Теория юридического лица

1) Организационное единство. Юридическое лицо должно быть определенным образом организовано в качестве единого целого, внутренняя структура которого отвечала бы целям и задачам его деятельности; должно иметь органы, осуществляющие его дееспособность. Организационное единство юридического лица получает выражение и закрепляется уставом юридического лица или в случаях, предусмотренных законом, -- общим положением о юридических лицах данного вида.

2) Наличие обособленного имущества. Чтобы быть участником гражданских правоотношений, субъектом гражданского права, организация должна обладать имуществом, обособленным от имущества других лиц. У различных видов юридических лиц эта обособленность получает различное организационное выражение и юридическое закрепление.

Статья 48 ГК в качестве юридических форм такого обособления называет право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления, т.е. вещные права. Между тем имущество юридического лица, в особенности коммерческой организации, далеко не исчерпывается вещными объектами, принадлежащими ему на одном из перечисленных вещных прав. Некоторые юридические лица, например посредническая контора или инвестиционный институт, могут не иметь имущества на одном из указанных вещных прав. Все их имущество может состоять в средствах на счетах в банках, а необходимое помещение и инвентарь они арендуют. В еще большей степени такая имущественная база может быть присуща юридическим лицам -- некоммерческим общественным организациям, культурным обществам, учреждениям, фондам и т.п.

Из текста ст. 48 ГК возможен вывод о том, что такая организация юридическим лицом не признается. Однако согласиться с этим нельзя. Вещные права не должны рассматриваться как безусловно необходимые и исключительные юридические формы имущественного обособления юридического лица. Это обособление может быть обеспечено посредством других правовых форм (институтов). Поэтому отсутствие у организации имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления не может, вопреки буквальному толкованию п. 1 ст. 48 ГК, служить основанием для отказа в признании организации юридическим лицом.

Согласно абз. 2 п. 1 ст. 48 ГК юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс либо смету, поскольку наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности юридического лица Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. СПб., 1999.с. 132.

3) Самостоятельная имущественная ответственность. Кредиторы юридического лица могут обращаться с требованиями, вытекающими из обязательств и иных обязанностей юридического лица, только к этому юридическому лицу; взыскания по требованиям могут быть обращены лишь на обособленное имущество данного юридического лица.

Иногда в предусмотренных законом случаях дополнительно к ответственности юридического лица по его долгам (обязательствам) ответственность могут нести и другие субъекты. Так, в силу ы. 5 ст. 115 ГК по обязательствам федерального казенного предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация, а в силу п. 2 ст. 107 ГК по обязательствам производственного кооператива -- его члены; в силу п. 4 ст. 116 ГК при определенных условиях и члены потребительского кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам соответствующего кооператива (о других случаях см. п. 3 ст. 56 ГК).

Согласно ст. 56 ГК, юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением, предусмотренным п. 2 ст. 120 ГК: созданное учредителем и финансируемое им учреждение, будучи юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам только находящимися в его распоряжении денежными средствами, на остальное его имущество взыскание обращено быть не может.

В связи с этим необходимо вновь обратиться к тексту ст. 48 ГК. Когда в ней говорится, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам имуществом, которое оно имеет «в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении», то здесь упускается из виду, что в первую очередь и как правило юридическое лицо отвечает не этим, а совсем другим своим имуществом -- денежными средствами на счетах в банках, которые принадлежат ему на праве обязательственного требования к банку, с которым юридическое лицо заключило договор банковского счета. И только при отсутствии денежных средств на счетах взыскание может быть обращено на вещественные объекты, принадлежащие юридическому лицу на праве собственности или хозяйственного ведения и лишь в некоторых случаях -- на праве оперативного управления. Дело в том, что имуществом, принадлежащим ему на праве оперативного управления, юридическое лицо, как правило, вообще не отвечает, поскольку главную массу носителей (субъектов) права оперативного управления составляют именно учреждения, которые, как сказано выше, отвечают лишь имеющимися у них денежными средствами. Казенные предприятия, также обладающие имуществом на праве оперативного управления и отвечающие, по своим обязательствам не только денежными средствами, но и этим имуществом, встречаются гораздо реже.

4) Выступление в гражданском обороте от собственного имени. В данном признаке получает законченное выражение хозяйственная самостоятельность юридического лица. Возникая на основе имущественных (второй и третий признаки) и организационных (первый признак) предпосылок, этот признак является окончательным внешним выражением экономической самостоятельности и гражданской правосубъектности юридического лица. Юридическое лицо от собственного имени, самостоятельно, за редкими и специальными исключениями, установленными законом (ограничения возможности распоряжения имуществом, принадлежащим юридическому лицу на праве оперативного управления, установленные ст. 297 и 298 ГК), распоряжается своим имуществом, приобретает гражданские права и обязанности, в частности заключает договоры и вступает в обязательства и несет по ним самостоятельную ответственность. Отсюда следует и самостоятельное, от собственного имени, участие в судебных делах.

Исходя из сказанного и основываясь на законе, сложившейся практике и данных научных исследований, можно дать следующее определение юридического лица. Юридическим лицом называется созданная в предусмотренной законом форме организация, которая обладает обособленным имуществом, может от своего имени приобретать гражданские права и нести обязанности и вправе выступать в качестве истца и ответчика в суде, арбитраже и третейском суде Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. СПб., 1999. С. 134..

2. Имущество юридических лиц образуется из взносов их учредителей (участников). Статья 48 ГК устанавливает, что в отношении одних юридических лиц их учредители (участники), образовавшие имущество юридического лица, имеют гражданские обязательственные права, в других случаях учредители сохраняют гражданские вещные права на имущество юридического лица (п. 2 ст. 48), а в отношении третьей группы юридических лиц их учредители и участники имущественных прав вообще не имеют (п. 3 ст. 48).

Включение в ГК этих норм, которые в ранее действовавшем законодательстве отсутствовали, имеет важное значение. Хотя отношения между участниками или учредителями юридического лица и самим юридическим лицом в сущности обладают всеми признаками гражданского правоотношения, вопрос об их правовой природе оставался спорным. Теперь он прямо решен законом: это гражданские правоотношения,, они регулируются нормами гражданского права и, следовательно, защищаются в судебном порядке, как любые гражданские права.

Между организациями, перечисленными в п. 3 ст. 48 ГК (общественные и религиозные организации и объединения, благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц), и их участниками или учредителями никакие имущественные правоотношения из факта участия или учредительства вообще не возникают.

Остается, однако, открытым вопрос о неимущественных членских отношениях и связанных с ними правах -- участие в управлении юридическим лицом и т.д. По своей юридической структуре и своему назначению -- диспозитивная охрана интереса частного лица -- эти отношения подпадают под определение предмета гражданского права. С включением в ГК специальной главы, объявляющей нематериальные блага объектами гражданских правоотношений и устанавливающей гражданско-правовую защиту возникающих по поводу этих благ прав как таковых, независимо от наличия тесной связи между ними и имущественными правами (как это трактовалось ранее), нет оснований отрицать гражданско-правовой характер и гражданско-правовую защиту неимущественных прав членов и учредителей юридических лиц.

Приведеную здесь критику ст. 48 ГК категорически отвергает М.И. Брагинский, утверждая, что формулировка данной статьи охватывает все имущество, любые имущественные права юридического лица. Его возражения сводятся к трем пунктам: 1) эта критика, якобы, упускает из вида происходящее в действительности взаимопроникновение и «смешение» вещных и обязательственных прав и игнорирует существование таких прав, которые обладают одновременно признаками и тех, и других; 2) критические замечания не учитывают, что объектами права могут быть не только вещи, но также и права; 3) обладатель любого субъективного гражданского права, по мнению М.И. Брагинского, имеет право собственности на это право Брагинский М.И Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1998. С. 230--237. См. также: Брагинский М.И. К вопросу о соотношении вещных и обязательственных правоотношений // Гражданский кодекс России. Проблемы, теория, практика. Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998.С.125--127.. Рассмотрим каждый из приведенных трех тезисов.

1). Взаимопроникновение признаков вещных и обязательственных прав действительно имеет место и действительно существуют права и правоотношения, которые обладают и теми, и другими признаками и которые могут быть выделены в некую третью смешанную группу. Однако наряду с этой третьей группой продолжают существовать и такие права, которые обладают признаками только вещных или только обязательственных прав и которые регулируются, а главное -- защищаются нормами, применимыми только к данной группе прав -- либо к вещным, либо к обязательственным правам. В частности, к обязательственным правам (правоотношениям), к которым никак не могут быть применены правила о вещных правах и способах их защиты (виндикационный и негаторный иски), относятся взаимные права и обязанности банка и его клиента -- двух сторон правоотношения по договору банковского счета. В свою очередь, обязательственно-правовые способы защиты прав клиента банка и способы распоряжения находящимися на его счете денежными средствами отсутствуют у субъекта вещного права.

Признаки вещного права могут принадлежать и договорному обязательственному относительному правоотношению, однако это возможно лишь в тех случаях, когда правоотношение имеет своим предметом вещь и направлено на передачу вещи. Но в правах, имеющих своим предметом безналичные деньги и их передачу и иные операции по банковским счетам, вещи как таковой нет, специфика и признаки вещных прав отсутствуют.

Таким образом, существование «смешанной» группы прав не опровергает одновременного параллельного существования и двух «чистых» групп. Следовательно, нельзя утверждать, что указание на вещные права или даже и на вещные, и на смешанные является указанием на все (любые) имущественные права (правоотношения).

2). Утверждение, что объектом права может быть другое право, в принципе верно. Это всегда имеет место при уступке права требования (цессии), при которой у приобретателя права (цессионария) возникает право к отчуждателю (цеденту), объектом которого является отчуждаемое первым и приобретаемое вторым право. Закон допускает залог прав, когда у залогодержателя возникает право, объектом которого является залоговое право другого лица (в конечном счете, и залог вещи является не чем иным, как залогом права собственности на эту вещь). Но возможность существования права на право не имеет никакого отношения к обсуждаемому здесь вопросу. Она не опровергает сделанного нами критического замечания по поводу ст. 48 ГК и никак не подтверждает возражения М.И. Брагинского. Ведь он не указал, где именно в банковских операциях он усматривает наличие права собственности или права хозяйственного ведения либо права оперативного управления, объектом которого является другое право, и как и в чем это право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на это «другое» право конкретно проявляется.

3). От утверждения о существовании прав, объектом которых является другое право, следует отличать защищаемую М.И. Брагинским конструкцию, согласно которой носитель любого субъективного гражданского права обладает правом собственности на данное право. Это два разных вопроса, отчетливо различаемые в литературе, в частности и Эннекцерусом, на которого ссылается М.И. Брагинский.

Признавая возможность существования прав, объектом которых являются другие права, Эннекцерус весьма скептически относится к утверждению о праве собственности на права как к общей конструкции Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1. Полутом 1. М., 1949. С. 258--259 и примечание 5.. Полагаем, что эта конструкция применима только к институту ценных бумаг, когда выраженное в ценной бумаге право (право «из бумаги») принадлежит тому, кто имеет право «на бумагу» -- ее собственнику, а точнее -- ее законному держателю.

Во всех других случаях конструкция права собственности кредитора на принадлежащее ему право требования является искусственной, надуманной надстройкой над реально существующим правоотношением, ничего не добавляющей к установленным законодательством средствам и инструментам реализации принадлежащего кредитору права и его защиты. Правила о праве собственности, его реализации и защите никак не могут быть применены к реализации и защите прав обладателя банковского счета и к осуществлению банковских операций. М.И. Брагинский не Доказал справедливость, обоснованность своего утверждения: «предметом права собственности служили адресованные банку права требования» он не попытался показать юридический механизм реализации этого странного права собственности. Не выявив различий между правом собственности на право требования и самим правом требования, автор, во-первых, не доказал существования такого права собственности, а, во-вторых, фактически показал, что в таком праве нет никакой нужды.

В заключение следует отметить: если бы составители критикуемой нами формулировки ст. 48 исходили из того, что любое право принадлежит его субъекту на праве собственности и поэтому указание на право собственности охватывает все права этого субъекта, им совершенно незачем было бы упоминать отдельно о праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления.

Что же касается ссылок М.И. Брагинского на статьи Конституции о частной собственности и ее защите, а также на статью ГК о конфискации имущества, то совершенно очевидно, что в этих и во многих других случаях (включая ранее действовавшее законодательство, а также иностранные источники права и литературу) термин «собственность» употребляется в ином, более широком смысле. В этих случаях речь идет не о праве собственности, а об имуществе вообще, принадлежащем лицу не только на праве собственности. Наиболее наглядно это проявляется при сопоставлении текстов ч. 1 и ч. 3 ст. 35 Конституции РФ, в которой под охраной частной собственности понимается охрана не правоотношения собственности, а всего комплекса разнообразных имущественных прав Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 232.. Двоякое употребление термина «собственность» широко распространено. Собственность и право собственности не синонимы.

Юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов: учредительного договора, если юридическое лицо создается несколькими физическими и (или) юридическими лицами, и устава. В некоторых случаях дело ограничивается только учредительным договором или только уставом, о чем будет сказано ниже применительно к отдельным видам юридических лиц. Учредительный договор заключается, а устав утверждается самими учредителями (участниками) юридического лица (ст. 52 ГК). Учредительные документы должны определять наименование юридического лица с указанием его организационно-правовой формы, места нахождения (по общему правилу ст. 54 ГК им является место государственной регистрации юридического лица, если в случаях, предусмотренных специальным законом, в учредительных документах не установлено иное), порядка управления деятельностью юридического лица, а также содержать другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Статья 54 ГК требует, чтобы каждое юридическое лицо имело свое наименование с указанием его организационно-правовой формы. Наряду с этим в ней говорится о фирменном наименовании коммерческих организаций, которое, будучи зарегистрировано, создает для юридического лица исключительное право на это наименование, выражающееся в его защите: запрещении другим лицам использовать его и обязанности возместить убытки, причиненные таким использованием.

Между тем наименование любого юридического лица регистрируется вместе с регистрацией юридического лица в составе его учредительных документов и фактически косвенно защищается на основании ст. 152 ГК, обеспечивающей защиту деловой репутации любого юридического лица и предусматривающей возмещение не только убытков, но и морального вреда. Конечно, распространение сведений, подрывающих деловую репутацию, и использование чужого имени -- не одно и то же, но последнее может подрывать деловую репутацию законного обладателя имени (наименования). Поэтому правила о защите фирменного наименования коммерческих организаций (п. 4 ст. 54 ГК) следовало бы распространить на все юридические лица.

В учредительных документах некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций, должны быть определены предмет и цели деятельности данного юридического лица. Такое указание ограничивает объем (сферу) правоспособности юридического лица, которая в принципе для всех остальных коммерческих юридических лиц является общей, т.е. равной для всех них и допускает совершение любых сделок и приобретение и осуществление любых гражданских прав во всех сферах и отраслях хозяйства в общих пределах и границах, установленных законодательством для всех участников хозяйственной деятельности. Такие установленные законодательством общие пределы включают необходимость получения специальной лицензии для определенных видов деятельности (например, банковской, страховой, оказания медицинских услуг и т.п.)1. Но получить лицензию может любое юридическое лицо, если оно удовлетворяет установленным требованиям.

Те юридические лица, в учредительных документах которых специально определены предмет и цель их деятельности, находятся в ином положении. Они не вправе совершать сделки, приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, выходящие за пределы сформулированных в учредительных документах этих юридических лиц уставных целей и предмета деятельности. Таким образом, их гражданская правоспособность должна быть признана не общей, а специальной. Условия недействительности сделок, выходящих за пределы специальной правоспособности юридического лица, определены ст. 173 ГК.

Дееспособность юридического лица осуществляется его органами. «Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами», -- гласит ст. 53 ГК. Когда закон (п. 2 ст. 52 ГК) требует, чтобы учредительные документы определяли порядок управления деятельностью юридического лица, это прежде всего означает указание в названных документах органов юридического лица и четкое определение компетенции каждого из них.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, т.е. является его органом, должно действовать в интересах данного юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу (п. 3 ст. 53 ГК) Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. СПб., 1999.с. 213..

Орган -- составная часть юридического лица, и все действия, совершенные им в пределах его компетенции, рассматриваются как действия самого юридического лица и порождают для последнего соответствующие права и обязанности. Действия же органа, выходящие за пределы его компетенции, не создают для юридического лица прав и обязанностей. Орган не вправе заключать сделки, выходящие за пределы его компетенции, в принципе такие сделки не должны иметь силы. Вопрос об их недействительности решается ст. 174 ГК аналогично недействительности сделок, выходящих за пределы специальной правоспособности юридического лица.

От совершения сделок, т.е. действий, направленных на приобретение прав и обязанностей, следует отличать действия по их осуществлению. Юридические лица осуществляют свои обязанности и права силами всего коллектива работников; поэтому соответствующие действия любого работника, совершенные им в связи с исполнением служебных (трудовых) обязанностей, закон, судебная и арбитражная практика признают действиями самого юридического лица, и они влекут для последнего правовые последствия. Например, повреждение вещей клиента небрежными действиями мастера ателье считается действием юридического лица и влечет его гражданскую ответственность перед потерпевшим (что не исключает переложения в дальнейшем ответственности на виновного сотрудника в порядке и пределах, установленных трудовым законодательством). ГК содержит на этот счет специальную ст. 402, согласно которой действия работников должника (имеется в виду и должник -- юридическое лицо) по исполнению его (должника) обязательства считаются действиями самого должника, и он отвечает за эти действия, если они повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. В то же время действия, внешне хотя и связанные с работой, но совершенные не в процессе исполнения служебных обязанностей, не рассматриваются как действия юридического лица (это, однако, не исключает ответственности последнего, если такое правонарушение произошло по недосмотру работника, обязанного обеспечивать соблюдение порядка и надлежащего режима работы).

Юридическое лицо вправе создавать вне места своего нахождения филиалы и представительства (ст. 55 ГК). Они представляют интересы юридического лица и защищают их. Филиалы ведут более широкую деятельность: помимо представительских осуществляют все или часть функций юридического лица.

Филиалы и представительства входят в состав юридического лица, и сами юридическими лицами не являются. Выданное им юридическим лицом имущество остается его имуществом. Филиалы и представительства действуют на основании положений, утвержденных создавшим их юридическим лицом. Руководители представительств и филиалов действуют на основании доверенностей, выданных создавшим их юридическим лицом.

Филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Гражданский кодекс устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм дан в самом ГК (п. 2 ст. 5Q и ст. 66--115). Содержащийся в ГК перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц (ст. 116--123) не является исчерпывающим, поскольку, согласно п. 3 ст. 50 ГК, он может быть дополнен другими законами, что в отношения коммерческих юридических лиц ГК не предусмотрено. В любом случае создатели (учредители) юридического лица должны облечь его в одну из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм, и придумывать нечто, не предусмотренное законом, они не вправе. Этот принцип так называемого замкнутого круга (numerus clausus) юридических лиц (прямо противоположный принципу неограниченного круга обязательственных прав, вытекающему из принципа свободы договора) имеет важное практическое значение.

Принцип замкнутого круга организационно-правовых форм юридического лица позволяет исключить возникновение юридически ненадежных, не обладающих конструктивной устойчивостью юридических лиц. Он исключает возможность применения таких произвольных правовых конструкций в организации юридического лица, которые легализовали бы или хотя бы облегчали отклонение его деятельности от официально провозглашенных им и допускаемых законодательством целей, нарушение учредителями или руководителями юридического лица интересов других его участников или членов, злоупотребление их доверием, а также введение в заблуждение внешних контрагентов. Этот принцип обеспечивает возможность контроля со стороны государства и служит одним из средств предотвращения дезорганизации экономического (хозяйственного) оборота, охрана стабильности, устойчивости которого -- важнейшая задача гражданского права.

Юридические лица подразделяются на организации корпоративного и унитарного типов. Корпоративные организации имеют членов, унитарные членов не имеют. К первым относятся хозяйственные товарищества и общества (ст. 66--106 ГК), производственные (ст. 107--112 ГК) и потребительские (ст. 116 ГК) кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117 ГК), некоммерческие партнерства (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях), некоммерческое огородническое, садоводческое или дачное товарищество (ст. 4 закона об этих товариществах), товарищества собственников жилья (гл. IV закона о них), объединения (ассоциации и союзы) юридических лиц (ст. 121-- 123 ГК). К юридическим лицам унитарного типа относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 113-- 115 ГК), фонды (ст. 118--119 ГК), учреждения (ст. 120 ГК), автономные некоммерческие организации (ст. 10 Закона о некоммерческих организациях), а также предусмотренные Законом о некоммерческих организациях государственные некоммерческие корпорации, которые, хотя и названы корпорациями, но членов (участников) не имеют и по своей организационной структуре являются организациями унитарного типа Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. Т. 1. СПб., 1999.с. 214..

В организациях корпоративного типа встает вопрос о правовом регулировании членских отношений, правах и обязанностях членов. Из ст. 48 ГК следует, что имущественные правоотношения между юридическим лицом корпоративного типа (кроме общественных и религиозных организаций) и их членами являются обязательственными правоотношениями гражданского права и, следовательно, подчиняются нормам гражданского законодательства и защищаются в том же порядке, что и все гражданские права. Статья 150 ГК, устанавливающая гражданско-правовую природу и защиту личных неимущественных прав -- как принадлежащих гражданину от рождения, так и приобретенных, позволяет утверждать, что и личные неимущественные членские отношения относятся к гражданским правоотношениям и защищаются гражданским правом (см. ст. 2 ГК). Утверждение о гражданско-правовой природе и защите неимущественных членских отношений распространяется и на членство в общественных и религиозных организациях, и в порядке применения закона по аналогии (ст. 6 ГК) -- к неимущественным правам и обязанностям юридических лиц, являющихся членами (участниками) другого юридического лица.

Гражданский кодекс подразделяет юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50). Это деление не вполне определенно и в какой-то степени условно. Пункт 1 ст. 50 ГК выделяет коммерческие организации по двум признакам: 1) основная цель -- извлечение прибыли и 2) право распределять полученную прибыль между своими участниками (членами). Некоммерческие организации тоже могут извлекать прибыль, но не в качестве основной цели деятельности, и, кроме того, не вправе ее делить (распределять) между своими членами (участниками), они могут ее использовать только на цели, соответствующие их уставным задачам.

Но так как отграничить основную цель деятельности от неосновной бывает довольно затруднительно, поскольку здесь возможны обходные пути и камуфляж (одна цель может специально прикрывать другую), критерий этот оказывается весьма неопределенным. В то же время сам ГК, относя потребительские кооперативы к некоммерческим организациям, не только разрешает им извлекать прибыль, но и прямо предписывает распределять ее между своими членами (п. 5 ст. 116). Нельзя разграничить коммерческие и некоммерческие организации и по признаку наличия общей или специальной правоспособности, поскольку, как об этом сказано выше (§ 2), и коммерческие организации в силу п. 2 ст. 52 ГК иногда обладают не общей, а специальной правоспособностью.

Таким образом, последовательно провести разделение юридических лиц как субъектов гражданского права на коммерческие и некоммерческие не удается. Подобное разграничение, надо полагать, является скорее предметом налогового законодательства.

1. Согласно ГК, в отличие от ранее действовавшего законодательства, все юридические лица в принципе возникают в явочном (нормативно-явочном) порядке. Они подлежат государственной регистрации в органах юстиции в порядке, установленном специальным законом о регистрации юридических лиц, и внесению в единый Государственный реестр юридических лиц (ст. 51). При регистрации целесообразность создания юридического лица не проверяется, и в регистрации может быть отказано только в случае нарушения установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия закону его учредительных документов. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (ст. 51 ГК).

Явочный (нормативно-явочный) порядок состоит в том, что государство не вправе отказать в регистрации юридического лица, если оно создано и организовано в соответствии с требованиями норм действующего права. Отсюда и его название. Нормативно-явочному порядку противостоит разрешительный, при котором государство вправе проверять целесообразность создания данного юридического лица и может отказать в регистрации, если считает его создание нецелесообразным.

Явочный (нормативно-явочный) порядок не исключает необходимости получения специальной лицензии для определенных видов деятельности, но и в этом случае орган, выдающий лицензию, проверяет только соответствие заявителя требованиям закона в отношении данного вида деятельности и не может отказать в ее выдаче, ссылаясь на то, что считает нецелесообразным осуществление данной деятельности данным лицом. Однако принципиальное принятие нормативно-явочного порядка не исключает возможности установления специальным законом требования получить, в определенных нормой этого закона случаях, согласие государства на создание юридического лица.

2. Прекращение юридических лиц возможно в виде (форме) их реорганизации или ликвидации, причем реорганизация юридического лица не всегда влечет его прекращение.

Реорганизацией юридических лиц закон (ст. 57 ГК) называет их слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование; под преобразованием юридического лица понимается изменение его организационно-правовой формы (п. 5 ст. 58).

Так, ст. 17 Закона о конкуренции, в целях предотвращения возникновения или усиления доминирующего положения организации на товарном рынке и, соответственно, для предотвращения возможности ограничения конкуренции требует получения, при наличии определенных в этом законе условий, согласия федерального антимонопольного органа на создание, реорганизацию и даже на ликвидацию соответствующей организации. Этот разрешительный порядок подтверждается п. 3«д» Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

При слиянии прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций -- юридических лиц и на их базе образуется новое юридическое лицо. При присоединении одно юридическое лицо вливается в другое и таким образом перестает существовать как таковое. При разделении на базе прекратившегося юридического лица возникают новые. При выделении возникает новое юридическое лицо, а то, из которого оно выделилось, продолжает существование. При преобразовании преобразуемое юридическое лицо прекращает существование и на его базе возникает новое. Таким образом, в четырех случаях реорганизации из пяти юридическое лицо прекращает существование, причем в двух из них -- при разделении и преобразовании -- наряду с прекращением имеет место возникновение нового (слияние и преобразование) или нескольких новых (при разделении) юридических лиц. При выделении налицо лишь возникновение нового юридического лица.

Согласно ст. 57 ГК реорганизация юридического лица, по общему правилу, может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то его учредительными документами. Однако в случаях, предусмотренных специальными законами, разделение или выделение может иметь место и по решению уполномоченных на то государственных органов, а слияние, присоединение и преобразование -- только с их согласия. Так, ст. 19 уже упоминавшегося выше Закона о конкуренции предоставляет такие полномочия федеральному антимонопольному органу в целях предупреждения и ликвидации доминирующего положения отдельных хозяйствующих субъектов. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения -- с момента регистрации (внесения в Государственный реестр) записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

3. При слиянии и преобразовании юридических лиц происходит универсальное правопреемство -- права и обязанности прекращенных юридических лиц в виде комплекса переходят к вновь возникшим, а при присоединении -- к поглотившему прекращенное (прекращенные юридические лица) существующему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При разделении и выделении к вновь возникшим юридическим лицам переходят в соответствии с разделительным балансом права и обязанности при разделении прекращенного, а при выделении -- часть прав и обязанностей сохранившегося и продолжающего деятельность юридического лица.

Как передаточный акт, так и разделительный баланс должны содержать исчерпывающие указания о переходе к правопреемникам всех прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, включая и те, которые оспариваются, о всех его кредиторах и должниках и их распределении между правопреемниками, если последних несколько. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника по какому-либо обязательству реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут по этому обязательству солидарную ответственность.

Передаточный акт или, соответственно, разделительный баланс должны быть представлены для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц вместе с их учредительными документами и, соответственно, для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы сохраняющегося юридического лица. Непредставление передаточного акта или разделительного баланса или отсутствие в них полных и исчерпывающих указаний о правопреемстве влекут отказ в государственной регистрации и, следовательно, на основании п. 4 ст. 57 ГК реорганизация должна считаться несостоявшейся.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить о принятом решении всех его кредиторов, которые вправе потребовать досрочного исполнения реорганизуемым лицом его обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 60 ГК).

Прекращение юридических лиц в порядке реорганизации происходит, как уже было сказано, с применением правопреемства, без ликвидации их дел и имущества.

4. Иное дело -- прекращение юридических лиц в порядке ликвидации, когда правопреемства в отношении прав и обязанностей ликвидированного юридического лица нет, все его обязательства и иные права и обязанности прекращаются с соблюдением установленного порядка, а оставшееся имущество (актив), если таковое имеется, передается по назначению, предусмотренному законом или учредительными документами ликвидированного юридического лица.

Ликвидация осуществляется добровольно, по решению самого юридического лица -- его учредителей (участников) или его органа, уполномоченного на то учредительными документами, либо в принудительном порядке, как правило, по решению суда, а в исключительных предусмотренных законом случаях -- по решению уполномоченного органа государственного управления, причем в этих последних, случаях решение органа государственного управления может быть обжаловано в суд в установленном законом порядке.

Согласно ст. 61 ГК в добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется и в случаях истечения срока, на который оно было образовано, а также достижения цели, ради которой оно было создано.

По решению суда юридическое лицо может быть ликвидировано в случае осуществления им деятельности, запрещенной законом либо требующей по закону специальной лицензии при отсутствии таковой, а в отношении общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного или иного фонда -- и деятельности, противоречащей его уставным целям и, следовательно, выходящей за пределы его специальной правоспособности. Иск может быть предъявлен в суде государственным органом или органом местного самоуправления, которому такое право предоставлено законом. В качестве этого органа обычно выступает прокуратура. В отношении отдельных видов юридических лиц иск может быть заявлен и в некоторых других случаях, о чем будет сказано при рассмотрении специфики соответствующих юридических лиц.

Принявший решение о ликвидации юридического лица обязан письменно сообщить об этом органу, ведущему государственную регистрацию юридических лиц для немедленного внесения соответствующей записи в Государственный реестр юридических лиц, который открыт для всеобщего сведения, дабы каждый заинтересованный мог узнать, что данное лицо находится в стадии ликвидации. Затем он обязан по согласованию с органом государственной регистрации назначить ликвидатора или ликвидационную комиссию (ст. 62 ГК). Если решение о ликвидации принял суд, он может возложить функции ликвидатора (ликвидационной комиссии) на учредителей (участников) ликвидируемого лица либо его орган, уполномоченный учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами ликвидируемого юридического лица, она выступает от его имени везде, в том числе в суде (п. 3 ст. 62). Ликвидационная комиссия (ликвидатор) помещает в органах печати, публикующих данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации, о порядке и сроке заявления требований кредиторами; этот срок не может быть менее двух месяцев, считая со дня публикации. Согласно ст. 63 ГК, ликвидационная комиссия принимает и иные меры к выявлению кредиторов ликвидируемого лица и получению дебиторской задолженности, исполнению обязательств его должниками, а также письменно уведомляет о ликвидации известных ей кредиторов.

По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне и результатах рассмотрения требований кредиторов. Этот баланс утверждается принявшим решение о ликвидации по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц. Если выясняется, что у ликвидируемого лица нет денежных средств, достаточных для удовлетворения всех его кредиторов, ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Расчеты с кредиторами ликвидационная комиссия производит в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК1. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Во вторую очередь выплачиваются суммы, причитающиеся в качестве оплаты труда и выходных пособий лицам, работающим по трудовому договору (контракту), а также вознаграждения по авторским договорам. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (о залоге см. § 3 гл. 27). В четвертую очередь -- задолженность по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. В пятую очередь производятся платежи всем другим кредиторам. При ликвидации банков и иных кредитных организаций, привлекающих средства граждан (физических лиц), в первую очередь удовлетворяются требования граждан-кредиторов по этим операциям.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для полного удовлетворения всех требований данной очереди вырученные средства распределяются между кредиторами данной очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению (как иногда говорят -- по соразмерности), если иное не установлено законом.

Выплата кредиторам производится в соответствии с утвержденным промежуточным ликвидационным балансом по первым четырем очередям платежей начиная со дня его утверждения, а по пятой очереди -- по истечении месяца со дня его утверждения.

Если ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требования кредитора или уклонилась от ответа, кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса (окончательного ликвидационного баланса) обратиться с иском в суд. Иск может быть судом удовлетворен за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица. Требования, заявленные после истечения установленного ликвидационной комиссией срока, удовлетворяются (до момента признания юридического лица ликвидированным) из имущества, оставшегося после удовлетворения требований, заявленных своевременно. Требования, не удовлетворенные вследствие недостаточности имущества юридического лица, считаются погашенными (прекращаются). Также погашенными считаются требования, не признанные ликвидационной комиссией и не переданные в суд, и те, в удовлетворении которых суд отказал.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс (окончательный ликвидационный баланс), который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с органом государственной регистрации юридических лиц.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидированного юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении данного юридического лица (п. 2 ст. 48 ГК), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо -- прекратившим существование после внесения записи о ликвидации в соответствующий реестр органом регистрации юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК).

В предусмотренных законом случаях при недостаточности имущества юридического лица для полного удовлетворения всех требований кредиторов дополнительную (субсидиарную, вспомогательную) ответственность несут другие указанные в законе лица. Так, согласно п. 6 ст. 63 ГК при недостаточности имущества казенного предприятия субсидиарную ответственность по его обязательствам несет учредившее его государство -- собственник закрепленного за ним на праве оперативного управления имущества. Аналогичным образом в случае недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств, необходимых для полного расчета с кредиторами (на иное имущество учреждения взыскание в силу п. 3 ст. 63 обращено быть не может), субсидиарную ответственность по его долгам (обязательствам) несет учредивший и финансирующий это учреждение собственник имущества, принадлежащего учреждению на праве оперативного управления.

гражданский юридический вещный право

Заключение