Договор о совместной деятельности и его виды

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

ВИДЫ ДОГОВОРОВ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

ОСНОВАНИЯ, ПОРЯДОК И ПОСЛЕДСТВИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.

ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Договор о совместной деятельности (простого товарищества) - один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой практике. Это объясняется как упрощенной процедурой создания товарищества, так и рядом преимуществ в налогообложении.

Договор о совместной деятельности - это договор, по которому стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону.

Договор простого товарищества относится к древнейшим правовым институтам, дошедшим до нас из римского права. Именно он послужил прообразом современных коммерческих организаций. Простое товарищество было первым юридическим инструментом, позволившим объединять имущество и капиталы для совместной хозяйственной деятельности двух или более лиц, каждое из которых рассчитывало таким образом сократить издержки или увеличить свою прибыль.

Из определения договора о совместной деятельности следует ряд его характеристик:

а) сторонами в договоре о совместной деятельности могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, если целью договора о совместной деятельности является извлечение прибыли;

б) число сторон договора о совместной деятельности не ограничено: оно может достигать нескольких десятков и даже сотен;

в) предметом договора о совместной деятельности является осуществление его участниками совместной деятельности. Единственным требованием здесь будет то, чтобы предполагаемые цели договора о совместной деятельности не противоречили закону;

г) договор о совместной деятельности всегда возмездный, хотя этот тезис не бесспорный.

Существенными условиями договора о совместной деятельности, помимо его предмета, являются:

1. О размере и видах вкладов участников, а также о порядке и сроках их внесения (ст. 1042 ГК РФ).

2. О цели и виде совместной деятельности, о порядке возмещения расходов, связанных с содержанием общего имущества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ).

Договор о совместной деятельности может заключаться как на срок, так и без указания срока его действия. Момент окончания действия договора о совместной деятельности может быть привязан к достижению определенной цели, например, если договор заключен для совместного строительства какого-либо объекта, то таким моментом может быть окончание строительства этого объекта.

Действующее законодательство не предусматривает никаких ограничений на виды деятельности, которые могут быть предметом договора, т.е. в рамках договора товарищи могут осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом, в том числе и лицензируемую. Согласно ст.49 ГК РФ юридическое лицо, осуществляющее лицензируемый вид деятельности, обязано иметь специальное разрешение (лицензию), выданное в установленном порядке (см. постановление Правительства РФ от 24.12.94 N 1418 “О лицензировании отдельных видов деятельности”). В таком случае операции в рамках лицензируемой деятельности должен производить тот участник простого товарищества, который имеет соответствующую лицензию.

Следует отметить, что в рамках совместной деятельности хозяйственные операции могут осуществляться на основании договоров, предметом которых является именно совместная деятельность, но имеющих при этом совершенно другие названия: договор о взаимодействии, консорциум, договор о сотрудничестве, долевом участии, совместном финансировании и т.д. В то же время на практике нередко встречаются случаи, когда предметом так называемых “договоров о совместной деятельности” являются, например, поставка продукции и товаров, выполнение работ, оказание услуг, предоставление безвозмездной либо возмездной помощи и т.д. В этой связи следует четко обозначить отличительные черты хозяйственного договора, позволяющего отнести его к категории договоров о совместной деятельности.

Во-первых, это - наличие единой цели для всех участников совместной деятельности, которую предполагается достичь согласно заключенному договору.

Во-вторых, для достижения поставленной цели происходит объединение имущества и усилий участников, что непременно должно найти отражение в предмете договора.

В соответствии со ст.1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. При этом денежная оценка вкладов товарищей производится по соглашению между товарищами. Согласно п.2 ст.1042 ГК РФ вклады товарищей предполагаются равными, если иное не вытекает из договора или фактических обстоятельств.

Согласно п.1 ст.1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет, наряду с находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

Порядок ведения общих дел товарищей регулируется ст.1044 ГК РФ и предусматривает три возможные формы:

от имени товарищей вправе действовать каждый;

дела ведет специально назначенный товарищ(и);

все товарищи ведут дела совместно.

Совместное ведение дел предусматривает для совершения каждой сделки получение согласия всех товарищей. Применение этой формы вряд ли целесообразно при создании товарищества, целью которого является предпринимательская деятельность.

На практике наиболее распространена вторая форма, при которой ведение общих дел поручается одному из товарищей, что должно обязательно найти свое отражение в договоре. При этом согласно ст.1045 ГК РФ каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью, регулируется ст.1046 ГК РФ. Согласно этой статье порядок покрытия расходов и убытков определяется соглашением между товарищами. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально его вкладу в общее имущество. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно и к нему могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки согласно ст.180 ГК РФ.

Порядок распределения прибыли, полученной товарищами в результате совместной деятельности, регулируется ст.1048 ГК РФ. Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов в общее дело, если иное не предусмотрено договором или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

В зависимости от характера совместной деятельности гражданское законодательство предусматривает два вида ответственности товарищей по общим обязательствам (см. ст.1047 ГК РФ):

- если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения солидарно (см. ст.322 ГК РФ);

- если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. При этом по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены соглашением сторон. Основания и размер ответственности определяются по общим правилам гл.25 ГК РФ.

ВИДЫ ДОГОВОРОВ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В гражданском праве в зависимости от субъектного состава участников,

сформированных ими общих целей, характера деятельности и других условий договора простого товарищества (о совместной деятельности) можно выделить следующие виды договоров простого товарищества (и соответственно

виды простых товариществ):

1) договор простого товарищества, связанный с коммерческой деятельностью (простое торговое или коммерческое

товарищество);

2) договор простого товарищества, не связанный с коммерческой деятельностью (простое гражданское или некоммерческое товарищество);

3) договор о совместной деятельности (простое товарищество) по созданию или реорганизации (слиянии, присоединении) юридического лица;

4) негласное товарищество.

Договор простого коммерческого товарищества заключается для осуществления его участниками совместной коммерческой деятельности без создания юридического лица, в силу чего существенным условием данного договора является согласованная участниками цель - получение прибыли

из совместной хозяйственной или торговой деятельности.

Поэтому участниками такого товарищества будут индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 Гражданского кодекса РФ (часть вторая) от26.01.1996 № 14-ФЗ в редакции от 06.12.2007 г.). Кроме того, партнеры по договору простого торгового товарищества отвечают по общим обязательствам перед третьими лицами солидарно всем своим имуществом независимо от времени возникновения этих обязательств (п. 2 ст. 1047 Гражданского кодекса РФ (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ в редакции от 06.12.2007 г.).

Примером простого коммерческого товарищества можносчитать соглашение о разделе продукции, участниками которого являются, с одной стороны, инвесторы (иностранные и российские граждане и юридические лица), а с другой стороны, государство (Российская Федерация) в лице Правительства РФ и органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации. В соответствии с указанным соглашением государство предоставляет инвестору право пользования недрами и добычи полезных ископаемых. Вначале из полученной инвестором продукции выделяется часть, направляемая на возмещение понесенных им затрат. После этого оставшаяся («прибыльная») продукция делится между инвестором и государством в установленной договором пропорции. При этом часть налогов, сборов и обязательных платежей инвестор вносит в государственную казну не в денежной, а в натуральной форме, путем передачи государству части готовой продукции

Состав участников договора простого (гражданского) товарищества может быть смешанным. В нем могут принимать участие как коммерческие, так и некоммерческие организации, а также граждане, в том числе предприниматели, главное,чтобы цель объединения была не извлечение прибыли. Для квалификации договора в качестве простого гражданского товарищества важно то, что его участники преследуют общую некоммерческую цель, то есть либо социально-бытовую, либо научную, либо иную другую, так или иначе не связанную с извлечением прибыли. Это может быть, например, строительство дома для последующего проживания, совместное освоение земельного участка для садоводства и огородничества, научное или творческое сотрудничество в процессе создания произведения науки и техники и проч.

В отличие от участников простого торгового товарищества партнеры по данному договору несут ответственность по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами в долевом порядке. Однако по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, из причинения вреда третьим лицам), товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК РФ).

Регулирование данного договора осуществляется: нормами главы 55 ГК РФ; ст. 14.1 Закона РФ от 27.11.1992 № 4015-1 в редакции от 29.11.2007 г. «Об организации страхового дела в Российской Федерации», в которой указано, что на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы); ст. 5 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ в редакции от

30.06.2008 г. «О концессионных соглашениях», в которой говорится о сторонах концессионного соглашения; ст. 9 (о пользователях недр) Закона РФ от 21.02.1992 № 2395-1 в редакции от29.04.2008 г. «О недрах».

Особым видом договора простого товарищества является договор о совместной деятельности, заключаемый учредителями будущего акционерного общества, производственного или потребительского кооператива, общественной организации и ряда других юридических лиц, которые могут создаваться в таком порядке. Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица выделяется особо, поскольку, строго говоря, его нельзя назвать ни договором простого торгового товарищества, ни договором простого гражданского товарищества. Во-первых, такой договор в равной степени может служить коммерческим и благотворительным целям, быть связан или не связан с предпринимательской деятельностью его участников. Во-вторых, в зависимости от формы создаваемого юридического лица его участниками в разном соотношении могут выступать коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели и просто граждане. Рассматриваемый договор призван регламентировать порядок деятельности учредителей по созданию нового юридического лица. В договоре учредители определяют правовую форму будущей организации, предмет и цели ее деятельности, свои права и обязанности по формированию ее имущества, распределяют расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица, и др.

Данный договор может использоваться для реорганизации юридического лица в виде слияния или присоединения (договор простого товарищества о слиянии или присоединении)

Общей целью участников договора о слиянии юридических лиц является образование нового юридического лица - правопреемника сливающихся организаций - и передача их активов и пассивов вновь созданному юридическому лицу. Общей целью участников договора о присоединении является прекращение присоединяющегося лица и передача всех имущественных и неимущественных прав и обязанностей поглощающему его юридическому лицу.

Форма договора о совместной деятельности по созданию (реорганизации) юридического лица подчиняется общим правилам о форме сделок. Требование обязательной письменной формы установлено законом для договора о создании акционерного общества и для договора о слиянии обществ с ограниченной ответственностью.

Указанный договор регулируется нормами ГК РФ (первой и второй частями), а также нормативно-правовыми актами: Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ в редакции от 29.04.2008 г. «Об акционерных обществах»; Федеральным за коном от 19.07.1998 № 115-ФЗ в редакции от 21.03.2002 г. «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»; Федеральным законом от 08.12.1995 № 193-ФЗ в редакции от 26.06.2007 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»; Федеральным законом от 12.01.1996 № 7-ФЗ в редакции от 13.05.2008 г. «О некоммерческих организациях». Еще одним нормативно-правовым актом, который до недавнего времени регулировал отношения по данному простому товариществу, был Федеральный закон от 30 ноября 1995 года № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах», утративший силу 22.06.2007 г. В данном законе определялся порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово-промышленной группы, порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы, порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора и другие условия договора о создании финансово-промышленной группы, устанавливаемые участниками, исходя из целей и задач финансово-промышленной группы и соответствия законодательству Российской Федерации.

Термин «негласное товарищество» заимствован из зарубежного права (Stille Gesellschaft (нем.), association en participation (фр.) - негласное товарищество). Так, в германском праве негласным товариществом называется соглашение, согласно которому одно или несколько лиц (негласные товарищи) участвуют своим имущественным вкладом в деятельности коммерческого юридического лица либо индивидуального предпринимателя. По сделкам, заключенным при ведении торговли или промысла, единственным управомоченным и обязанным лицом является собственник предприятия (гласный товарищ), который несет весь риск убытков. По условиям договора негласный товарищ вносит имущественный вклад в общее дело и рискует только в пределах своего внесенного или оставшегося невнесенным вклада. При этом все участники продолжают оставаться собственниками своих вкладов. Во внутренних отношениях между участниками негласный товарищ имеет право не только получать долю прибыли от общего предприятия, но и участвовать в обсуждении общих дел и принятии решений, получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с годовым балансом, бухгалтерскими книгами и документами. После прекращения товарищества собственник торгового дела осуществляет раздел дохода с негласным участником и выплачивает его долю в денежной форме [5, с. 62-63].

Во Франции негласным товариществом именуется соглашение, участники которого объединяют имущественные вклады и личные усилия в целях, предусмотренных договором. Партнеры также остаются собственниками имущества, которое они передали в распоряжение товарищей. Каждый участник негласного товарищества вступает в сделки от собственного имени и один отвечает по ним перед третьими лицами. Если в отношениях с третьими лицами участники действуют открыто в качестве членов товарищества, то по этим сделкам они несут солидарную ответственность, если товарищество является торговым, и долевую во всех остальных случаях. Во внутренних отношениях товарищи контролируют друг друга, могут совместно принимать решения, касающиеся общих дел, распределяют между собой прибыль и убытки от деятельности товарищества. Нетрудно заметить, что основой юридической конструкции негласного товарищества как простого товарищества, существование которого не раскрывается для третьих лиц, послужило законодательство Франции.

Такой подход отличается от традиционных представлений о простом товариществе, сложившихся в российской цивилистической доктрине. В соответствии с ней термин «негласное товарищество» представляется не совсем удачным, поскольку предполагает нечто тайное, скрывающее истинные отношения. Между тем эти товарищества вполне зримые и открытые.

Очевидно, что используемый законодателем критерий сокрытия договора товарищества от третьих лиц в качестве признака негласного товарищества весьма условен. Если участниками товарищества являются юридические лица, то они должны соблюдать правила ведения бухгалтерского учета. Кроме того, все товарищи должны платить налоги на доходы от совместной деятельности.

В отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада. Поэтому негласное товарищество правильнее было бы называть «простое товарищество на вере» или «простое коммандитное товарищество»

Примером негласного торгового товарищества может служить договор, заключенный между фермером и меховым ателье, в соответствии с которым фермер поставляет в мастерскую выделанные кроличьи шкурки. При этом ателье несет все расходы и убытки, а также получает значительную часть прибыли, вырученной от реализации готовых меховых изделий. Участие фермера ограничивается предоставлением шкурок и получением определенной договором доли прибыли. В форме негласного товарищества могут существовать как торговые, так и гражданские товарищества.

ОСНОВАНИЯ, ПОРЯДОК И ПОСЛЕДСТВИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Ст. 1050 ГК РФ оговаривает условия и последствия прекращения договора простого товарищества. Из текста статьи видно какое важное значение для договора имеет личность товарищей. Поэтому к прекращению договора, прежде всего, может привести смерть одного из них, признание его недееспособным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим, объявление кого-либо из товарищей банкротом, ликвидация или реорганизация участвующего в договоре юридического лица, выдел доли товарища по требованию его кредитора.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (п.2 ст.1050 ГК РФ).

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном ст.252 ГК РФ. Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Для простого товарищества как многостороннего договора характерно, что он может прекратиться не только в отношениях между всеми товарищами (то есть так, как прекращается двусторонний договор), но и в отношениях между одним товарищем и остальными товарищами. Во втором случае договор сохраняется в отношениях между остальными товарищами. Статьей 1050 для всех случаев, когда по какой-либо причине выбывает один из товарищей, предусмотрена возможность сохранения договора либо только между остальными его участниками, либо с замещением выбывшего участника его наследником (правопреемником). Условие о сохранении договора в подобных случаях может быть закреплено как самим договором простого товарищества, так и последующим соглашением товарищей.

Товарищ может отказаться от договора, если договор был заключен без указания срока. Он должен заявить о своем отказе не позднее, чем за три месяца до выхода из договора. Если же договор был заключен на определенный срок либо под отменительным условием достижения какой-либо цели, то сторона может требовать расторжения договора по общим основаниям, указанным в пункте 2 статьи 450, а также "по уважительной причине". Определение того, какие причины следует считать уважительными, оставляется Кодексом на усмотрение суда. Однако судам вряд ли придется часто заниматься оценкой весомости причин, по которым сторона хотела бы избавиться от договора простого товарищества, поскольку сторона, добившаяся расторжения договора "по уважительной причине", должна будет согласно статье 1052 возместить сотоварищам реальный ущерб, понесенный ими вследствие расторжения договора. Поэтому вряд ли сторона станет требовать расторжения договора "по уважительной причине" без действительно заслуживающих внимания оснований.

Если один из товарищей выбыл из договора по собственной воле, отказавшись от дальнейшего в нем участия либо добившись его расторжения в отношениях между собой и остальными товарищами, то он остается ответственным перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим во время его участия в договоре (ст. 1053).

Прекращение договора простого товарищества в отношениях между всеми его участниками имеет два основных последствия: применение специального режима ответственности по общим обязательствам и урегулирование имущественных взаимоотношений сторон прекратившегося договора.

Специальный режим ответственности означает, что с момента прекращения договора бывшие товарищи отвечают солидарно по всем не исполненным ранее общим обязательствам, включая и те обязательства, по которым должна была бы применяться долевая ответственность.

Прекращение договора простого товарищества влечет также раздел имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования. Раздел осуществляется по правилам, установленным статьей 252, и с учетом специального указания статьи 1050 о том, что при разделе товарищ вправе требовать возврата ему индивидуально определенной вещи, которую он ранее внес в общую собственность.

Вещи, которые передавались лишь в общее пользование товарищей без установления на них общей собственности, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если выплата вознаграждения не предусмотрена соглашением сторон.

По общему правилу, с момента полного прекращения договора простого товарищества его участники продолжают нести солидарную ответственность перед третьими лицами по своим общим обязательствам (п. 2 ст. 1050 ГК РФ). Это означает, что даже те из них, кто ранее нес долевую ответственность, начинают отвечать солидарно.

Иная ситуация складывается тогда, когда договор в целом прекращен не был, но из него в результате подачи заявления участником бессрочного договора, либо расторжения срочного договора по требованию одного из товарищей, выбывает участник. В этом случае последний продолжает нести ответственность перед третьими лицами только по обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, и только так, как если бы он в нем остался: т. е. либо в долевом, либо в солидарном порядке.

договор простое совместный товарищество

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключении хотелось бы отметить, что договор о совместной деятельности - один из наиболее универсальных договоров, используемых в коммерческой практике. Но при этом необходимо отметить, что существующие законодательная и нормативная базы не позволяют полностью регламентировать деятельность в рамках договора простого товарищества. Существующие пробелы законодательства приводят к двоякому толкованию практических ситуаций, возникающих в процессе осуществления совместной деятельности.

В тоже время необходимость использования договора о совместной деятельности предопределена тем, что это суть единственный предусмотренный ГК договор, регулирующий не только имущественные взаимоотношения между товарищами, но и отношения его участников с третьими лицами. Поэтому когда достижение того или иного результата не возможно в одиночку, либо чрезмерно обременительно для одного лица, договор простого товарищества незаменим как инструмент координирования совместной деятельности нескольких сторон. Совместная деятельность не является самоцелью для участников договора, она лишь средство достижения определенного результата - общей для всех участников цели.

CПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1.“Гражданское право” Часть 2., М, “Проспект”, 1997г,

2.“Комментарий к Гражданскому кодексу, части второй” изд-во Инфра-М, Москва,1998г.

3. Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве, М.,1988

4. Крутякова Т.Л. Материалы подготовлены "АКДИ Экономика и жизнь”

5. Егрищина В.А Совместный бизнес без образования юридического лица. "Известия делового мира" N2-(18)

6. Г.Е. АВИЛОВ Простое товарищество. “Комментарий к Гражданскому кодексу, части второй” Под редакцией О.М. Козырь, А.Л. Маковского С.А. Хохлова, М., 1997

1 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права, т. 1. СПб., 1908, с. 278.

Размещено на Allbest.ru