Конвенция "О защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления" 1993 г.

Конвенция "О согласии на вступление в брак, брачном возрасте..." 1962.

Конвенция стран СНГ "О правовой помощи ..." 1993 г.

Принятие нового КоБСа в РБ приводит к более детальному регулированию б-с отношений. Раздел 6 КоБС "применение з/д-ва о браке и семье РБ к иностранным бракам, применение иностранного б-с з/д-ва и международных договоров".

Ст. 228 КоБС: п.1 - иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в б-с отношениях наравне с гражданами РБ.

Ст. 229,230 - вопросы заключения брака, ст. 231 КоБС - расторжение.

Ст. 237 КоБС: п. 1 - применение в РБ з/д-ва о браке и семье иностранных государств или признание основанных на них актов гражданского состояния не может иметь место, если такое применение или признание противоречило бы з/д-ву РБ.

РБ - участник Конвенции "О защите детей и сотрудничестве в отношении международного усыновления". Основной акт, регулирующий усыновление детей граждан РБ и установление опеки иностранными гражданами - Временное положение утвержденное Кабинетом Министров 3.06.96 №350. Для этой области действует также ст. 233 КоБС. Иностранные граждане д.б. как правило не старше 45 лет. Международное усыновление разрешается в случае невозможности устройства этого ребенка в РБ (в течение 6-ти месяцев после включения в Реестр не была сделана попытка усыновить его в РБ). Как правила не разрешается разъединение несовершеннолетних братьев и сестер при усыновлении.

Ст.13 КоБС устанавливает возможность заключения брачного договора. Стороны до, при заключении брака могут договориться о совместном имуществе, имуществе каждого из супругов, о порядке раздела имущества и материальных обязательствах по отношению друг к другу в случае расторжения брака. В брачном договоре могут + указываться формы воспитания детей и других вопросов, если это не противоречит з/д-ву о браке и семье.

Ст. 27 Конвенции "О правовой помощи..." 1993 года:

П.1 - личные и имущественные правоотношения супругов определяются законом страны (государства - участника СНГ), на территории которой они имеют совместное место жительства.

П.2 - если один из супругов проживает на территории одной страны, а другой - на территории другой, при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные отношения определяются по закону той страны, гражданами которой они являются.

П.3 - если супруги - граждане разных стран, и они проживают на территориях разных стран, их личные имущественные отношения определяются по праву страны, на территории которой они имели последнее совместное место жительства.

П.4 - если лица, указанные в п.3 не имели совместного места жительства, то применяется з/д-во страны, где рассматривается спор.

П.5 - правовые отношения супругов, касающиеся недвижимого имущества, определяются по закону страны, где находится это имущество.

Споры в отношении недвижимого имущества рассматриваются по закону страны, где находится это имущество.

Вопросы установления отцовства регулируются ст. 232 КоБС. На территории РБ установление отцовства производится в соответствии с з/д-вом РБ.

Институт опеки и попечительства регулируется нормами ст. 1109 ГК и ст. 234-236 КоБС.

Статья 1109. Опека и попечительство

1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опекунство (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

3. Правоотношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако если лицо, находящееся под опекой (попечительством), проживает в РБ, применяется право РБ, если оно более благоприятно для этого лица.

4. Опека (попечительство), установленная над гражданами РБ, проживающими вне пределов РБ, признается действительной в РБ, если против установления опеки (попечительства) или против ее признания нет основанных на законодательстве возражений соответствующего консульского учреждения РБ.

Заключая брак, супруги вступают в правовые отношения, приобретают определенные права и соответственно возлагают на себя обязанности.

В РБ личные и имущественные правоотношения супругов, независимо от их гражданства, регулируются белорусским з/д-вом. Супруги-иностранцы пользуются правами и несут обязанности в брачных отношениях наравне с белорусскими гражданами. Это прежде всего означает, что белорусские законы исходят из принципа полного равноправия супругов (ст. 32 Конституции РБ), равенства их личных и имущественных прав. Из данного принципа вытекает ряд правил, определяющих отношения между супругами. Так, фамилию они выбирают по своему желанию при заключении брака: либо фамилию мужа или жены в качестве общей фамилии, либо могут сохранить добрачные фамилии. Можно также получить двойную фамилию, составленную из фамилий обоих супругов. Вопросы воспитания детей и другие вопросы жизни семьи решаются супругами совместно. Каждый супруг свободен в выборе занятий, профессии и места жительства. Поэтому, например, жена не обязана следовать за мужем при перемене места жительства, в частности, при выезде его из Беларуси. Полностью сохраняют супруги и свои имущественные права, существовавшие до брака, приобретают в браке право на совместно нажитое имущество на началах совместной собственности. Порядок ведения общего хозяйства устанавливается по взаимному согласию супругов. Муж-иностранец не может претендовать на главенствующее положение при решении вопросов ведения хозяйства. Супруги обязаны оказывать друг другу материальную помощь. Нетрудоспособный нуждающийся супруг имеет право на получение содержания от другого супруга, если последний в состоянии оказывать ему поддержку. Причем право нетрудоспособного супруга на алименты сохраняется и после развода, если он был не дееспособен до развода или в течение одного года после развода. Жена и после развода сохраняет право на алименты в период беременности и в течение полутора лет после рождения ребенка, если беременность наступила до развода. Лишь в исключительных случаях суд может алименты на супруга не взыскивать (например, при непродолжительности брака или недостойном поведении истца).

Коллизионные нормы по этим вопросам содержатся в договорах о правовой помощи. Основной привязкой здесь является закон совместного места жительства. При раздельном проживании, но общем гражданстве применяется закон гражданства. При разном гражданстве применяется закон страны, на территории которой супруги имеют или имели совместное место жительства, либо по месту нахождения имущества, по поводу которого возник спор.

46. Коллизионные вопросы расторжения брака

Ст. 28 этой же Конвенции "О правовой помощи..." 1993 года:

П.1 - по делам о расторжении брака применяется з/д-во страны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления о расторжении брака.

П.2 - при разном гражданстве супругов применяется з/д-во страны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака.

Ст. 231 КоБС:

П1 - расторжение между гражданами РБ и иностранцами или ЛБГ на территории РБ осуществляется по з/д-ву РБ.

П.2 - расторжение брака между гражданами РБ и иностранцами или ЛБГ, совершенные вне пределов РБ с соблюдением з/д-ва другой страны, признается действительным в РБ, если в момент расторжения брака один из супругов проживает вне пределов РБ.

П.3 - расторжение браков между гражданами РБ, совершенное вне пределов РБ с соблюдением з/д-ва другой страны, признается действительным в РБ, если оба супруга проживают вне пределов РБ.

Признание законности расторжения брака, совершенного заграницей, не влечет автоматического признания последствий расторжения брака.

Супруги - граждане разных государств помимо обычных семейных трудностей сталкиваются со сложными проблемами, связанными с привыканием к новой среде, новым обычаям, традициям и т.п. Если эти сложности оказываются непреодолимыми, приходиться прекращать брачные отношения -- прибегать к разводу.'

В связи с расторжением брака в основном применяются две коллизионные привязки: закон места жительства супругов и национальный закон.

Если кто-либо из разводящихся супругов-иностранцев проживает за границей, то суды вправе принять такое дело к рассмотрению, если в. Беларуси проживает ответчик. Суды также могут принять заявления и от проживающих в республике истцов, для которых выезд за границу к месту жительства ответчика для возбуждения там процесса затруднителен. В этих случаях дело может быть рассмотрено в отсутствии ответчика, но при условии, что будут соблюдаться его процессуальные права: направлены извещение о слушании дела, другие судебные документы и т.д.

Если же супруг, проживающий за границей, но сохранивший белорусское гражданство, желает расторгнуть брак, а з/д-во страны проживания это затрудняет (либо вовсе запрещает), то он вправе прибегнуть к помощи белорусского суда, хотя и не живет в Беларуси.

Если за границей живут оба супруга, являющихся гражданами Беларуси, то они могут расторгнуть брак в консульских учреждениях в тех случаях, когда белорусский закон допускает расторжение брака в органах загса.

В ряде случаев возникают вопросы о признании в Беларуси разводов, совершенных за границей, по иностранным законам. Здесь возможны три варианта решения этих вопросов:

1) в случаях, когда расторгается брак между гражданами разных государств, один из которых белорусский гражданин, для признания иностранного решения о разводе необходимо, чтобы хотя бы один из супругов на момент развода проживал вне пределов Беларуси;

2) в случаях, если оба супруга белорусские граждане -решения иностранных судов о разводе признаются в Беларуси лишь в тех случаях, когда оба супруга живут за границей. Если же хотя бы один из них живет в республике - решение иностранного суда о разводе не будет признано. Для развода необходимо обращаться в белорусский суд по месту жительства того из них, кто живет в Беларуси;

3) в случаях, если оба супруга - иностранные граждане -- для признания в РБ решения иностранного суда о расторжении их брака нет никаких препятствий.

При этом следует иметь в виду, что признание расторжения брака, совершенного за границей, отнюдь не влечет за собой автоматического признания , последствий развода. Например, не могут получить признания такие последствия развода, установленные в решении иностранного суда, как лишение стороны, "виновной" в расторжении брака, права вступать в новый брак, воспитывать детей и т.д.

Коллизионные вопросы расторжения брака решаются также в договорах о правовой помощи. В них устанавливается возможность альтернативного применения закона общего гражданства либо общего домицилия супругов.

47. Правоотношения между родителями и детьми

Основной коллизионной привязкой для отношений меду родителями и детьми является в основном национальный закон родителей -- общее гражданство либо общий домицилий.

В РБ личные и имущественные права и обязанности родителей и детей регулируются белорусским з/д-вом. Но, к сожалению, в национальном законодательстве до сих пор не решен вопрос, как должны регулироваться эти отношения при разном гражданстве членов семьи. Если, например, сын имеет белорусское гражданство, а отец является иностранцем. Коллизионных норм по решению данных проблем в белорусском законодательстве нет. Однако на практике этот вопрос решается следующим образом: права и обязанности, проживающих совместно в Беларуси родителей и детей регулируются белорусским з/д-вом. Такой подход в принципе соответствует и з/д-ву иностранных государств.

Нередко споры возникают между родителями и детьми, живущими в разных странах и имеющих различное гражданство. В этом случае на практике применяется только белорусское з/д-во. Оно так же применяется судами и тогда, когда мать с ребенком, например, белорусские граждане.

Представляется, что было бы более оправданным (с учетом интересов ребенка) применение к правоотношениям родителей и детей (включая алименты на детей) при раздельном проживании права того государства, гражданином которого является ребенок.

Иное положение со взысканием алиментов на престарелых родителей: здесь нуждаются в помощи не дети, а родители. И поэтому более целесообразно было бы исходить из интересов нуждающейся стороны и именно с этих позиций подходить к определению подлежащего применению закона. В данном случае решающим должен быть закон того государства, гражданином которого является человек, претендующий на получение алиментов.

Коллизионные нормы по этим вопросам содержатся в договорах о правовой помощи, заключенных РБ. В соответствии с ними правоотношения между родителями и детьми определяются законом того государства, на территории которого родители и дети имеют совместное место жительства. Однако главной коллизионной привязкой здесь является гражданство ребенка и если, например, место жительства родителей или одного из них находится на территории одного договаривающегося государства, а место жительства ребенка - на территории другого государства, правоотношения между ними регулируются законом того государства, гражданином которого является ребенок.

48. Международные положения усыновления

В большинстве государств при решении вопросов усыновления в качестве основной коллизионной привязки преимущественно применяется личный закон усыновителя или усыновляемого. Если супруги-усыновители являются гражданами разных государств, то обычно требуется соблюдение законов обоих государств. Решая вопрос о согласии на усыновление, как правило, применяется закон страны, гражданином которой является усыновляемый.

Что касается Беларуси, то все вопросы усыновления на территории республики решаются на основе белорусского з/д-ва, независимо от гражданства усыновителя и усыновляемого. Усыновлять в Беларуси можно только несовершеннолетних детей и в интересах детей. И здесь возможно несколько вариантов.

1) Ребенок - гражданин Беларуси и проживает в Беларуси. В данном случае установлено одно дополнительное условие: усыновление должно производиться лишь по получении разрешения от вышестоящего органа опеки и попечительства.

2) Ребенок проживает в Беларуси, но является иностранным гражданином.

3) Ребенок - гражданин Беларуси, но проживает за границей. Усыновление такого ребенка, как правило, производится в консульских учреждениях РБ, которые при этом руководствуются общими правилами об усыновлении, установленными белорусским з/д-вом.

4) Могут быть также случаи, когда усыновляемый ребенок проживает в Беларуси, а усыновители за границей. Например, если белорусская гражданка, проживающая с ребенком в Беларуси, вышла замуж за иностранца, проживающего за границей и желающего усыновить ее ребенка. В данном случае усыновление может быть произведено по месту жительства ребенка при наличии разрешения исполкома соответствующего Совета.

По договорам о правовой помощи при усыновлении применяется закон той страны, гражданином которой является усыновитель. Это основное правило. Но в договорах учитываются и законы страны гражданства ребенка, если по законам этой страны надо получить согласие ребенка или его законных представителей, а также получить разрешение уполномоченного органа. В этих случаях договоры требуют получить такое согласие и разрешение.

Если супруги-усыновители имеют разное гражданство, то в этом случае при усыновлении и его отмене надо учитывать условия, предусмотренные законами как того, так и другого договаривающегося государства.

Наиболее фундаментальным м/н документом, которым регламентированы основные правила усыновления, является Конвенция ООН о правах ребенка 1989 года. Согласно этой Конвенции, необходимо, чтобы в первостепенном порядке учитывались наилучшие интересы ребенка, а для этого усыновление должно разрешаться только компетентными властями. В случае усыновления ребенка в другой стране необходимо применять такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усыновления внутри страны.

Следует также принимать все необходимые меры с целью обеспечения того, чтобы в случае усыновления в другой стране устройство ребенка не приводило к получению неоправданных финансовых выгод, связанными с этими лицами.

49. Опека и попечительство

Опека и попечительство устанавливаются с целью помочь воспитанию и защитить интересы несовершеннолетних детей, которые остались без родительской заботы, а также защитить интересы взрослых лиц, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять права и выполнять обязанности.

Опека в Беларуси устанавливается над детьми, не достигшими 15 лет, и над лицами, признанными судом недееспособными вследствие душевной болезни или слабоумия.

Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 15 до 18 лет и над взрослыми, которые дееспособны, но по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и обязанности, а также над ограниченно дееспособными лицами (например, из-за злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами).

Белорусские консульства за границей не вправе сами назначать опеку (попечительство) над проживающими за пределами республики белорусскими гражданами. В обязанности консула входит лишь обеспечение установления опеки и попечительства над нуждающимися в этом.

Опека и попечительство над проживающими в Беларуси иностранными гражданами назначаются в соответствии с национальным з/д-вом. Если же эти действия были произведены за границей и по законам соответствующих государств, то они признаются действительными и в РБ. Опекун (попечитель) вправе совершать на территории Беларуси все необходимые действия для защиты прав и законных интересов своего подопечного.

Вопросы опеки и попечительства регулируются договорами о правовой помощи. Главным правилом при решении коллизионных вопросов в них является применение законов государства, гражданином которого является лицо, над которым устанавливается опека или попечительство. Если это лицо проживает на территории другого государства, то осуществление опеки либо попечительства может быть передано органу страны его проживания. В свою очередь, обязанность опекуна принять на себя опеку определяется по закону страны его гражданства.

50. Коллизионные вопросы наследственного права

В отношении самой способности иметь наследственные права иностранные граждане в Беларуси приравниваются к белорусским гражданам. Ограничений гражданской правоспособности иностранных граждан в области наследования нет. Они, как и белорусские граждане, могут распоряжаться своим имуществом в Беларуси на случай смерти. Например, если у гражданина США имеется вклад в каком-либо белорусском банке, он вправе завещать его любому лицу. С другой стороны, иностранцы, как и граждане Беларуси, имеют право наследовать оставшееся в Беларуси имущество. Это же правило действует и в отношении граждан тех государств, с которыми Беларусь имеет договоры о правовой помощи. В них зафиксирован принцип "приравнивания". В то же время и в Беларуси признаются права наследования, возникшие на основании соответствующих иностранных законов. Так, белорусский гражданин, которого американский суд признает наследником, и в Беларуси будет рассматриваться как наследник, а нотариусы должны будут оформлять акты и удостоверять документы, необходимые для защиты таких прав.

Немало вопросов на практике возникает относительно определения круга наследников по закону и по завещанию, формы завещания/' условий наследства и т.д. Это достаточно сложные вопросы, так как в одних странах завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено у нотариуса, в других -- достаточно написать его собственноручно. Большие различия существуют также в определении круга наследников, очередности их призвания к наследству и т.д.

Заграничные наследства

В большинстве стран применяется два порядка наследования: либо по закону, либо- по завещанию. Наследование по закону происходит в случаях, когда: 1) отсутствует завещание; 2) признано недействительным; 3) наследники по завещанию полностью или частично отказались от наследства; 4) завещание не определяет судьбу части наследства.

Вместе с тем, в порядке наследования как по закону, так и по завещанию нормы наследственного права различных стран не совпадают по своему содержанию, обладают существенными особенностями. Так, наследственное право стран континентальной Европы имеет ряд принципиальных отличий от стран англо-американского права. Основное из них заключается в том, что в странах континентальной Европы наследование рассматривается как универсальное правопреемство, вследствие чего права и обязанности умершего переходят непосредственно к наследникам, а в Великобритании и США имущество наследодателя сначала переходит на праве доверительной собственности к так называемому личному представителю умершего, который передает наследникам лишь часть, оставшуюся после расчета с кредиторами.

Существует два способа назначения личного представителя: 1) личный представитель назначается судом из числа заинтересованных лиц и в этом случае называется администратором; 2) если распорядитель наследства указывается самим наследодателем в завещании, он лишь утверждается судом и в таком случае называется исполнителем. Он определяет объем наследственного имущества, управляет им в режиме доверительного собственника, удовлетворяет претензии кредиторов наследодателя, распределяет наследство между наследниками, представляет по требованию суда отчет о произведенных действиях и т.д.

Как уже отмечалось, применяется два порядка наследования: по закону и по завещанию.

Наследование по закону -- есть наследование без завещания. Определяя круг лиц, имеющих в этом случае право на получение наследственного имущества, з/д-во как бы восполняет отсутствующую волю наследодателя. К числу наследников по закону относятся в первую очередь ближайшие родственники наследодателя, но в то же время их круг и очередность призвания к наследству в разных странах не одинаковы.

В странах континентальной Европы, Японии, латиноамериканских странах применяются две системы наследования по закону: романская и система парантелл,

В соответствии с романской системой* используемой во Франции, Италии, Бельгии и некоторых других странах, в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследованию положена система разрядов (ordres), разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю. Всего имеется четыре таких разряда: 1) нисходящие (дети, в том числе усыновленные, внуки, правнуки и т.д.); 2) родители, братья, сестры и их нисходящие родственники; 3) дед, бабка, прадед, прабабка и прочие восходящие; 4) остальные родственники до шестой степени родства (дяди, тетки, двоюродные братья и сестры и т.д.).

Наследники более близкого разряда устраняют наследников всех последующих разрядов. В свою очередь, внутри призываемого к наследованию разряда более близкие родственники устраняют более дальних (с учетом применения института права представления, в силу которого права наследника, умершего ранее наследодателя, переходят к его нисходящим). Если у наследодателя нет нисходящих, то наследство может быть разделено поровну между наследниками по отцовской и материнской линиям.

Переживший супруг не включается ни в один из разрядов. Однако он имеет право пожизненного пользования определенной частью наследственного имущества. Так, не будучи формально включен ни в один разряд, он идет впереди наследников четвертого разряда, приобретая в этом случае имущество в полную собственность. Если имеются наследники более высокого разряда, то переживший супруг приобретает право собственности на половину имущества. В других случаях он получает только узуфрукт на часть имущества (на четвертую часть при наличии наследников первого разряда, на половину -- во всех остальных случаях).

По системе парантелл, применяемой, в Австрии, Германии, Швейцарии, наследство переходит к группам кровных родственников, также поочередно вступающих в права наследования. Вследствие чего каждая парантелла (или группа, порядок) призывается к наследованию при отсутствии предшествующей парантеллы. Отличие от романской системы состоит в том, что внутри каждой парантеллы степень родства с наследодателем не играет решающей роли.

В ФРГ число парантелл не ограничивается, в результате чего наследниками по закону могут стать самые дальние родственники. В Швейцарии наследники по закону объединены лишь в три парантеллы. Родственники, входящие в состав четвертой парантеллы (прадеды, прабабки и их нисходящие) получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству.

Первая парантелла включает самого наследодателя и его нисходящих, вторая - родителей наследодателя и их нисходящих, третья -- деда и бабку и их нисходящих, четвертая " прадедов и прабабок и их нисходящих и т.д.

Переживший супруг не входит ни в одну из парантелл, но в отличие от романской системы пользуется более широкими наследственными правами и приобретает право собственности на определенную часть наследства, призываясь к наследованию наряду с родственниками трех первых парантелл. Если он призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то приобретает право на четвертую часть ;

имущества, со второй " на половину в Германии и на четверть в Швейцарии, с третьей -- на половину. При отсутствии наследников двух первых парантелл, а также деда и бабки к пережившему супругу переходит все наследство.

При наследовании как по романской системе, так и по системе парантелл действует принцип универсального правопреемства: к наследникам переходят не только права, но и обязанности наследодателя. С другой стороны, имеются определенные отличия в отношении способов приобретения наследства. Так, во Франции действует система принятия, по которой наследник должен выразить свое желание принять наследство, а в ФРГ, например, система отречения от наследства, по которой наследство приобретается в силу закона, но с правом отказа от него, то есть отречения.

Еще одной важной особенностью наследования по закону в странах англо-американской системы, в отличие от стран континентальной Европы, наряду с участием личного представителя является привилегированное положение, которое по закону занимает переживший супруг. При наличии "небольших наследств", а также при отсутствии у наследодателя нисходящих, родителей, братьев и сестер переживший супруг нередко оказывается единственным наследником. В остальных случаях - одним из наследников. Так, при наличии нисходящих переживший супруг имеет право на получение фиксированной суммы: так называемое право "на первые фунты стерлингов" (Великобритания) или на "первые доллары" (в некоторых штатах США). В случае, если стоимость наследственного имущества не достигает этой фиксированной величины, переживший супруг получает все наличное имущество. Если же стоимость наследственного имущества превышает ее, то остальная часть наследства распределяется между пережившим супругом и другими наследниками. В Великобритании, например, он получает в пожизненное пользование половину остального имущества наследодателя, свободного от долгов (другая половина переходит к нисходящим " детям или внукам). Если же нисходящих нет, а есть родители, братья или сестры, то тогда переживший супруг имеет право на получение еще большей фиксированной денежной суммы. Кроме того, ему также принадлежит исключительное право на предметы домашнего обихода.

При отсутствии пережившего супруга в странах общего права (прежде всего в Великобритании и США) имущество переходит детям в равных долях. При этом правом собственности наделяется только совершеннолетние наследники. В отношении имущества несовершеннолетних применяется институт доверительной собственности.

При отсутствии супруга и нисходящих очередность призвания к наследованию выглядит следующим образом: 1) родители, 2) полнородные братья и сестры, 3) неполнородные братья и сестры, 4) деды и бабки, 5) полнородные дяди и тетки, 6) неполнородные дяди и тетки. Следует также отметить, что в большинстве штатов США родители наследуют не только при отсутствии нисходящих и пережившего супруга, но и в случае, если переживший супруг не получает всего наследства.

Общим в порядке наследования по закону как в странах континентальной Европы, так и в странах англо-американского права является также то, что при отсутствии наследников, а также в случае их отказа от наследства имущество наследодателя переходит к государству. Различие здесь состоит в том, что по з/д-ву ФРГ и Швейцарии, например, государство рассматривается в качестве наследника по закону и приобретает не только права, но и обязанности наследодателя. В то же время в Великобритании и Франции имущество наследодателя рассматривается как выморочное и переходит к государству без каких-либо обременении, как и любое другое бесхозное имущество.

Что же касается наследования по завещанию, то здесь прежде всего необходимо остановиться на вопросах, без должного решения которых само завещание становится недействительным: 1) дееспособность составителя, 2) соблюдение формы завещания.

Способность к составлению завещания зависит от двух моментов: 1) достижение лицом определенного возраста, 2) осознание значения и последствий своих действий.

В Великобритании, Франции, Швейцарии, большинстве штатов США способность к составлению завещания возникает в полном объеме с достижением совершеннолетия (во Франции несовершеннолетним, достигшим 16 лет, разрешается составлять завещание в отношении половины принадлежащего им имущества, а в случае отсутствия родственников до 6-й степени родства -наравне с совершеннолетними). В ФРГ несовершеннолетние с 16 лет также могут сами составить завещание. В некоторых штатах США они это могут сделать - с 14 лет (штат Джорджия).

Основываясь на принципе свободного выражения воли, з/д-во и судебная практика признают недействительными завещания, совершенные душевнобольными, слабоумными, а также сделанные под влиянием насилия, угроз, обмана, заблуждения и т.п.

В связи с этим особое значение придается форме завещания. По общему правилу завещание должно быть составлено в письменной форме. Устная форма допускается в виде редкого исключения, например, при неминуемой смерти завещателя, а также при нахождении его в исключительных обстоятельствах, когда обращение к обычным формам невозможно или крайне затруднено, а также применительно к некоторым категориям лиц (военнослужащие, моряки).

Наиболее распространены четыре основные формы завещания: 1) собственноручное; 2) тайное; 3) публичное;

4) удостоверенное свидетелями.

Собственноручное -- полностью написанное, подписанное и датированное самим завещателем, что призвано уменьшить вероятность подлога (вследствие чего машинописные тексты не допускаются).

Тайное предполагает составление завещания наследодателем с передачей нотариусу в запечатанном конверте, как правило, в присутствии свидетелей.

Публичное -- совершаемое в соответствии с установленной законом процедурой при участии должностного лица (нотариуса, судьи) и свидетелей, и переданное соответствующему должностному лицу для депонирования.

Удостоверенное свидетелями завещание применяется в Великобритании, где оно является единственной основной формой завещания. Оно должно быть совершено в письменной форме, подписано завещателем или иным лицом по его указанию и удостоверено не менее чем двумя свидетелями в его присутствии. Не требуется, чтобы оно было написано собственноручно самим завещателем, может быть и другим лицом, может быть отпечатано на машинке и даже оформлено в виде криптограммы. Допускается сочетание рукописного и машинописного текстов. Эта форма завещания в основных чертах была воспринята всеми штатами США, за исключением Луизианы, з/д-во которой следует французскому образцу.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе сделать любые распоряжения в отношении своего имущества и указать в качестве наследника любое лицо, не считаясь с интересами ближайших родственников. Этим определяется содержание завещания. Однако, этот принцип ограничивается законом -- прежде всего в интересах семьи завещателя. Существует по крайней мере четыре системы обеспечения интересов семьи при наследовании по завещанию. Во Франции и Швейцарии, например, это установление "свободной доли", в пределах которой наследодатель вправе свободно распоряжаться своим имуществом. Остальная часть составляет "резерв" и предназначается ближайшим родственникам наследодателя.

В ФРГ предусматривается "система обязательной доли", согласно которой "обязательный дольщик" является не наследником по закону, а лишь кредитором, который вправе требовать выплаты ему определенной суммы наследниками по завещанию. Размер "доли" составляет половину того, что причиталось бы ему при наследовании по закону.

В Великобритании закон предоставил пережившему супругу, несовершеннолетним нетрудоспособным детям право просить суд о назначении им "разумного" содержания из наследственного имущества, если таковое не было обеспечено завещанием. Такое право имеет также бывший супруг наследодателя, не вступивший в новый брак; все дети умершего, в том числе еще и не родившиеся; иждивенцы и некоторые другие лица, не связанные с наследодателем кровным родством. Законом суду предоставлены широкие полномочия определять по своему усмотрению размер и способ исчисления "разумного содержания".

В любой момент полностью или в части может быть осуществлен отзыв завещания. Отмена завещания имеет место, как правило, при расторжении брака либо при вступлении завещателя в брак.

Завещание признается недействительным при: 1) несоблюдении предписанной формы; 2) неопределенности содержания; 3) пороков воли завещателя; 4) отсутствия способности к составлению завещания.

З/д-во ряда стран допускает так называемые совместные завещания, в которых выражена воля двух или нескольких лиц (Великобритания, США, ФРГ). Англо-американское право допускает также взаимные завещания, содержащие взаимные обязательства нескольких лиц по отношению друг к другу.

В некоторых странах (Германия, Швейцария) наряду с завещаниями существуют договора о наследии. Их отличия от завещаний в следующем: 1) вступают в силу с момента заключения, а не после смерти; 2) не могут быть расторгнуты в одностороннем порядке.

Что же касается РБ, то отношения наследования в ней, по общему правилу, определяются по закону той страны, где умерший (наследодатель) имел последнее постоянное место жительства. Следовательно, гражданство умершего лица, с точки зрения законов РБ, значения не имеет, как не имеет значения и место его смерти. Важно лишь одно - последнее постоянное место жительства наследодателя. Таковым по закону считается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает; для несовершеннолетних, не достигших 15 лет, пли граждан, находящихся под опекой, таковым признается место жительства их родителей (усыновителей) или опекунов. Из этого следует, что если наследодатель проживал постоянно за границей, белорусские учреждения будут применять соответствующее иностранное з/д-во. Если же наследодатель постоянно проживал в Беларуси, даже если он иностранец или умер во время пребывания за пределами республики, будет применено белорусское з/д-во.

Что касается формы завещания, то чтобы оно было действительным достаточно соблюдения одного из трех законов страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания, либо страны, где завещание составляется, либо, белорусского закона.

Как и во многих других странах, в Беларуси установлены специальные Правила для наследования недвижимости, находящейся в республике. Где бы ни жил наследодатель, где бы он не умер и какое бы гражданство не имел, все вопросы наследования недвижимости, находящейся в республике, решаются по белорусскому закону. Иначе обстоит с движимым имуществом -- его наследование подчинено законам страны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти.

Следует также отметить, что и при отсутствии международного договора наследственные суммы, причитающиеся наследникам иностранным гражданам, переводятся из Беларуси беспрепятственно. Например, получив по наследству расположенный в республике дом, иностранный гражданин, проживающий за пределами Беларуси в стране, с которой Беларусь не имеет соответствующего договора, вправе его продать и перевести вырученные деньги к себе на родину.

Действия, связанные с охраной находящегося на территории РБ имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества, причитающегося иностранному гражданину после смерти белорусского гражданина, в соответствии с Законом о нотариате осуществляют отечественные нотариальные конторы.

51. Определение подсудности и пророгационного соглашения

В МЧП подсудность - компетенция судов конкретного государства по разрешению гражданских споров, осложненных иностранным элементом. Определение подсудности необходимо отграничивать от определения права, подлежащего применению.

Существует 3 основных метода определения подсудности:

По признаку гражданства сторон спора в некоторых правовых системах, в которых личный закон юридического или физического лица рассматривается как закон гражданства, а не закон места жительства, признается возможность рассмотрения спора, в котором участвовал гражданин данной страны, судом данной страны независимо от места совершения сделки.

Применение правил внутренней территориальной подсудности - подсудность определяется по месту жительства ответчика.

Подсудность определяется по месту заключения договора, совершения сделки.

Договорная подсудность - стороны заключают договор, в котором определяют, в каком суде какой страны может быть рассмотрен их спор.

Пророгационные соглашения - соглашения о выборе подсудности. Есть 2 варианта заключения таких соглашений:

Стороны договариваются о подсудности в соответствии с принципом свободы воли.

Государства заключают соглашения между собой.

В 1992 году государства СНГ разработали и заключили Соглашение "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз. деятельности". Пророгационные положения включают + двусторонние договоры о правовой помощи, заключаемые РБ.

В п. 1 Соглашения 1992 года указано: хоз. субъекты государства-участника СНГ на территории других государств СНГ пользуются защитой наравне с местными субъектами. По общему правилу хоз. субъект должен обращаться в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Споры о заключении, изменении и расторжении договора рассматриваются по месту нахождения поставщика.

Право на судебную защиту. Процессуальные права иностранных физических и юридических лиц.

В большинстве стран действует принцип национального режима. Иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются такие же права, как и национальным. В некоторых странах устанавливаются специальные требования, которые должны соблюсти иностранные физические и юридические лица (внесения определенной суммы до подачи иска и ...).

Иностранцы имеют право на переводчика, право на обеспечение ведения процесса на понятном ему языке и т.д. Перечень прав иностранцев содержится в материальном праве соответствующей страны.

52. Понятие арбитража и виды третейских судов

Внешние экономические связи осуществляются на базе расширения взаимовыгодных торговых, экономических и научно-технических связей. С развитием этих связей возрастает роль их правового регулирования, одним из элементов которого является регламентация правовых споров, возникающих между субъектами гражданского права различных государств.

При заключении внешнеторговых сделок сторонами, как правило, оговаривается, что споры, которые могут возникнуть между ними в будущем, подлежат разрешению в арбитражном порядке. Такое арбитражное соглашение, предшествующее возникновению спора, обычно включается в гражданско-правовой договор как одно из его условий.

Соглашение об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем, включенное в контракт, принято именовать арбитражной оговоркой. Договоренность сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора, выраженного в отдельном от основного договора соглашении, обычно называют третейский записью. По подсчетам специалистов в области арбитража в среднем 80% заключаемых внешнеторговых договоров содержат арбитражную оговорку.

Заключать соглашение об арбитражном разбирательстве могут только праводееспособные стороны. По общему праву в законодательстве указывается, в каких случаях споры подлежат рассмотрению в арбитражном порядке. В соответствии с этим определяется и сфера действия арбитражного соглашения.

Повышению роли арбитража, в особенности по сделкам внешней торговли, способствует его дешевизна по сравнению с судебным порядком рассмотрения споров, меньший формализм производства, относительная быстрота производства рассмотрения дел, а также возможность включения в состав арбитров лиц, обладающих специальными познаниями в данной сфере отношений. Рассмотрению споров в арбитражном порядке способствует и то, что арбитраж ведет производство при "закрытых дверях" и, как правило, не публикует своих решений, что особенно важно для соблюдения коммерческой тайны.

Конструктивная роль арбитража в области внешнеэкономических отношений признана в заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе.

О значении, которое ныне придается арбитражу, говорят разработанные Комиссией ООН по праву м/н торговли (ЮНСИТРАЛ) Примерные правила арбитражного производства, которые приняты Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 года под названием "Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ" в качестве рекомендаций для использования в м/н торговле путем ссылок на этот регламент в коммерческих контрактах. Резолюция, исходила из убеждения о значении такого арбитражного регламента, который "был бы приемлем для стран с различными правовыми, социальными и экономическими системами".

Мировая практика знает два вида арбитража:

1) институционный, постоянно действующий; сюда( относятся арбитражные суды, учрежденные при торговые (торгово-промышленных) палатах или арбитражных ассоциациях различных стран, рассматривающие споры на основе своих регламентов (правил производства дел);

2) изолированный, который создается специально для рассмотрения спора по конкретному делу. После того как спор рассмотрен и решение вынесено, изолированный арбитраж прекращает существование. Этот арбитраж не имеет административного аппарата и каких-либо правил, регулирующих арбитражный процесс.

Широкую сферу компетенции имеют арбитражные суды при Международной торговой палате в Париже, созданной в 1919 г.. Американская арбитражная ассоциация, образованная в 1926 г., институт арбитров в Лондоне, Арбитражный институт при Стокгольмской торговой палате и др. Большой авторитет в организации арбитража был и у Торгово-промышленной палаты СССР.

В РБ Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате создан в 1994 году.

Арбитраж (как институционный, так и изолированный) основывает свое решение по гражданско-правовым спорам на нормах права, руководствуясь при выборе закона коллизионными нормами. Каждая из этих норм пользуется понятиями и терминами своих (национальных) гражданских кодексов. В нормах единообразны лишь словесные выражения, но не содержание коллизионных норм различных стран.

В практике ряда стран (Франция, ФРГ и др.) существует арбитраж посредников, выносящих решение по мотивам справедливости. Такой арбитраж предусмотрен Европейской конвенцией о внешнеторговом арбитраже 1961 г. Вопреки своему наименованию он призван в основном творить правосудие, а не посредничество в достижении "миролюбивых соглашений". Он связан обязанностью соблюдать основные принципы гражданского процесса (в том числе обеспечивать обеим сторонам равную возможность защиты своих прав и интересов).

53. Признание и исполнение арбитражных решений. Нью-йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений

Судебное поручение - обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о совершении процессуальных действий на территории другого государства.

Выделяют:

Дипломатический порядок исполнения судебных поручений - суд обращается в МИД, МИД через свое представительство в МИД другого государства, МИД другого государства дает поручение своему суду исполнить судебное поручение.

Суд одного государства непосредственно обращается к суду другого государства.

Выполнение судебных поручений осуществляется посредством центральных органов юстиции.

Исполнение судебных поручений специально уполномоченными.

Сам порядок исполнения судебных поручений, возможность их исполнения определяется ГПК соответствующего государства.

Признание и исполнение решений иностранных судов.

Каждое государство обладает суверенитетом. Судебное решение имеет силу в пределах территории государства.

Если есть м/н соглашение, позволяющее на территории государства исполнять решения других государств:

Соглашение "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз. деятельности" государств СНГ 1992.

Конвенция "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" стран СНГ.

Двусторонние соглашения РБ о правовой помощи с Литвой, Латвией, Польшей и Китаем.

Конвенция "О признании, исполнении иностранных арбитражных решений" 1958 года.

В ст.ст. 3-6 Конвенции 1958 года, заключенной в Нью-Йорке, урегулированы вопросы, касающиеся признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений.

Конвенция в целом не унифицировала правил собственного исполнительного производства, предусмотрев, что исполнение будет осуществляться "в соответствии с процессуальными нормами территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение арбитражного решения". Это может касаться сроков исполнения или других вопросов. Государство-участник Нью-Йоркской конвенции 1958 года не может отказать в исполнении решения, ссылаясь на отсутствие в его законодательстве специальных правил о порядке исполнения, так как обычно применяются нормы права, действующие на данной территории.

В ст.5 данной Конвенции установлен исчерпывающий перечень оснований для отказа в исполнении иностранных арбитражных решений. Никакие иные обстоятельства, помимо перечисленных в самой Конвенции, не могут служить основанием для отказа в признании или исполнении иностранного арбитражного решения. Иностранное решение не может быть предметом ни пересмотра по существу, ни отмены со стороны судебных органов страны, где испрашивается его признание или приведение в исполнение.

Судебная практика, связанная с применением Конвенции, показывает, что наибольшее число споров возникает по вопросам наличия и действительности арбитражных соглашений (например, с точки зрения их формы, соблюдения правил арбитражной процедуры и т.д.).

Арбитражное решение приобретает значение "окончательного решения", несмотря на то, что по закону страны, где вынесено решение, можно требовать его отмены или аннулирования (в отличие от обжалования в порядке апелляции).

В соответствии со ст. 7 Нью-Йоркской Конвенции 1958 года кредитор по арбитражному решению вправе добиваться его исполнения либо по правилам Конвенции, либо по правилам других международных договоров, действительность которых конвенцией "не затрагивается", либо по з/д-ву страны, где испрашивается исполнение. Таким образом, право выбора предусмотрено для кредитора, т.е. для него установлен своего рода "режим наибольшего благоприятствования".

Экзекватура (согласие) компетентного судебного органа означает признание и приведение в исполнение судебного или арбитражного решения, вынесенного судом или арбитражем, третейским судом другой страны. В республиках бывшего СССР экзекватуру осуществляли областные, краевые и другие общие суды второй инстанции. Хозяйственные суды в РБ должны выполнять экзекватуру в зависимости от категории спора, который мог бы быть подсуден или областному, или Высшему хозяйственному суду. Экзекватура осуществляется вынесением определения (постановления) и выдачей при необходимости исполнительного листа либо приказа. Процесс экзекватуры в судах разных стран допускает широкий круг вопросов, подлежащих решению. Так, по ГПК Бельгии при экзекватуре суд должен проверять правильность решения иностранного суда и с точки зрения права, и с точки зрения установленное-то фактических обстоятельств дела. В некоторых странах процесс экзекватуры подразделяется на два отдельных этапа: процесс признания решения иностранного суда судом, осуществляющим экзекватуру; процесс исполнения такого решения (ст. 796-805 ГПК Италии).

Во Франции экзекватуру дает гражданский трибунал первой инстанции. Трибунал не должен входить в обсуждение вопросов законности решения иностранного суда или арбитража, кроме исчерпывающего перечня вопросов, которые могут дать повод говорить о невозможности экзекватуры. Перечень таких вопросов достаточно универсален. Это вопросы о компетентности суда с точки зрения подведомственности и подсудности; о надлежащем уведомлении должника и вызове в иностранный суд; о ненадлежащем применении коллизионных норм; о том, чтобы решение иностранного суда не носило карательного характера или не было направлено на взыскание налогов; о соответствии решения иностранного суда добрым нравам и публичному порядку страны суда, дающего экзекватуру.

Суды некоторых стран (Великобритания, ФРГ, Японии и др.) дают экзекватуру решениям тех государств, иностранных судов, суды которых дают экзекватуру решениям соответственно судов Великобритании, ФРГ, Японии и др. на условиях взаимности.

В Великобритании решение иностранного суда не подлежит экзекватуре. В случае спора, возбужденного в английском суде, оно может выполнить лишь роль доказательства для того лица, в пользу которого оно вынесено. Экзекватура дается только судам тех стран, которые определит правительство Великобритании по принципу взаимности.

В США решения иностранных судов и арбитражей получают экзекватуру. Проверяется соблюдение взаимности в судах других стран на получение экзекватуры для решений американских судов. При этом американские суды строго придерживаются правила о том, что условия контрактов о передаче спора в тот или иной суд или арбитраж должны соблюдаться беспрекословно.

В Польше экзекватуру дают воеводские суды по месту исполнения, а в Болгарии, Румынии и в некоторых других странах -- местные суды.