Ограничение прав акционеров в международной практике

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Ограничение прав акционеров в международной практике Доклад сделанный для Круглого стола „Актуальные вопрос=ы законодательства РК об акционерных обществах», проведенного в Алматы 17-19 сентября 2007 года.

Ладо Чантурия

Руководитель проекта «Гражданское и экономическое право стран Кавказа и Центральной Азии» в Бременском университете (Германия), профессор

. Защита прав акционеров как приоритетное направление в международном корпоративном праве

. Пределы осуществления прав акционеров

1. Права акционера на информацию

2. Право обжалования решений общего собрания

3. Право внесения исков против органов управления от имени АО

4. Другие случаи ограничения прав акционеров

. Резюме

. Защита прав акционеров как приоритетное направление в международном корпоративном праве

В центре внимания всех международных документов по вопросам корпоративного управления находится акционер. Защита и облегчение осуществления предоставленных ему прав является одной из главных целей этих актов. Согласно ст. Принципов корпоративного управления ОЭСР «Структура корпоратвиного управления должна обеспечивать защиту и облегчение осуществления прав акционеров». Эффективная защита правового и имущественного положения акционеров единогласно признается предпосылкой вложения инвестиций в то или иное акционерное общество. Акцент на защиту прав акционеров делается не только в отношении стран постсоветского пространства, но и стран Запада. Поэтому не случайно, что во всех принятых в последнее время документах по корпоративному праву статус акционеров занимает особое место. В этом контексте заслуживают внимания следующие документы:

- Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) 2004 года;

- Корпоративное управление в Евразии: Сравнительный обзор (2004 г.); Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004. право акционер обжалование иск

- План действий по корпоративному управлению в Союзе Европы (2003 г.), Modernising Company Law and Enhancing Corporate Governance in the European Union - A Plan to Move Forward. 21.5.2003 включая доклад высокопоставленной группы экспертов по корпоративному управлению (2002 г.); Report of the High Level Group of Company Law Experts on Modern Regulatory Framework for Company Law. Brussels, 4 November 2002.

- Директива Европейского парламента и Совета от 11 июля 2007 года «Об осуществлении определенных прав акционеров листинговых обществ». Directive 2007/36/EC of the European Parliament and of the Council of 11 July 2007 on the exercise of certain rights of shareholders in listed companies.

Согласно Принципам корпоративного управления к основным правам акционеров относятся права на: 1) надежную процедуру регистрации собственности на акцию; 2) отчуждение и передачу акций; 3) получение необходимой информации о корпорации своевременно и регулярно; 4) участие и голосование на общих собраниях акционеров; 5) участие в выборах органов управления; и 6) долю в прибылях корпорации.

Кроме этого, общепризнано, что акционеры имеют право на участие в принятии решений и получение достаточной информации относительно решений, касающихся принципиальных изменений в корпорации, таких как внесение изменений в устав или в иные аналогичные документы, регулирующие деятельность компании и.т. Принципы корпоративного управления ОЭСР, пункт В.

Акционеры должны иметь возможность эффективно участвовать в общих собраниях акционеров и голосовать на них, они должны получать информацию о правилах, включая порядок голосования, которыми регулируется проведение общих собраний акционеров. Они должны получать достаточную и своевременную информацию относительно даты и места проведения общих собраний и их повестки дня, а также полную и своевременную информацию по вопросам, которые должны быть рассмотрены на собрании. Кроме того, им должна быть предоставлена возможность в рамках разумных ограничений предлагать вопросы в повестку дня общего собрания. Принципы корпоративного управления ОЭСР пункт С.

Принципы корпоративного управления требуют, чтобы структура корпоративного управления обеспечивала равное отношение к акционерам, включая мелких и иностранных акционеров. У всех акционеров должна быть возможность получить эффективную защиту в случае нарушения их прав. Принципов корпоративного управления ОЭСР пункт . Одним из путей осуществления акционерами своих прав является возможность возбуждать против органов управления акционерного общества судебные и административные процедуры. Доверие мелких инвесторов растет, когда право предусматривает механизмы, позволяющие акционерам меньшинства обращаться в суд с исками, если у них есть веские основания считать, что их права были нарушены - так конкретизируют Принципы содержание равного отношения к акционерам.

Корпоративное управление в Евразии: Сравнительный обзор (2004 г.) - документ, подготовленный ОЭСР для государств постсоветского пространства и с их участием, также подчеркивает важность защиты прав акционеров. Одновременно указывается на то обстоятельство, что корпоративное право этих государств пока еще не создало надежные права для акционеров и механизмы их осуществления. Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004, р. 29. Среди других проблем обращается внимание на слабую защиту или игнорирование прав миноритарных акционеров. Особо бросается в глаза злоупотребления должностным положением со стороны органов управления АО. Слабому положению акционеров способствует еще и то обстоятельство, что в результате массовой приватизации госимущества акционерами неожиданно стали люди, которые понятия не имели о своих правах. Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004, р. 29-30.

К наиболее важным правам акционеров, правовое закрепление которых признается приоритетным, относятся: а) право на регистрацию акционеров; б) право на участие в общем собрании акционеров и реальное осуществление данного права, для обеспечения которого необходимо своевременное информирование акционеров о времени и месте проведения собрания, о повестке дня и условиях регистрации; в) право голоса, которое должно быть обеспечено всем акционерам независимо от количества акций, что в свою очередь достигается путем созыва общего собрания акционеров с соблюдением всех требований закона; г) право на дивиденды, которое в свою очередь должно быть обеспечено прозрачными правилами и условиями распределения этих дивидендов и т.д. Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004б р. 31-34

Важной предпосылкой эффективного осуществления прав акционеров считается их обеспечение необходимой информацией о правах и механизмах реализации данных прав. Таким образом, право на информацию имеет для акционеров особое значение. С одной стороны, оно обязывает руководство (менеджмент) АО предоставить акционерам предусмотренную законодательством информацию о деятельности предприятия и, с другой стороны, включает возможность получения необходимой информации как о правах, так и о механизмах их осуществления.

К числу самых распространненых нарушений прав акционеров, особенно миноритарных акционеров, относятся: нарушения процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров, уменшение активов общества и сделки с личной заинтересованностью, невыплата дивидендов. Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004б р. 38. Проблематичным признается также и то обстоятельство, что законы многих стран постсоветского пространства только перечисляют права акционеров, но не предусматривают механизм их осуществления. Corporate Governance in Eurasia: A Comparative Overview. OECD. 2004б р. 31.

Защита и усиление прав акционеров стоит в центре внимания документа - плана действий, - принятого в Союзе Европы с целью реформирования европейского корпоративного права. Наряду с другими правами акцент делается на право доступа к информации, право постановки вопроса, право участия на общем собрании акционеров путем электронных технологий и т.д. Modernising Company Law and Enhancing Corporate Governance in the European Union - A Plan to Move Forward. 21.5.2003 р. 13-14.

Провозглашенная планом действий демократия акционеров (shareholder democracy) может быть достигнута путем всеобъемлющего информирования акционеров об их правах и возможностях их осуществления. Кроме того, необходимо развитие тех механизмов, которые будут обеспечивать эффективную реализацию этих прав. При этом делается ссылка на Принципы корпоративного управления ОЭСР. Modernising Company Law and Enhancing Corporate Governance in the European Union - A Plan to Move Forward. 21.5.2003 р. 17. План действий также обращает внимание на возможность введения для листинговых компаний принципа «одна акция - один голос», что должно облегчить голосование на общих собраниях акционеров. Там же.

С целью практического осуществления намерений плана действий по защите и усилению прав акционеров 11 июля 2007 года европейским парламентом и советом была принята Директива об осуществлении определенных прав акционеров листинговых обществ. Directive 2007/36/EC of the European Parliament and of the Council of 11 July 2007 on the exercise of certain rights of shareholders in listed companies. Несмотря на то, что директива содержит правила для листинговых обществ, учрежденных в пределах Союза Европы, она заслуживает внимания и с точки зрения защиты прав акционеров в целом. Особую поддержку заслуживают нормы, облегчающие участие акционеров в работе общего собрания. Целью этих предписаний, которые должны быть внедрены до 3-го августа 2009 года в государствах - членах ЕС, является снятие ограничений, предусмотренных в законодательстве отдельных стран для осуществления права голоса или права на получение информации.

Несомненно, что все вышеуказанные документы разработаны в духе усиления и защиты прав акционеров. Однако во всех этих документах говорится одновременно о разумных пределах осуществления этих прав. Эти пределы, в свою очередь, подразумевают наличие определенных ограничений, которые свою конкретику находят в праве отдельных стран. Ниже я постараюсь показать предпосылки и условия осуществления некоторых прав акционеров на примере акционерного права Германии.

.Пределы осуществления прав акционеров

Права акционеров в Германии делятся на две группы. К первой группе относятся права, осуществление которых происходит исключительно на общем собрании акционеров. Таким образом, первое ограничение прав акционеров связано с тем, что их осуществление должно произойти на общем собрании акционеров. К этим правам относятся: право участия на общем собрании акционеров, Ст. 118 Закона Германии об АО. право выступления на этом собрании, право на информацию, Ст. 131 Закона Германии об АО. право постановки вопроса на голосование, право ознакомления со списком участников общего собрания, право голоса, Ст. 12, 133 и посл. Закона Германии об АО. право внесения протеста против принятого решения в протокол общего собрания, Ст. 245 № 1 Закона Германии об АО. некоторые права миноритарных акционеров, как, например, право протеста против решения общего собрания об отказе от возмещения вреда с руководителей общества. Ст. 147 Закона Германии об АО.

Заслуживают внимания правовые последствия нарушения прав, осуществление которых связано с общим собранием. Если общество препятствует осуществлению этих прав или нарушает их, результатом является не недействительность (ничтожность) этих решений, а возможность оспаривания решений, принятых с нарушением данных прав. MьnchKommAktG/Kubis § 118 Rn. 45 Это в свою очередь автоматически не влечет недействительность принятых решений. В этой связи должны быть взвешены характер и объем нарушений, возможные последствия недействительности принятых решений и т.д.

Вторую группу составляют права, осуществление которых не связано с общим собранием. Она является довольно общирной, включает практически все права акционеров, и её можно подразделить, в свою очередь, на определенные подвиды: а) имущественные права (право получения дивидендов, Ст. 58 Закона Германии об АО. право преимущественного получения акций при эмиссии или право на оставшуюся часть имущества в случае ликвидации АО); б) права миноритарных акционеров (право созыва внеочередного общего собрания, право дополнения повестки дня общего собрания, Ст. 122 Закона Германии об АО. право оспаривания решения о распределении прибыли, право требования осуществления требований общества по возмещению причиненного обществу вреда, право назначения специальной проверки); в) индивидульные права акционеров (право на иск об оспаривании решения общего собрания или право на иск о ничтожности решения, Ст. Ст. 245, 249 Закона Германии об АО. разные права контроля и информации, которые не связаны с общим собранием); г) права, предусмотренные в уставе общества (избрание конкретных членов наблюдательного совета, согласие акционеров на определенные действия и т.д). MьnchKommAktG/Kubis § 118 Rn. 47-50 Осуществление этих прав, несмотря на то, что они не связаны с общим собранием, также зависит от определенных предпосылок, и поэтому их реализации тоже сопутствуют ограничения. Рассмотрение всех этих ограничений выходит за рамки одного доклада. Поэтому целесообразно остановиться на некоторых из них, которые наглядно показывают характер и масштабы ограничений, связанных с реализацией прав акционеров.

1. Права акционера на информацию

Право акционера на информацию можно рассмотреть в широком и узком смысле. В широком смысле в содержание права на информацию входит получение всякой информации, которая связана с созывом общего собрания акционеров и с осуществлением права на участие в работе этого собрания. Однако, право на информацию в корпоративном праве Германии употребляется в узком смысле, и оно ниже будет рассмотрено в этом контексте.

Согласно ч. 1 ст. 131 Закона Германии об АО, каждому акционеру на общем собрании по его требованию правление обязано предоставить информацию о делах общества, если она необходима для надлежащей оценки вопроса повестки дня.

Местом осуществления этого права является исключительно общее собрание акционеров. Данное ограничение преследует следующую цель: все акционеры должны иметь равную возможность доступа к этой информации. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 Равноправие всех акционеров в получении указанной информации дополнительно гарантируется и другой нормой закона, согласно которой «если акционеру информация предоставлена вне общего собрания, то она предоставляется на общем собрании любому акционеру по его требованию, даже если она не требуется для надлежащей оценки вопроса повестки дня». Ч. 4 ст. 131 Закона Германии об АО.

Право требования информации принадлежит любому акционеру, независимо от количества акций, находящихся в его собственности, и вида акции: владельцы привилегированных акций тоже имеют право на информацию. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 3 Информация, согласно требованию акционера, должна быть предоставлена на самом же собрании.

Обязанность предоставления информации по требованию акционера лежит на правлении АО. Отказ в выдаче истребованной информации может быть оценен как нарушение обязанностей правления по управлению обществом. Учитывая то обстоятельство, что некоторые вопросы требуют наличия определенных данных, в обязанность правления входит и то, что оно должно мобилизовать сотрудников администрации предприятия, чтобы оперативно можно было получить нужную информацию. Это входит в обязанность правления по подготовке общего собрания. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 9-10. Однако, если вопрос является чрезвычайно сложным и специфичным, правление должно сказать все, что оно по этому вопросу знает: в любом случае требование акционера не должно остаться без ответа или без реакции. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 10.

Право акционера ограничивается только той информацией, которая необходима для надлежащей оценки вопроса повестки дня. Целью этого ограничения является предотвращение злоупотреблений со стороны акционеров. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 12. Однако, поскольку на годовом собрании АО утверждается отчет деятельности органов управления, требование может охватить практически всю предпринимательскую политику предприятия. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 а.

Правление, в свою очередь, обязано дать информацию согласно «принципам добросовестной и достоверной ответственности». Это означает, что оно должно предоставить исчерпывающую информацию. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 b. Если оно отказывается от дачи информации, оно должно указать основания отказа. Эти основания также содержатся в законе. Так, правление имеет право отказать в информации, если её предоставление, исходя из разумной коммерческой оценки, способно нанести обществу или аффилированному предприятию значительный ущерб. Ч. 3 ст. 131 Закона Германии об АО.

Несмотря на то, что информация, как правило, выдается устно, это правило может быть заменено возможностью ознакомления с документами общества, если интерес акционера таким образом может быть быстрее удовлетворен. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 22.

Основания отказа в выдаче информации

В предусмотренных законом случаях правление АО имеет право отказать акционеру в информации. Решение об отказе в информации, согласно господствующему в праве Германии мнению, должно быть принято правлением единогласно. MьnchKommAktG/Kubis § 131 Rn 95, . Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 23. Одного отказа со стороны председателя общего собрания недостаточно.

Правление имеет право, но не обязано отказать в выдаче информации, если налицо случаи, предусмотренные в ч. 3 ст. 131 Закона об АО. Некоторые из них можно здесь рассмотреть.:

А. Правление может отказать в информации, если её предоставление, исходя из разумной коммерческой оценки, способно нанести обществу или аффилированному предприятию значительный ущерб. Под ущербом подразумеваются не только убытки, но и любое значительное посягательство на интересы общества, что может наступить в результате разглашения определенных итогов исследований, имеющих стратегическое значение для общества и т.д. MьnchKommAktG/Kubis § 131 Rn 99. Решающим в данной ситуации является не личное убеждение членов правления о том, что разглашение может повредить обществу, а наличие объективных предпосылок возможных негативных последствий для общества.

Б. Правление правомочно отказать в выдаче информации касательно налогообложения или размеров отдельных налогов, Целью данной нормы является предотвращение возможных заблуждений акционеров о возможной величине дивидендов. Данная норма закона нередко становилась предметом критики. Однако она до сих пор не отменена.

В. Правление имеет право отказать в информации о методах составления баланса и оценки, если указания этих методов в приложении достаточно для того, чтобы отразить имущественное и финансовое положение, а также уровень доходов общества в соответствии с фактическими обстоятельствами, согласно Торговому кодексу Германии (ч. 2 ст. 264). При утверждении годового отчета это правило не применяется.

Г. Правление может отказать в выдаче информации, если предоставление этой информации считается уголовно наказуемым деянием.

Д. Правление имеет право отказать в информации, если эта информация уже является доступной для акционеров, в частности, если она опубликована на веб-странице общества за семь дней до дня общего собрания и находится там в течение всего периода проведения общего собрания. Это правило было принято в результате изменений закона в 2005 году. Поскольку информация уже опубликована, право акционера на получение этой информации отпадает - такую оценку дает данной норме законодателя правовая наука Германии. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 32 б.

Перечень оснований отказа в информации является исчерпывающим, и по иным основаниям не может быть отказано в информации.

Обжалование отказа в информации

Если акционеру отказано в информации, он может требовать, чтобы его вопрос и основание отказа были внесены в протокол заседания. Ч. 5 ст. 131 Закона Германии об АО. Отказ в информации со стороны правления может быть обжалован в судебном порядке. Ст. 132 Закона Германии об АО. В данном случае суд проверяет правомерность отказа в выдаче информации.

Заслуживает особого внимания та детальная процедура обжалования отказа информации, которая содержится в законе. Согласно ст. 132 Закона об АО, решение по вопросу о том, обязано ли правление предоставить информацию, принимает по заявлению акционера земельный суд той федеральной земли, в округе которого общество имеет свой юридический адрес. Кроме этого закон детально содержит правила о том, какая палата суда должна рассмотреть заявление акционера. Право внесения заявления имеет любой акционер, которому не предоставлена требуемая информация. Однако, если по вопросу повестки дня, которого касалась информация, было принято решение, право на заявление имеет любой присутствовавший на общем собрании и заявивший внесенный в протокол собрания протест акционер. Заявление подается в течение двух недель после общего собрания, на котором было отказано в информации.

Однако право обжалования решений, принятых с нарушением права на информацию, тоже подлежит определенным ограничениям. В частности, решение с нарушением права на информацию может быть обжаловано только в том случае, «если объективно мыслящий акционер считал ту информацию, в выдаче которой было ему отказано, существенной предпосылкой для своих прав на участие на общем собрании и других членских прав». Ч. 4 ст. 243 Закона Германии об АО «Объективно мыслящим» следует считать акционера, который действует в интересах общества и заинтересован в долгосрочной конкурентоспособности и рентабельности общества». Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 d. Совершенно очевидно, что эти общие нормы закона должны быть конкретизированы судебной практикой.

Право получения информации о деятельности общества закреплено также в Законе РК об АО (ст. 14 п. 1 3)). Однако реализация этого права зависит от устава общества или решения общего собрания. Если уставом не предусмотрен порядок осуществления этого права, оно остается лишь общим и декларативным правом. В отличие от этого, нормы, регулирующие право на информацию, в законе Германии не только содержат детальную процедуру его реализации, а являются императивными, и устав общества не может их изменить. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn. 2а.

Разграничение между правом на информацию и общей обязанностью публичности

Корпоративное право Германии содержит большое количество норм, которые обязывают руководство АО сделать доступной для общественности определенную информацию, перечень которой устанавливается законом. К этой информации, прежде всего, относятся данные торгового реестра и годовой отчет, на который также распространяется обязанность обнародования (ст. 325 Торгового кодекса Германии). Главной задачей публичности является защита рынка от дезинформации и обеспечение его достоверной информацией, с одной стороны, и защита прав участников рынка, с другой стороны. Merkt in Baumbach/Hopt, Handelsgesetzbuch, 32. Aufl. § 325 Rn. 1.

Посредством публичности достигается также обеспечение акционеров необходимой информацией об акционерном обществе. Однако эти нормы больше носят публично-правовой характер, и отождествлять их с правом акционеров на информацию неправильно. Это особо следует подчеркнуть, поскольку в некоторых постсоветских государствах под правом на информацию понимается всякая информация об АО, См. Акционерный вестник, № 6, 2007. С. 15-20. в том числе и та информация, обнародование которой, согласно праву Германии, без индивидуального требования акционера и так входит в обязанность руководителей общества.

Право акционера на информацию осуществляется исключительно на общем собрании, но это не исключает возможность того, что акционер может потребовать ту же информацию, на которую распространяется обязанность обнародования. Это происходит тогда, когда вопреки требованию закона, руководство общества не выполнило свою обязанность по обнародованию. MьnchKommAktG/Kubis § 131 Rn 6-7.

2. Право обжалования решений общего собрания

Следующее право акционеров, которое в международном контексте также заслуживает внимания, предоставляет акционерам возможность обжаловать решения общего собрания акционеров. Как правило, акционеры не правомочны обжаловать решения других органов АО. Поэтому право обжалования решений всех органов общества, предоставленное акционерам законом РК об АО, представляется очень общим и нуждается в конкретизации.

Обжалованию (оспариванию) подлежат только решения общего собрания акционеров или специальные решения определенных групп акционеров (предусмотренные в ст. 138 пр. 2 Закона Германии об АО решения). Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 243 Rn 4. Однако, право акционеров на обжалование решений не является неограниченным. Оно зависит от определенных предпосылок, которые прямо и исчерпывающе предусмотрены законом об АО.

Право обжалования решений общего собрания имеют только присутствовавшие на общем собрании акционеры, если они приобрели акции до опубликования повестки дня общего собрания и выразили протест против его решения, который был внесен в протокол собрания. Ч. 1 ст. 245 Закона Германии об АО.

Не присутствовавшие на общем собрании акционеры только тогда имеют право обжаловать решения общего собрания, если они неправомерно не были допущены на общее собрание, или собрание было созвано ненадлежащим образом, или вопрос, по которому принималось решение, не был опубликован в надлежащем порядке. Ч. 2 ст. 245 Закона Германии об АО.

Указанные ограничения снимаются, если речь идет об обжаловании решения, при принятии которого акционер, голосовавший за это решение, намеревался получить особые преимущества в ущерб обществу или другим акционерам, и принятое решение служит этим целям. В таком случае правомочен любой акционер, если он приобрел акции до опубликования повестки дня общего собрания. Ч. 3 ст. 245, ч. 2 ст. 243 Закона Германии об АО.

Другие ограничения реализации права обжалования касаются содержания решения общего собрания, которое может быть обжаловано. Не все решения подлежат обжалованию, а только те, которые приняты с нарушением закона или устава общества. Ч. 1 ст. 243 Закона Германии об АО.

Решение общего собрания не может быть обжаловано, если общее собрание подтвердило его новым решением, которое не было оспорено в течение срока, предусмотренного для обжалования, либо по решению суда, вступившего в законную силу, в результате которого в иске отказано. Ст. 244 Закона Германии об АО. Целью этого ограничения является предотвращение тех последствий, которые могут в результате длительных судебных процессов парализовать деятельность акционерного общества. Однако новое решение должно быть принято с соблюдением всех требований закона и устава общества. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 б dd.

Обжалование решения общего собрания происходит путем внесения иска в суд. Ответчиком по иску является акционерное общество, представленное правлением.

Несмотря на довольно четкие и недвусмысленные нормы, регулирующие право акционеров на обжалование решений общего собрания, нередко этот инструмент используется в целях шантажа и вымогательства денег от АО. С внесением исков об оспаривании решений общего собрания АО, акционерное общество оказывается перед дилеммой: заплатить определенную сумму истцам или втянуть себя в многолетний судебный процесс, который независимо от исхода спора может оказать негативное влияние на обществе. Поэтому в праве Германии - как в судебной практике, так и в науке - признано, что такие иски считаются злоупотреблением правом. Однако нередко очень сложно установить грань между злоупотреблением правом и правомерным осуществлением прав.

Юридические фирмы или акционеры нередко специализируются на обжаловании решений общего собрания разных акционерных обществ. С этой целью они заранее приобретают акции некоторых обществ и потом провоцируют судебные процессы против них. Даже самая хорошая правовая система не может предотвратить все факты злоупотребления правом. Однако, путем детального законодательного урегулирования пределов реализации прав законодатель может сократить до минимума случаи злоупотребления правом.

Закон РК об АО хотя и закрепляет за акционерами право обжалования решений всех органов общества (п. 6 ст. 14 закона), однако механизм осуществления этого права закону не знаком.

3. Право внесения исков против органов управления от имени АО

В отличие от права оспаривания (обжалования) решений общего собрания, которое является индивидуальным правом акционеров, законодательство предоставляет акционерам возможность от своего имени осуществлять требования акционерного общества в отношении кредиторов общества. К этим последним могут относиться как органы АО - правление или наблюдательный совет, - так и третьи лица - должники общества.

Как правило, право возмещения причиненного акционерному обществу вреда принадлежит самому обществу, а не отдельным акционерам. На примере Германии требование о возмещении вреда, причиненного противоправным деянием правления, должно быть предъявлено наблюдательным советом общества. Если вред причинен действиями наблюдательного совета, требование о возмещении ущерба обществу должно быть предъявлено правлением. В результате реформы Закона об АО в 2005 году право предъявления требований общества по возмещению вреда было предоставлено и акционерам. Осуществление данного права преследования связано с определенными ограничениями, которые в законе подробно урегулированы.

В отличие от американского института косвенных исков акционеров, акционерное право Германии предоставляет возможность внесения иска не каждому акционеру, а лишь акционерам, которые в момент внесения заявления владеют 1% уставного капитала или акциями стоимостью 100 000 Евро. Ч. 1 ст 148 Закона Германии об АО.

Особенностью данного права является еще и то обстоятельство, что акционеры требуют возмещения вреда от своего имени, но в пользу общества, поскольку эти требования принадлежат обществу.

Внесению иска в суд предшествует довольно сложная процедура допущения иска, проводимая судом. Это процедура подробно урегулирована в ст. 148 Закона Германии об АО.

Во-первых, акционеры должны доказать, что они приобрели свои акции до того, как они узнали посредством публикации в средствах массовой информации о возможных нарушениях или ущербе.

Во-вторых, акционеры должны доказать, что они с определением конкретных сроков уже призвали общество к внесению иска самому, что закончилось безуспешно.

В-третьих, суд должен признать иск допустимым, если имеются такие факты, которые усиливают подозрение о том, что в результате грубого нарушения закона или устава обществу был причинен ущерб.

В-четвертых, иск признается допустимым, если он не противоречит благополучию и интересам общества.

Таким образом, проверка допустимости иска акционеров в праве Германии является самостоятельной стадией процесса. Если суд удовлетворит заявление акционеров, иск в суд должен быть внесен в течение трех месяцев со дня вступления этого решения в законную силу, а также если еще один призыв к обществу о внесении иска самому обществу завершится безуспешно.

Главной целью такой сложной процедуры является предотвращение злоупотребления правом иска со стороны акционеров. Поэтому, при обсуждении законопроекта об изменениях акционерного закона Германии, были учтены опасения руководителей многих крупных акционерных обществ Германии. В результате этого нормы, регулирующие допустимость иска акционеров в праве Германии являются достаточно жесткими.

4. Другие случаи ограничения прав акционеров

Кроме вышеуказанных ограничений прав акционеров, акционерное право Германии устанавливает ограничения более общего и принципиального характера, которые касаются разных сфер деятельности АО.

В качестве общего ограничения прав акционеров можно рассмотреть обязанность лояльности акционеров перед АО. Поскольку закон об АО содержит единственную обязанность акционеров - вносить вклад взамен акций - в данном случае речь идет об институте права, который возник в результате судейского права и получил всеобщую поддержку в юридической науке. Согласно этой обязанности акционеры, имеющие возможность при осуществлении своих прав оказать влияние на решения общества, обязаны проявлять особую лояльность и исключить злоупотребления своим правом. Эта обязанность равным образом распространяется как на миноритарных акционеров, так и на акционеров, владеющих большинством акций общества. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 V 3 с.

Обязанность лояльности акционеров применяется и в отношении права на информацию, Общепризнано, что акционер не имеет право использовать информацию, полученную путем осуществления права на информацию против интересов общества. Hьffer, Aktiengesetz, 7. Aufl. § 131 Rn 33.

Следующее ограничение права акционеров связано с управлением акционерного общества. Независимо от того, какая доля уставного капитала принадлежит акционерам, они не имеют права давать указания органам управления АО, в первую очередь, правлению общества. Общее собрание акционеров имеет право принимать решения по отдельным вопросам управления общества только по просьбе правления общества и с соблюдением требований закона. Ч. 2 ст. 119 Закона Германии об АО. Даже крупный акционер не имеет право давать указания правлению или отдельным членам правления. MьnchnerKommAktG/Hefermehl/Spindler § 76 Rn. 21. Исключения из этого общего правила предусмотрены в зависимых предприятиях, если существует договор о подчинении. В этом случае господствующее предприятие правомочно давать правлению общества указания по руководству обществом, включая указания, идущие в ущерб обществу, при условии, что они служат интересам господствующего предприятия или предприятий, объединенных с ним и обществом в концерн. Правление обязано следовать указаниям господствующего предприятия. Ст. 308 Закона Германии об АО. Аналогичные правомочия имеет общество, присоединившее другое общество. Ст. 323 Закона Германии об АО.

Осуществление имущественных прав, как, например, право на дивиденды, также связано с определенными ограничениями. Согласно ст. 150 Закона Германии об АО, распределение дивидендов допускается только тогда, когда общество выполнило обязанность по образованию накопления, предусмотренного законом. Кроме этого, распределение прибыли может быть ограничено или отменено вообще уставом общества. Kьbler/Assmann, Gesellschaftsrecht. 6. Aufl. § 15 4. Примером ограничения имущественного права акционеров может также послужить исключение преимущественного права приобретения акций при увеличении капитала общества. Ст. 186 Закона Германии об АО.

Подобных примеров ограничения прав акционеров в акционерном праве Германии множество, и их рассмотрение в одном докладе невозможно. Однако, характерным для всех этих ограничений является то, что предпосылки их применения детально предусмотрены в законе. С другой стороны, законодательство предоставляет возможность справедливой компенсации этих ограничений.

. Резюме

Изучение опыта правового регулирования ограничений информационных прав акционеров в международной практике позволяет сделать следующие выводы:

Несмотря на то, что все международные документы по корпоративному управлению признают необходимость усиления защиты прав акционеров, особенно информационных прав, одновременно они допускают возможность того, что осуществление всех этих прав связано с определенными ограничениями.

Ограничения могут быть связаны, в одном случае, с процедурой осуществления прав. Согласно акционерному праву Германии право акционеров на информацию осуществляется исключительно на общем собрании акционеров. В другом случае, ограничения могут касаться предмета информации. Право акционера на информацию в Германии ограничивается только той информацией, которая необходима для надлежащей оценки вопроса повестки дня.

Однако во всех случаях необходимо, чтобы законодательство об акционерных обществах не только признавало информационное право акционеров, но и закрепляло правовой механизм его осуществления, включая возможность судебной защиты этих прав. В качестве примера следует назвать ст. 132 Закона Германии об АО, которая содержит процедуру обжалования нарушения права на информацию.

Ограничения осуществления прав акционеров, в том числе информационного права, должны быть исчерпывающе предусмотрены законами, и не должны передаваться на усмотрение устава акционерного общества. Так, нормы ст. 131 Закона об АО Германии являются императивными. Особенно актуален такой подход для стран постсоветского пространства, у которых пока нет традиций корпоративного права. Детально расписанные законы в этой области должны способствовать становлению акционерного права, акционерной культуры, что в результате должно привести к возникновению массового доверия к акционерным обществам.

Главной целью всех ограничений прав акционеров является предупреждение злоупотреблений правами, которые могут причинить обществу больше вреда, чем их осуществление.

Бремен,

Сентябрь 2007 года

Размещено на Allbest.ru