Финансовый контроль в договоре финансовой аренды

Размещено на http://www.allbest.ru/

Филиал Санкт-Петербургского института внешнеэкономических связей, экономики и права в городе Москве

Реферат

по дисциплине: Правовое регулирование лизинговой деятельности

на тему: Финансовый контроль в договоре финансовой аренды

Выполнила: ст. 6 курса группы Ю-61

Карпузова И.В.

Проверил: Сидоров Р.В.

Город Москва, 2008 год

Несмотря на то, что начало развития рынка лизинговых услуг на территории Российской Федерации датируется 1995 годом, реальный рост объемов этих услуг произошел в 2003 году. Многие эксперты считают, что в значительной мере этому способствовало внесение изменений в законодательство о лизинговой деятельности, в том числе отмена его лицензирования.

Место лизинговых операций в предпринимательской деятельности определяется прежде всего самими объектами лизинга, представляющими собой важнейшие элементы активной части основных фондов - машины, оборудование, транспортные и другие средства.

Преимуществом лизинга является многообразие форм и условий на которых имущество может передаваться в лизинг (возможность выкупа имущества, операционный, финансовый, револьверный, возвратный лизинг и другие). Лизинг рассматривается как эффективный способ финансирования, который обычно выгоден предприятию, когда последнее не располагает необходимыми средствами для капиталовложений в оснащение производства.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)” договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Договор лизинга в гражданском праве Российской Федерации характеризуется следующими основными признаками:

1) наличие у лизингодателя цели финансирования, т.е. заключение договора лизинга с целью инвестирования средств в имущество, которое затем будет передано в лизинг, а лизинговые платежи, по сути, выступит формой дохода на вложенный капитал. Передаваемое в лизинг имущество не нужно лизингодателю и приобретается последним исключительно с целью извлечения из него дохода;

2) приобретение лизингодателем имущества, передаваемого в лизинг, после заключения договора лизинга, причём по выбору лизингополучателя, и, как правило, у указанного последним продавца. В этом случае лизингодатель не несёт ответственности за выбор предмета лизинга и продавца. Правда договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем (п.2 ст. 665 Гражданского кодекса РФ). Однако даже если это положение и будет внесено в договор, остаётся такой признак лизинга, как приобретение лизингодателем имущества после заключения договора;

3) использование лизингополучателем переданного в лизинг имущества для предпринимательских целей;

4) предоставление имущества по договору лизинга во владение и пользование лизингополучателя. Предоставление имущества просто в пользование лизингополучателя недостаточно;

5) претензии по качеству имущества, его комплектности, исправлению дефектов в гарантийный срок лизингополучатель направляет непосредственно продавцу имущества;

6) договор лизинга носит срочный характер;

7) договор лизинга является двухсторонне обязывающим - права и обязанности сторон по отношению друг к другу имеют взаимный характер.

8) это консенсуальный договор, поскольку он считается заключённым с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям.

Подводя итог можно классифицировать договор лизинга как двухсторонний, взаимный, консенсуальный, возмездный и срочный. Договор лизинга является относительно самостоятельным видом договора аренды.

Закон оперирует термином «субъекты лизинга», под которыми понимаются лизингодатель, лизингополучатель, продавец. Любой из субъектов лизинга может быть резидентом, РФ или нерезидентом РФ.

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо. которое за счет привлеченных и(или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Как правило, в роли лизингодателя выступает специализированная лизинговая компания (фирма).

Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей.

Лизингополучателем является физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Лизингополучателем может быть любое юридическое или физическое лицо. Главным условием будет являться использование предмета лизинга для предпринимательской деятельности.

Право инспектирования и контроля

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” в редакции от 26 июля 2006 года за № 130-ФЗ, а непосредственно глава 5 ст. 37 вышеназванного закона, содержит, хотя и в урезанном виде, право лизингодателя на инспекцию по договору финансовой аренды (ст.37 Закона). Такая инспекция осуществляется посредством контроля за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров. Цели и порядок инспектирования оговариваются в договоре лизинга и других сопутствующих договорах между их участниками.

Представляется, что данное право должно осуществляться лизингодателем с учетом законодательства РФ в части охраны коммерческой (финансовой) тайны, соответственно, если в договоре предусматривается обязанность лизингополучателя предоставить информацию, должна быть предусмотрена ответственность контрагента нести за разглашение такой информации.

Данные нормы носят императивный характер в части обязательности для лизингополучателя требований о проведении инспектирования.

Еще одно смежное право - право на финансовый контроль.

Право лизингодателя на финансовый контроль представляет собой право осуществлять контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга, согласно ст. 38 главы 5 вышеуказанного закона.

Финансовый контроль может включать получение сопроводительных материалов при составлении договора, получение оперативной информации об исполнении договора, и в первую очередь об оплате лизинговых платежей (возможных отклонениях от графика оплаты и т.п.) и состоянии уровня рентабельности предприятия-лизингополучателя, утверждение отчетов об исполнении договора. Особую роль при осуществлении финансового контроля играет внешний аудит.

Даже если договором не оговорен порядок финансового контроля, такое право у лизингодателя есть. Данные нормы также носят императивный характер. Как показывает практика, отказ от предоставления возможности проведения финансового контроля может быть поводом к расторжению договора лизинга.

Цель, формы и порядок осуществления финансового контроля лизингодателем определяются сторонами договора лизинга. При составлении договора на практике часто недооценивается данная норма, позволяющая заблаговременно решить важные вопросы осуществления финансового контроля лизингодателя.

Как отмечают эксперты, «практика деятельности российских лизинговых компаний свидетельствует, что некоторые из них включали в договоры лизинга в качестве обязательного условия право беспрепятственного доступа ко всем финансовым документам лизингополучателя; введение в состав правления лизингополучателя представителя лизинговой компании и т.п. Однако делалось это только на основе взаимного согласия сторон».

Указывая на возможность сторонам самостоятельно определить порядок осуществления финансового контроля, законодатель, тем не менее, закрепил определенный минимум - лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы (п.3 ст.38 Закона).

Запросы, а также ответы на них должны оформляться в письменной форме. При этом сроки и частота направления таких запросов, а также осуществления иных форм финансового контроля в законе не определены, т.е. если в договоре это условие не оговорено специально, лизингодатель вправе направлять такие запросы (поскольку именно эта форма предусмотрена в Законе) неограниченное число раз и так часто, как посчитает необходимым. При этом на лизингодателе лежит обязанность отвечать на полученные запросы.

Лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам и предмету лизинга. Лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.

Введение контроля лизингодателя за деятельностью лизингополучателя оправдано тем, что лизингополучатель имея на праве собственности имущество, которое как правило числится на его балансе, фактически им не владеет. Однако осуществляя свою деятельность лизингодатель, прежде всего это касается лизинговых компаний, постоянно привлекает денежные средства и заинтересован в их получении средств на наиболее выгодных условиях, что в свою очередь диктует постоянный контроль за состоянием принадлежащего ему имущества и иными показателями, отражающими его финансовое состояние, в виду необходимости предоставления указанной информации кредиторам.

В настоящий момент требование о лицензировании лизинговой деятельности отменено и любой хозяйствующий субъект, в соответствии с целями его деятельности, может выступать в качестве лизингодателя. Договор лизинга все более становится обычным инструментом в предпринимательской деятельности.

Хотя и ранее любой хозяйствующий субъект, в соответствии с целями его деятельности, мог получить лицензию на осуществление лизинговой деятельности, приобретением имущества и передачей его в лизинг занимались в основном специализированные компании, для которых этот вид деятельности являлся основным. Лизинговая деятельность весьма специфична и требует высокой деловой репутации ее субъекта, которую лизинговые компании стремятся поддерживать. В связи с этим право контроля за формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением им обязательств по договору лизинга, имеющееся у лизингодателя - лизинговой компании - не вызывает столь серьезных опасений, нежели в случае, когда лизингодатель, заключивший разовый договор лизинга получает возможность получать информацию о финансовой деятельностью контрагента в достаточно больших объемах, по сути к его коммерческой тайне. Кроме того, приобретаемое в лизинг имущество, как правило, является дорогостоящим, высокотехнологичным оборудованием, доступ к которому и контроль за его состоянием дает лизингодателю возможность доступа к секретам производства (ноу-хау) лизингополучателя.

Право контроля лизингодателя за деятельностью лизингополучателя, пределы этого права, процедуру осуществления контроля необходимо подробно оговаривать в договоре лизинга, что на практике в большинстве образцов договоров лизинга не встречается. Закон в данном случае содержит лишь минимальные указания на этот счет. Указанное право должно влечь повышенные требования со стороны лизингополучателя к деловой репутации возможных контрагентов по договору лизинга.

Ранее действовавшая редакция закона позволяла в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств по лизинговым платежам для выяснения причин таких нарушений и их предотвращения лизингодателю назначать аудиторские проверки финансового состояния лизингополучателя, что могло создать лизингополучателю значительные неудобства.

Указанное право лизингодателя на контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя восходит к англосаксонской правовой системе. В соответствии с выработанной в странах общего права практикой лизингодатель должен обеспечить лизингополучателю спокойное владение имуществом, переданное в лизинг в течении всего срока действия договора, при этом не считается нарушением спокойного владения инспектирование оборудования и проверка условий его эксплуатации, которое осуществляется как правило в форме периодических инспекций предмета лизинга.

Подведем итоги и немного конкретизируем, что непосредственно может входить в право лизингодателя по инспектированию и финансовому контролю лизинговой деятельности, а именно:

§ Получение оперативной информации об исполнении условий договора

(проследить за имуществом, являющимся предметом лизинга, чтобы оно находилось в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества; проследить за принадлежностями предмета лизинга и документами к нему; проследить осуществляет ли лизингополучатель техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга. В соответствии со ст. 619 Гражданского кодекса РФ лизингодатель вправе расторгнуть договор, если лизингополучатель пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями; существенно ухудшает имущество; не производит капитального ремонта имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора)

§ Получение информации об уплате лизинговых платежей (особенно если существует уклонение от графика платежей)

(Под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга. Если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом вышеуказанного договора. В соответствии со ст. 619 Гражданского кодекса РФ лизингодатель вправе расторгнуть договор, если лизингополучатель более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату и эти платежи не были внесены подряд)

§ Проверка уровня рентабельности предприятия - лизингополучателя

(Лизингодателю необходимо с максимальной осторожностью выбирать лизингополучателя и продавца, исходя как из критериев качества поставляемого товара, так и возможности последующего регрессного взыскания с продавца и лизингополучателя убытков. Что же касается защиты прав лизингополучателя, то можно предложить руководствуясь ст. 15 Гражданского кодекса РФ, ограничить размер убытков, подлежащих компенсации лизингодателю, путем включения в текст договора соответствующего условия. Размер убытков, фактически понесенных лизингополучателем расходов (авансы, не возвращенные продавцом, банковские проценты, затраты в отношении предмета лизинга. Не включенные в его стоимость в соответствии с договором купли-продажи, и т.д.)

§ Внешний аудит финансовых отчетов лизингополучателя

(При проверке операций по договорам лизинга аудитор уделяет внимание таким вопросам, как обоснованность применяемых цен, правильность определения фактической стоимости предмета лизинга при принятии его к учету, точность расчета сумм НДС, предъявляемых к возмещению из бюджета, корректность корреспонденций счетов по этим операциям.

На основании первичных документов, аудитор контролирует правильность корреспонденций счетов по учету предмета лизинга. Аудитор обязан проверить точность переноса информации из учетных регистров в бухгалтерскую отчетность.

Аудит организации бухгалтерского учета операций по аренде основных средств зависит от характера операций, осуществляемых у организации арендатора или арендодателя. Если организация является арендатором, то проверка организации бухгалтерского учета будет осуществляться по забалансовому счету 001 "Арендованные основные средства" и счетам, отражающим учет арендной платы: по дебету счетов 20, 23, 25, 26, 29, 44 и кредиту счета 76. При этом аудитор должен проверить наличие счетов-фактур на аренду и осуществить их документальную проверку, подтвердив обоснованность произведенных расходов арендатором. Если организация является арендодателем, то проверке подвергаются операции по учету арендной платы - счета доходов 90 "Продажи" и 91 в зависимости от предмета деятельности организации в корреспонденции со счетами 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками", 76.

Отдельно проверяются операции по договорам лизинга. Аудитор, просматривая договоры, определяет предмет договора лизинга. Аудиторская проверка организации учета осуществляется по дебету счета 03 и кредиту счета 08. При этом проверке подвергаются операции по начислению амортизации таких основных средств по счету 02, учет которых должен вестись обособленно)

§ Присутствовать без права голоса на общих собраниях учредителей и органов управления лизингополучателя и т.д.

(Закон (пункт 4 статьи 38) предусматривает также, что лизингодатель имеет право присутствовать без права голоса на общих собраниях учредителей и органов управления лизингополучателя. Однако данное положение противоречит российскому корпоративному законодательству (включая ФЗ РФ "Об акционерных обществах" и ФЗ РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), где четко урегулировано, кто имеет право принимать участие в работе собрания акционеров (участников) и органов управления, а также, кто имеет право назначать аудитора.

Так в ст. 33 закона об «Обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания учредителей относится назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг.

В ст. 48 закона об «Акционерных обществах» к компетенции общего собрания акционеров относится утверждение аудитора общества.)

Лизингодатель в договоре лизинга преследует прежде всего финансовую цель. Лизингодатель являясь собственником предмета лизинга сам не нуждается в его приобретении, имущество приобретается для передачи лизингополучателю. В период действия договора лизинга лизингодатель не несет риска случайной гибели или порчи предмета лизинга. Лизингополучатель, напротив несет повышенную ответственность. Как правило на лизингополучателя возлагаются обязанности по страхованию предмета лизинга.

Нормативные документы

лизинг договор финансовый контроль

1. Гражданский кодекс Российской Федерации части 1 и 2

2. Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” от 29 октября 1998 года № 164, с измен. и доп. от 26 июля 2006 года № 130-ФЗ

3. Лизинговые сделки. Рекомендации по избежанию ошибок / С.Л. Ковынев. - 2-е изд., перераб. и доп. - Москва: Вершина, 2008. - 248 с.

4. Налоговый кодекс Российской Федерации, часть 2

Размещено на Allbest.ru