Банковская гарантия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Факультет «Управление и право»

Кафедра «Гражданское право»

Контрольная работа по банковскому праву

Банковская гарантия

Москва- 2007

План

1. Банковская гарантия

1.1 Можно ли при расчетах по аккредитивам в России ссылаться на Унифицированные правила по аккредитивам № 500 МТП?

2. Правовое положение ЦБ РФ

2.1 Перечисление налоговых платежей является предметом банковского или налогового права?

Введение

Моя контрольная работа посвящена изучению таких важнейших понятий в банковском праве, как «банковская гарантия» и «ЦБ РФ» (правовое положение), а также решению юридических задач в соответствии с действующим законодательством. Во введении хотелось бы подробнее раскрыть актуальность выбранных теоретических проблем, проанализировав их значение в РФ.

Банковская гарантия является достаточно новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств. В 2005 году исполнилось 10 лет с момента вступления в силу части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. В течение указанного срока на территории России действовали нормы о банковской гарантии, впервые введенные Гражданским кодексом.

Таким образом, банковская гарантия существует в отечественной практике сравнительно недавно, в настоящее время она еще не получила должного распространения во внутреннем хозяйственном обороте. Однако потребность в данном экономическом и правовом инструменте объективно существует и связана она с постепенным экономическим ростом в России. По данным судебно-арбитражной статистики количество дел по гарантии, рассмотренных арбитражными судами в РФ, возросло в 2003 году в 3 раза по сравнению с предыдущим годом, что свидетельствует об увеличении практического применения гарантии.

Ценность конструкции банковской гарантии заключается в независимости платежного обязательства. Особенности содержания банковской гарантии, а также порядок удовлетворения требований по ней делают ее одним из самых надежных и привлекательных для кредитора способов обеспечения исполнения обязательств.

Центральный банк служит осью, центром кредитной системы.

В банковской системе России ЦБ РФ (ЦБ РФ) определён как главный банк страны и кредитор последней инстанции. Он находится в государственной собственности и на него возложены функции общего регулирования деятельности каждого коммерческого банка в рамках единой денежно - кредитной системы страны. Центральный банк призван приводить их деятельность в соответствие с общей экономической стратегией и выступает ключевым агентом государственной денежно-кредитной политики, при этом со стороны ЦБ РФ используются в первую очередь экономические методы управления и только в отдельных случаях административные.

1. Банковская гарантия

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ).

Получателем банковской гарантии является кредитор принципала (бенефициар). Поэтому договор между принципалом и бенефициаром (основное обязательство), если он предусматривает обеспечение интересов кредитора банковской гарантией, обычно обязывает должника получить соответствующее обязательство третьего лица - гаранта. Основное обязательство может быть реальным или консенсуальным договором. По консенсуальному договору для возникновения обязательства достаточно достижения сторонами соглашения (консенсуса) относительно его условий; в реальных договорах помимо соглашения требуется также передача вещи в натуре. Если стороны решили обеспечить банковской гарантией консенсуальный договор, принципал и бенефициар (должник и кредитор) в соответствии с принципом свободы договора обычно заключают договор, прямо не предусмотренный законом и иными правовыми актами (п.2 ст.421 ГК).

Если банковской гарантией решено обеспечить реальный договор, необходимо действовать по-другому. Стороны должны заключить два договора: предварительный и основной (основное обязательство). В форме, установленной для основного договора, стороны заключают предварительный договор. Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных этим убытков (п.5 ст.429, п.4 ст.445 ГК).

Банковская гарантия - односторонняя сделка, для ее совершения в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п.2 ст.154 ГК). Такая сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку, то есть для гаранта. Бенефициар, принимая банковскую гарантию, также совершает одностороннюю сделку с целью обеспечить свои интересы как кредитора путем привлечения к обязательству третьего лица, имущество которого наряду с имуществом должника (принципала) будет служить удовлетворением его требований.

Гарантами могут быть только юридические лица, обладающие специальной правоспособностью. В преамбуле или в тексте банковской гарантии гарант должен подтвердить две вещи: во-первых, что он является юридическим лицом, обладающим специальной правоспособностью, и, во-вторых, что лицо, действующее от его имени, является органом юридического лица, действующим в соответствии с учредительными документами.

Гарантами могут быть банки, кредитные и страховые организации. Бенефициар, получивший банковскую гарантию от кредитной организации, должен убедиться в наличии у нее лицензии Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций. Лицензия на осуществление банковских операций выдается без ограничения срока ее действия, поэтому бенефициару достаточно взглянуть на подлинный экземпляр или нотариально удостоверенную копию лицензии и проверить по "Вестнику Банка России" историю этой лицензии и кредитной организации.

Бенефициар должен определить, какой орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и какова его компетенция. Далее необходимо проверить документы, подтверждающие законность действия лица, представляющего исполнительный орган от имени гаранта. Главный источник информации о гаранте - его устав. Следовательно, прежде чем начать его изучать, бенефициар должен убедиться, что у него последняя редакция устава. В требовании бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии или приложенных к нему документах бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (п.1 ст.374 ГК), но у гаранта нет права проверять, при каких обстоятельствах совершено нарушение и в чем оно состоит. Единственное, что может повлиять на решение гаранта об уплате денежной суммы по банковской гарантии, - это отсутствие такого указания.

Так как за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п.2 ст.369 ГК), в текстах банковской гарантии иногда встречаются следующие условия:

"Если принципал в течение срока, указанного в договоре о предоставлении банковской гарантии, не перечислил гаранту вознаграждение в полной сумме, гарантия не выдается, а если она уже была выдана - отзывается".

Обычно гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст.373 ГК).

Банковская гарантия - обязательство, которое выдается на срок, определяемый календарной датой или истечением периода времени. Например, если срок предъявления требований к гаранту определен календарной датой, то гарантия обычно вступает в силу со дня ее выдачи, то есть с момента оформления ее гарантом, и направляется бенефициару через принципала или почтой. Если срок определен истечением периода времени, гарантия, как правило, направляется бенефициару заказным письмом с уведомлением о вручении, то есть способом, обеспечивающим фиксирование дат ее отправления и получения, и вступает в силу со дня, следующего за днем получения ее бенефициаром.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. Таким образом, банковские гарантии, выдаваемые банками, кредитными организациями или страховыми компаниями, относятся к известным в международной банковской практике гарантиям по требованию, то есть к обязательствам, по которым обязанность гаранта вытекает из представления письменного требования и любых других документов, указанных в гарантии, и они не ставятся в зависимость от фактического невыполнения принципалом своих обязательств по основному договору.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии (п.2 ст.375 ГК). Гарант может определить соответствие документов условиям гарантии только по внешним признакам, так как в его компетенцию не входит решение вопроса о выполнении принципалом и бенефициаром своих обязательств по основному обязательству, которое гаранта в силу ст.370 ГК не интересует.

Несоответствие документов по внешним признакам условиям гарантии является основанием для отказа гаранта удовлетворить требования бенефициара (п.1 ст.376 ГК).

Гарант в течение 10 дней с даты получения требования и документов, указанных у гарантии, рассматривает требование бенефициара и документы и устанавливает по внешнему виду соответствие требования и документов условиям гарантии.

Если требование бенефициара и прилагаемые к нему документы соответствуют условиям гарантии, гарант производит выплату суммы по гарантии.

Если требование бенефициара либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии, гарант обязан уведомить об этом бенефициара в течение одного дня с момента обнаружения несоответствия. В указанном случае гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования.

Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст.371 ГК). В качестве основания для отзыва гарантии не могут использоваться ссылки на неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Ответственность гаранта не является ни субсидиарной, ни солидарной, так как гарант отвечает независимо от принципала - его ответственность перед бенефициаром самостоятельная. Следовательно, при недостаточности денежных средств у гаранта для исполнения им своей обязанности перед бенефициаром бенефициар вправе потребовать удовлетворения своих интересов из другого имущества гаранта, то есть обратить взыскание на его имущество в установленном законодательством порядке.

Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается только по основаниям, указанным в п.1 ст.378 ГК: во-первых, с уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; во-вторых, с окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана; в-третьих, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии и возвращением ее гаранту; в-четвертых, с отказом бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

1.1 Можно ли при расчетах по аккредитивам в России ссылаться на

Унифицированные правила по аккредитивам № 500 МТП?

В соответствии со ст.1 Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов (UCP№ 500) (редакция 1993г.), которые вступили в силу с 1 января 1994года (публикация Международной Торговой Палаты № 500), в расчетах по аккредитивам в России можно ссылаться на Унифицированные правила, так как «Настоящие унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, редакция 1993 года, публикация МТП №500 применяется ко всем документарным аккредитивам (включая резервные аккредитивы в той мере, в которой эти Правила могут быть к ним применены), если они включены в текст аккредитива. Они являются обязательными для всех заинтересованных сторон при отсутствии прямо выраженного соглашения об ином».

2. Правовое положение ЦБ РФ.

Статьей 75 Конституции Российской Федерации установлен особый конституционно-правовой статус Центрального банка Российской Федерации, определено его исключительное право на осуществление денежной эмиссии (часть 1) и в качестве основной функции - защита и обеспечение устойчивости рубля (часть 2). Статус, цели деятельности, функции и полномочия Центрального банка Российской Федерации определяются также Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и другими федеральными законами.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" целями деятельности Банка России являются: защита и обеспечение устойчивости рубля; развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.

Ключевым элементом правового положения Центрального банка Российской Федерации является принцип независимости, который проявляется, прежде всего, в том, что Банк России выступает как особый публично-правовой институт, обладающий исключительным правом денежной эмиссии и организации денежного обращения. Он не является органом государственной власти, вместе с тем его полномочия по своей правовой природе относятся к функциям государственной власти, поскольку их реализация предполагает применение мер государственного принуждения. Функции и полномочия, предусмотренные Конституцией Российской Федерации и Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", Банк России осуществляет независимо от федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления. Независимость статуса Банка России отражена в статье 75 Конституции Российской Федерации, а также в статьях 1 и 2 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права по изданию нормативных актов, обязательных для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц, по вопросам, отнесенным к его компетенции Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и иными федеральными законами. Банк России в соответствии с Конституцией Российской Федерации не обладает правом законодательной инициативы, однако его участие в законодательном процессе, помимо издания собственных правовых актов, обеспечивается также и тем, что проекты федеральных законов, а также нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, касающиеся выполнения Банком России своих функций, должны направляться за заключением в Банк России.

Банк России является юридическим лицом. Уставный капитал и иное имущество Банка России являются федеральной собственностью, при этом Банк России наделен имущественной и финансовой самостоятельностью. Полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, включая золотовалютные резервы Банка России, осуществляются самим Банком России в соответствии с целями и в порядке, которые установлены Федеральным законом "О ЦБ РФ (Банке России)". Изъятие и обременение обязательствами имущества Банка России без его согласия не допускаются, если иное не предусмотрено ФЗ. Финансовая независимость Банка России выражается в том, что он осуществляет свои расходы за счет собственных доходов. Банк России вправе защищать интересы в судебном порядке, в том числе в международных судах, судах иностранных государств и третейских судах.

Государство не отвечает по обязательствам Банка России, так же, как и Банк России - по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральными законами. Банк России не отвечает по обязательствам кредитных организаций, а кредитные организации не отвечают по обязательствам Банка России, за исключением случаев, когда Банк России или кредитные организации принимают на себя такие обязательства.

В своей деятельности Банк России подотчетен Государственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации, которая назначает на должность и освобождает от должности Председателя Банка России (по представлению Президента Российской Федерации) и членов Совета директоров Банка России (по представлению Председателя Банка России, согласованному с Президентом Российской Федерации); направляет и отзывает представителей Государственной Думы в Национальном банковском совете Банка России в рамках своей квоты, а также рассматривает основные направления единой государственной денежно-кредитной политики и годовой отчет Банка России и принимает по ним решения. На основании предложения Национального банковского совета Банка России Государственная Дума вправе принять решение о проверке Счетной палатой Российской Федерации финансово-хозяйственной деятельности Банка России, его структурных подразделений и учреждений. Кроме того, Государственная дума проводит парламентские слушания о деятельности Банка России с участием его представителей, а также заслушивает доклады Председателя Банка России о деятельности Банка России при представлении годового отчета и основных направлений единой государственной денежно-кредитной политики.

2.1 Перечисление налоговых платежей является предметом

банковского или налогового права?

Перечисление налоговых платежей является предметом банковского права. В первую очередь потому, что ЦБ РФ устанавливает расчеты, по которым происходит перечисление платежей, а также их формы. Информация в полях "Плательщик", "Получатель", "Назначение платежа" и иная предусмотренная настоящим приказом информация в полях расчетных документов, перевод средств по которым осуществляется через подразделения расчетной сети Центрального банка Российской Федерации с использованием электронной технологии (без сопровождения расчетными документами на бумажном носителе), заполняется с учетом максимального количества знаков, установленного для данных полей Центральным банком Российской Федерации (Приказ № 106н «Об утверждении Правил указания информации в полях расчетных документов на перечисление налогов, сборов и иных платежей в бюджетную систему Российской Федерации» от 24 ноября 2004 года).

банковский гарант аккредитив платеж

Заключение

По своей экономической природе банковская гарантия является инструментом передачи кредитного риска от одного лица (бенефициара) к другому лицу (гаранту), выражающимся в предоставлении контрагенту бенефициара (принципалу) так называемого гарантийного кредита. Операция по выдаче банковской гарантии представляет собой кредитно-страховую услугу, оказываемую гарантом принципалу за определенную плату. Несмотря на постоянное развитие науки гражданского права в области исследования способов обеспечения исполнения обязательств, в общем, и банковской гарантии, в частности, в настоящее время как в науке, так и в правоприменительной практике остаются неразрешенными многие проблемные вопросы банковской гарантии. На практике это приводит к осторожному принятию банками решений о выдаче гарантий, так как предусмотренная Гражданским кодексом конструкция достаточно жестка по отношению к гаранту.

Правовой статус Центрального банка РФ установлен Конституцией РФ и федеральными законами, в первую очередь - Федеральным законом от 10 июля 2002 г.№86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». ЦБ РФ реализует пять направлений своей компетенции:

как важнейший орган разработки и реализации денежно-кредитной политики государства;

как организатор наличного денежного обращения;

как главный орган банковского регулирования и банковского надзора;

как кредитная организация особого вида;

как организатор безналичных расчетов.

Список используемой литературы.

1. www.cbr.ru

2. http:// law.edu.ru

3. http://ihtik.lib.ru/jur

4. А.А. Тедеев «Банковское право»: Учебное пособие.- М.: Эксмо, 2006.

Размещено на Allbest.ru