности.

Рис. Соотношение экономической, хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности

Предпринимательская деятельность в настоящее время лежит в основе производства, является одним из видов хозяйствования и как форма организации деятельности товаропроизводителя в условиях рыночной экономики.

Широкое развитие форм предпринимательства стало возможным при признании государством многообразия форм собственности (гип. 5) и равенства прав товаропроизводителей в их правовой защите. Первенствующее значение в этом имеет закрепление государственной и частной собственности в Конституции Кыргызстана от 5 мая 1993 г., Согласно п. 1 ст. 4 Конституции, в Кыргызской Республике признаются и защищаются равным об разом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. В Кыргызской Республике «Земля и другие природные ресурсы также могут находиться в частной, муниципальной и иных формах собственности» (п. 5 ст. 4 Конституции КР)

(гип. 5) Многообразие форм собственности, легализация частной собственности являются одним из главных, непременных условий развития предпринимательства. Частная собственность в наибольшей степени адекватна предпринимательству и рынку.

Для возрождения предпринимательства в Кыргызской Республике необходимо было создать соответствующие экономико-правовые предпосылки (условия). Они создавались поэтапно, на законодательном уровне реформируя экономическую систему. Главной была трансформация отношений собственности. В условиях господства социалистической собственности в развитом социалистическом обществе, где государственная и колхозно-кооперативная собственность на средства производства составляла основу экономической системы СССР, а государственная собственность являлась основной формой социалистической собственности, о возрождении и развитии предпринимательства не могло быть и речи.

Предпринимательство невозможно без многообразия форм собственности (прежде всего частной), без рынка, конкуренции, без создания многочисленных субъектов предпринимательской деятельности.

Логическое завершение это положение нашло в статье 53 (гип. 6) Гражданского Кодекса Кыргызской Республики (далее ГК КР).

(гип. 6) В ст. 53 ГК «Содержание правоспособности гражданина» закреплено право граждан «Гражданин может: иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не запрещенные законом сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права автора произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иного результата интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права».

Еще одним непременным условием предпринимательства, закрепленным Конституцией КР, является свобода труда: «Граждане Кыргызской Республики имеют право на свободу труда, распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род занятий» (ч. 1 ст. 28)

Граждане КР, имеющие право владеть имуществом как частной собственностью и право на свободное его использование для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельностью, свободны в выборе распоряжения своими способностями к труду.

Для этого существуют: 1) многообразие форм собственности, и прежде всего частная собственность; 2) право на занятие предпринимательской деятельностью; 3) свобода трудовой функции. В совокупности это - фундаментальные экономико-правовые основы (условия) возникновения и развития предпринимательства в любом обществе.

Кыргызское законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности (п. 4. статьи 1 ГК КР), согласно которой под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на получение прибыли лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Предпринимательство - прежде всего деятельность в экономической сфере жизни общества, результатом которой являются материальные и духовные блага. Они возникают вследствие производственного пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Деятельность в указанной сфере может быть признана предпринимательской, если она соответствует признакам, законодательстве.

Исходя из этого определения, основными признаками предпринимательской деятельности выступают систематичность, самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли.

Признак постоянства и систематичности свидетельствует о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного, или даже не определенного временными рамками периода с известной повторяемостью выполняемых действий, при этом конкретные фактические действия (операции), составляющие содержание предпринимательской деятельности, характеризуются целенаправленностью в достижении конкретного конечного предпринимательского результата. В материальном плане это выражается в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг. Важно также, чтобы эти конкретные фактические действия (операции) были направлены именно на получение прибыли, а не являлись просто использованием для личного потребления указанных благ.

Самостоятельность предпринимательской деятельности предполагает имущественную и организационную независимость субъекта предпринимательской деятельности.

Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, он свободен в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, в установлении на его основе своих прав и обязанностей. Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности.

По причине вероятностного характера рыночной экономики предпринимательство неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск - следующий квалифицирующий признак предпринимательской деятельности. Термин «риск» (risco) в переводе на русский язык означает «скала», испанские и португальские мореплаватели этим словом обозначали опасность, угрожающую их кораблям. В этом значении - «опасность» или «угроза опасности» - слово «риск» укоренилось в русском языке. Именно в смысле опасности, страха, угрозы понести невыгодные материальные последствия, слово «риск» используется в праве.

Рисковый характер предпринимательской деятельности является неотъемлемой частью рыночной экономики. Основным риском является риск неполучения прибыли либо получение прибыли в меньшем объеме, чем ожидал субъект предпринимательской деятельности.

Направленность на систематическое получение прибыли означает, что деятельность, признаваемая в качестве предпринимательской, осуществляется субъектом с целью неоднократного (постоянного) извлечения прибыли, даже при временном ее отсутствии.

Государственная регистрация - важная составляющая правового статуса предпринимателя, но она является, скорее, формальным, нежели сущностным признаком предпринимательской деятельности. Регистрация представляет собой условие законного (надлежащего) предпринимательства, т.е. оно является необходимым условием для легализации предпринимательской деятельности (придающий ей законный статус). Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской (гип. 7).

(гип. 7) Предпринимательская деятельность иногда ведется и без государственной регистрации. В ст. 58 ГК КР указано: «Законом могут быть предусмотрены случаи, когда допускается осуществление гражданином предпринимательской деятельности без государственной регистрации».

Гражданин осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила установленные в ГК КР для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью.

Рассмотренные признаки предпринимательской деятельности, раскрывающие ее сущность, в совокупности дают возможность квалифицировать соответствующую деятельность как предпринимательскую.

Важно также отметить, что в научной и учебной литературе предлагается рассматривать и иные признаки (гип. 8), не представленные в законном определении предпринимательской деятельности.

(гип. 8) В литературе нередко формулируется еще несколько признаков, присущих предпринимательской деятельности.

Например, полная имущественная ответственность субъектов предпринимательской деятельности, профессионализм, целенаправленность предпринимательской деятельности и др.

Надо сказать, что многие виды предпринимательской деятельности могут осуществляться исключительно на профессиональной основе, поскольку без соответствующих знаний, навыков, квалификации и опыта это просто невозможно. В таких случаях законодательство требует наличия соответствующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учебного заведения (например, банковская, медицинская деятельность, водители различных видов транспорта и др.). Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется также сдача квалификационных экзаменов (например, профессиональный участник рынка ценных бумаг, аудитор). Но, надо отметить, что данный признак, является необходимым лишь для некоторых видов деятельности. Например, в качестве лицензионных требований и условий наличие специальных знаний, опыта, образования, что подтверждается необходимыми документами, предусматривается для большинства лицензируемых видов деятельности. Для многих других видов предпринимательской деятельности профессионализм не выдвигается в качестве обязательной характеристики. Поэтому представляется более точным признак профессионализма предпринимательской деятельности рассматривать не в качестве обязательного, а в качестве факультативного признака.

Среди факультативных признаков предпринимательской деятельности следует также рассматривать ее новаторский, инновационный характер. Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер. Он сформулировал следующие функции предпринимательской деятельности:

- производство нового, еще незнакомого для потребителя материального блага, или прежнего блага, но с новым качеством;

- введение новых методов производства, не применявшихся в нем ранее;

- освоение новых источников и видов сырья;

- осуществление новой организации производства и сбыта.

Надо заметить, что выдвинутые Й. Шумпетером признаки находят в настоящее время отражение в формирующемся законодательстве об инновационной деятельности.

2. Понятие, предмет и методы предпринимательского права

Предпринимательское право (гип. 9) как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества.

(гип. 9) Предпринимательское право как наука представляет собой систему знаний о предпринимательском праве, истории и тенденциях его развития. Это представления ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе отраслей права. Наука предпринимательского права познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления и развития.

Влияние различных факторов объективного и субъективного характера с неизбежностью предопределило тот факт, что эти представления менялись на разных тапах существования нашего государства.

Концепция предпринимательского права не нова, она появилась еще в начале ХХ в. за рубежом. Затем данная концепция была воспринята советскими учеными-юристами. К примеру, А. Гойбарх полагал, что гражданское право - всегда и везде есть частное право, существующее как противоположность праву публичному. Если граница между публичным и частным правом исчезает, то перестает существовать и гражданское право, ему на смену приходит право хозяйственное.

П.И. Стучка понимал гражданское право как форму организации общественных отношений - отношений производства и обмена. Именно он создал в 20-е гг. ХХ в. "теорию двухсекторного права": административно-хозяйственного права для социалистических организаций и гражданского права для частных лиц. Однако, по мнению большинства ученых-цивилистов того времени, данная теория была ошибочной, поскольку приводила к противопоставлению интересов социалистического хозяйства интересам отдельной личности в социалистическом обществе.

К началу 30-х гг. ХХ в. сформировалась концепция единого хозяйственного права, и гражданское право на некоторое время было упразднено и как наука, и как учебная дисциплина. Появление хозяйственного права связывали со смешанным характером советской экономики и индустриализацией гражданского права. Объективными предпосылками возникновения советского хозяйственного права (как отрасли и науки) явилось укрепление социалистического сектора экономики и плановых начал в народном хозяйстве страны. Правоведы, исследовавшие проблемы в области хозяйственного права, стремились создать некий компромисс публичного и частного права, приспособленный к новым экономическим условиям.

В 50-е гг. ХХ в. дискуссия о концепции хозяйственного права возобновилась. Хозяйственное законодательство стали рассматривать как комплексное образование, выступающее внешним проявлением, формой сложного взаимодействия норм различных отраслей социалистического права в регулировании разных сторон хозяйственной деятельности. Именно такая трактовка хозяйственного законодательства господствовала тогда в теории права, а хозяйственное право понималось как определенная совокупность норм и институтов различных отраслей советского социалистического права, функционально взаимодействующих в регулировании хозяйственной деятельности. Во время новой кодификации советского законодательства высказывались предложения принять Хозяйственный кодекс.

В 90-е гг. ХХ в. начался переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой. Поэтому прежняя концепция потребовала изменений. Придание законного статуса предпринимательской дельности, многообразие форм собственности, в том числе возрождение частной собственности, появление различных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, возведение в ранг принципов свободы договора в противовес директивному планированию - все это потребовало изменения сложившейся ранее концепции. Основоположником современной школы предпринимательского (хозяйственного) права считается профессор В.С. Мартемьянов, в трудах которого нашли отражение отвечающие потребностям времени представления о предмете данной отрасли, ее системе, были разработаны основные институты.

Как учебная дисциплина предпринимательское право представляет собой систему обобщенных знаний о предпринимательском праве как отрасли права, нормативной базе предпринимательского права и практике её применения, а также о науке предпринимательского права.

Предметом отрасли предпринимательского права являются общественные отношения, которые регулируются нормами предпринимательского права: отношения купли-продажи, аренды, кредитования, ценообразования и т.д., а также - отношения некоммерческого характера, тесно связанные с предпринимательскими (например, на стадии создании хозяйствующего субъекта, при осуществлении деятельности ряда некоммерческих организаций), отношения по государственному регулированию отдельных аспектов предпринимательской деятельности.

В предмет предпринимательского права следует включить следующие основные группы правоотношений:

1. Центральной и основной группой (гип. 10), несомненно, выступают предпринимательские отношения, т. е. отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности хозяйствующими субъектами.

(гип. 10) Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского права принято именовать горизонтальными, в отличие от вертикальных, основанных на власти и подчинении. Далее, рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель - получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, - это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

2.Вторая группа включает в себя отношения (гип. 11) организационного характера, не имеющие непосредственной целью извлечение прибыли. (гип. 11)

В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений, получению лицензий, сертификатов, проведению экологической экспертизы и в ряде других случаев. Такая деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимым условием, предпосылкой будущей предпринимательской деятельности. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, (гип. 12) таких как учреждения, объединения и др.

(гип. 12) Деятельность товарных и фондовых бирж, основной целью которых является формирование соответствующего рынка, также регулируется нормами предпринимательского права, а складывающиеся при осуществлении этой деятельности отношения включаются в предмет данной отрасли. При этом заметим, что деятельность бирж не всегда носит коммерческий характер, что предопределило установленные законодательством возможности их создания как в форме коммерческих, так и некоммерческих организаций.

3.Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения (гип. 13), возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства. Эти отношения, в отличие от первой группы, не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как «вертикальные».

(гип. 13) Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна. Право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение «мера» в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных нормативными правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство, в целях реализации публичных интересов общества, воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения - неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права.

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений. Речь идет о внутрихозяйственных отношениях. (гип. 14) Субъектами таких отношений являются, в частности, различные структурные подразделения организаций, которые взаимодействуют как между собой, так и с организацией в целом.

(гип. 14) Внутрихозяйственные отношения неоднородны. Так, в структуре внутрихозяйственных отношений выделяют отношения внутрикорпоративные, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе в качестве акционера (участника); членские, вытекающие из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив), и, следовательно, влекущие за собой обязанность личного участия в управлении делами организации. Зачастую такие отношения носят управленческий характер, поскольку возникают в процессе самоорганизации и самоуправления в коммерческих организациях.

Взаимоотношения структурных подразделений, участников, членов организаций регулируются, помимо законодательства, значительным массивом локальных нормативных актов, являющихся составной частью источников предпринимательского права.

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало - так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование - вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить об едином предмете такой отрасли, как предпринимательское право.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования. Предмет и метод правового регулирования являются классификационными признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить о самостоятельности отрасли.

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь для нее специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений.

Метод предпринимательского права является комплексным. С одной стороны, отношения между субъектами предпринимательской деятельности основываются на автономии их воли, с другой - интересы общества в целом требуют императивного регулирования отдельных отношений в сфере предпринимательского права. Таким образом, метод правового регулирования предпринимательского права основан на сочетании диспозитивных и императивных правовых норм.

В предпринимательском праве закреплены два возможных способа воздействия с целью выполнения норм права: гражданско-правовой и административно-правовой. Гражданско-правовой способ регулирования основан на равенстве сторон, на экономических инструментах регулирования. Административно-правовой способ исходит из неравного положения сторон - из отношений власти и подчинения. Содержание того или иного способа воздействия на общественные отношения и его специфика зависят от объема правового воздействия. Властные предписания в большинстве случаев исходят от финансовых, налоговых и кредитных органов, с которыми другая сторона предпринимательских правоотношений не находится в какой-либо административной зависимости. Кроме того, регулируя предпринимательские отношения используются и императивные, и иные методы правового регулирования. Так, важнейшим методом правового регулирования, используемым в предпринимательском праве, служит метод автономных решений - метод согласования. При таком методе субъект предпринимательского права самостоятельно решает тот или иной вопрос, а при вступлении в правовые отношения он делает это по согласованию с другими его участниками. В процессе государственного регулирования предпринимательской деятельности применяется метод обязательных предписаний. При таком методе одна сторона правового отношения дает другой предписание, обязательное для выполнения. Для регулирования предпринимательских отношений может использоваться метод рекомендаций. При его применении одна сторона правового отношения дает рекомендацию о порядке ведения предпринимательской деятельности. Кроме того, используется метод запретов, когда устанавливаются запреты на недопущение определенных действий хозяйствующими субъектами.

Взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права.

3. Принципы предпринимательского права

Принципы предпринимательского права - это основные начала, характеризующие систему предпринимательских правоотношений, определяющие основу их строения и развития. Основными принципами предпринимательского права могут быть названы следующие:

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в ст. 14 Конституции КР: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для экономической деятельности, не запрещенной законом».

Свое развитие данный принцип нашел в ГК КР и в других законодательных актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом форм, с ис пользованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т.д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правосубъектности (глосс).

Следует отметить, что в законодательстве конституционный принцип свободы предпринимательской деятельности получил развитие и конкретизацию. Для примера приведем закрепленный в ст. 2 и 382 ГК КР принцип свободы договора (гип. 15).

(гип. 15) В силу принципа свободы договора, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК КР, законом или добровольно принятым обязательством.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Однако свобода предпринимательской деятельности не безгранична. Законами она может быть ограничена в интересах общества в той мере, в какой это необходимо в целях за щиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и закон ных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности госу дарства.

В частности, свобода предпринимательской деятельности ограничивается широкой практикой лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности.

2. Принцип признания многообразия форм собственности, их юридического равенства и равной их защиты закреплен в ст. 4 Конституции КР: «В Кыргызской Республике признаются и защищаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности. Кыргызская Республика гарантирует разнообразие форм собственности и их равную правовую защиту». Согласно данному принципу законодательством не могут устанав ливаться какие-либо привилегии или ограничения для тех или иных форм соб ственности для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности, действующее законодательство предусматривает правила защиты для всех субъектов одинаковые.

Предпринимательская деятельность в настоящее время может осуществляться как на основе частной, так и публичной (государственной и муниципальной) собственности. (гип. 16)

(гип. 16) Здесь следует заметить, что имущество, находившееся в личной собственности граждан СССР, могло использоваться ими лишь для удовлетворения своих потребностей. С переходом на рыночные условия хозяйствования и возрождением частной собственности получило широкое развитие частное предпринимательство. Так, ныне и индивидуальные предприниматели, и все коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий) являются собственниками имущества, принадлежащего им на основе частной собственности. Возрастанию роли частной собственности в экономике во многом способствует широкомасштабная приватизация, проводимая в стране с начала 90-х гг. XX в.

Вместе с тем достаточно велик еще объем имущества, используемого в хозяйственной деятельности государственными и муниципальными унитарными предприятиями и учреждениями. Составляющими государственного сектора экономики являются также акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и находящиеся в собственности Кыргызской Респулики.

3. Принцип поддержания конкуренции и недопущения экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию

Соблюдение данного принципа - необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления монополистической деятельностью отводится (ссылка на закон)Закону КР «Об ограничении монополистической деятельности, развитии и защите конкуренции» от 15 апреля 1994 года № 1487-XII (в редакции 1 августа 2003 года № 164) - первому в истории КР антимонопольному законодательному акту.

Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности

Данный принцип означает, что государство как выразитель публичных интересов осуществляет регулирование предпринимательской деятельности различными методами. Государственное регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Различными являются формы и методы такого регулирования, которые определяются политическими условиями, уровнем экономического, социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход Кыргызстана к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены прямых административных мер воздействия на косвенные экономические. Самое же главное, что должно быть достигнуто в процессе государственного регулирования предпринимательской деятельности - это соблюдение баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом. Достижению этой цели и должны способствовать нормы комплексной отрасли предпринимательского права, сочетающей в себе частноправовые и публично-правовые начала.

5. Принцип законности. Этот принцип подразумевает как соблюдение действующего законодательства субъектами предпринимательской деятельности, так и обязанность государства обеспечить законность правовых актов и действий государственных органов и их должностных лиц при регулировании отношений в сфере предпринимательской деятельности.

Данный принцип является общеотраслевым и воплощение его в жизнь - основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных нормативных правовых актов. Принцип законности проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны правопорядка.

Во-вторых, что не менее важно, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 12 ГК КР определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

4. Источники предпринимательского права

Источники предпринимательского права - это разнообразные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих предпринимательские отношения. К источникам предпринимательского права относятся нормативные правовые акты, обычаи делового оборота, а также общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры.

Можно выделить определенную систему источников предпринимательского права, в которой место каждого источника предопределяется его юридической силой.

Основным источником предпринимательского права является Конституция КР. Она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применение на всей территории КР. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Кыргызской Республике, не должны противоречить Конституции КР.

Под конституционными основами предпринимательской деятельности понимаются основополагающие конституционные нормы (гип 17):

- формирующие необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности;

- предопределяющие содержание, условия и порядок предпринимательской деятельности;

- обеспечивающие данное право соответствующими гарантиями.

Указанные нормы, проявляются в Конституции Кыргызстана в форме:

- выражения определенных концепций правового регулирования;

- закрепления принципов правового регулирования;

- установления правового статуса предпринимателя, включающего его права, обязанности, свободы и интересы, гарантии.

Взятые вместе, все эти положения и образуют ту конституционную базу, на которой рождается и развивается право на занятие предпринимательской деятельностью.

(гип 17) Конституционные нормы, определяющие основы экономического строя и основы предпринимательства, обладают определенным единством с точки зрения назначения, роли и места в механизме правового регулирования. Совокупность конституционных норм, регулирующих однородные и взаимосвязанные экономические отношения, образует конституционно-правовой институт.

Одним из самых важных институтов конституционного права является институт основ общественного строя. В состав этой большой совокупности конституционных норм входит пединститут основ экономической системы, включающий в себя нормы: 1) о собственности, 2) об основах общественного производства, 3) об экономической свободе, 4) о труде.

Стержнем подсистемы конституционных норм, условно названной «экономической конституцией», являются основные права человека и гражданина (право на свободное развитие своей личности, на объединение, право свободно избирать род деятельности, право собственности и др.)

Конституционные принципы, устанавливающие основы экономической системы в Кыргызской Республике - часть основ конституционного строя (гл. 1 Конституции КР).

В основах конституционного строя закреплены следующие принципы регулирования экономической деятельности: 1) демократизм, 2) равенство перед законом и судом, 3) социальная справедливость, 4) гарантированность прав предпринимателей, 5) социальное партнерство.

Из ряда положений Конституции КР, и прежде всего из содержащихся в ст. 4, может быть выведен конституционный принцип неприкосновенности собственности.

На конституционный принцип свободы экономической деятельности опирается ряд норм гл. 2 Конституции, закрепляющих права, присущие обществу, в котором функционирует рыночный тип экономики:

на свободу труда, распоряжение своими способностями к труду, выбор профессии и рода занятий, а также право на вознаграждение за труд и социальную защиту; (ст. 14 Конституции);

право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства - свобода рынка труда (ст. 14);

Конституционные нормы охраняют не только частные интересы, но и общественные (публичные).

Возможностью несовпадения частных интересов предпринимателей с публичными продиктована необходимость включения в Конституцию Кыргызской Республики положений, определяющих границы (пределы) основных экономических прав. Совокупность этих положений создает экономический конституционный порядок, признающий экономическую свободу предпринимателей и определяющий, в каких случаях и в каких пределах она может быть ограничена в публичных интересах.