Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Под обеспечением иска обычно понимают деятельность судьи или суда по применению предусмотренных законом мер, гарантирующих реальное исполнение будущего решения по делу в том случае, если иск будет удовлетворен. З.Т. Новичкова в своей работе «Обеспечение иска в советском судопроизводстве: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук» выделила следующие характерные особенности обеспечения иска:

во-первых, это меры, состоящие из определенных процессуальных действий, установленных законом;

во-вторых, такие меры принимаются в целях гарантии исполнения будущего судебного решения;

в-третьих, эти меры принимаются соответствующими органами.

И четвертое: эти меры допускаются законом как в отношении предъявленного, так и возможного в будущем иска. /7 с.54/

В действующем АПК обеспечительным мерам посвящена глава 8 (статьи 90 - 100 АПК). Правила применения обеспечительных мер претерпели существенные изменения и сильно отличаются от правил обеспечения иска, содержащихся в АПК 1995 года.

В своей контрольной работе я постараюсь раскрыть понятие и назначение обеспечительных мер и указать на отличия, имеющие место в АПК РФ 2002 года по сравнению с АПК РФ 1995 года.

1. Меры по обеспечению иска

арбитражный обеспечительный иск

Основные обеспечительные меры, используемые в арбитражном процессе, перечислены в статье 91 АПК РФ. Ими могут быть:

наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

4) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

5) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

6) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

7) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Арбитражным судом могут быть приняты иные обеспечительные меры, а также одновременно может быть принято несколько обеспечительных мер.

Обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию./1 ст.91/

Рассмотрим более подробно вышеперечисленные обеспечительные меры.

Арест имущества или денежных средств заключается в запрещении распоряжаться соответствующим имуществом или денежными средствами, принадлежащими ответчику. Имущество и денежные средства могут находиться в этом случае как у самого ответчика, так и у других лиц.

При аресте имущества оно не может быть продано, обменено, подарено, сдано внаем, заложено или уничтожено. Арест имущества, в виде общего правила, не препятствует пользованию им, если это не влечет уничтожения имущества и не уменьшает его ценности. Наложение ареста на имущество возможно, если при длительном хранении оно не потеряет свои качества./4 п.6 /. Такая мера не может применяться, в частности, в отношении скоропортящихся товаров.

Наложение ареста на имущество или денежные средства является наиболее распространенной формой обеспечения иска арбитражным судом./10 ст.91/ Арест имущества производится в порядке, определенном ст.51 ФЗ «Об исполнительном производстве».

Следует иметь в виду, что принятие такой меры, как наложение ареста на денежные средства, хранящиеся на счете ответчика, одновременно затрагивает охраняемые законом права и интересы третьих лиц (иных кредиторов ответчика).

Принятие мер по обеспечению иска не означает, что в случае его удовлетворения присужденная сумма будет взыскана в первоочередном порядке, т.е. указанные меры не могут нарушать установленной ст. 855 ГК очередности списания денежных средств со счета.

Заявление истца об аресте денежных средств, принадлежащих ответчику, не может быть удовлетворено, если арбитражный суд установит, что на его счете таких средств нет. Не налагается арест и на сам счет ответчика, а также на суммы, которые поступят в будущем.

Таким образом, в отношении всех средств, которые превышают указанную в определении об аресте сумму, банковские операции производятся в обычном порядке.

При наличии у ответчика кредиторов, которым в соответствии с законом предоставлено право получать денежные средства с его счета до взыскания задолженности в пользу истца и отсутствии на этом счете иных средств, кроме арестованных сумм, такие кредиторы вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о разрешении списать определенные суммы в порядке установленной Законом очередности./10 ст.91/

Пленум ВАС РФ подчеркнул необходимость проверки арбитражными судами аргументированности заявления о принятии таких мер обеспечения иска, как наложение ареста на денежные средства или имущество, а при рассмотрении заявления истца, участвующего в деле, о принятии мер по обеспечению иска в виде наложения ареста на денежные средства, принадлежащие ответчику, следует иметь в виду, что арест налагается не на его счета в кредитных учреждения, а на имеющиеся на счетах средства - в пределах заявленной суммы иска./4 п.6/

Что касается запрещения производство определенных действий, то Кодекс предусматривает право арбитражного суда запрещать эти действия не только ответчику, но и другим лицам, разумеется, если эти действия касаются предмета спора.

Этот запрет имеет целью сохранить существующее положение. Так, может быть запрещен снос ответчиком определенного строения. Что касается других лиц, то в качестве примера может быть приведен запрет передавать ответчику имущество, выполнять данные ему обязательства, совершать какие-то другие конкретные действия. При этом под другими лицами понимаются любые лица, а не только участвующие в данном деле. /10 ст.91/

Арбитражные суды рассматривают иски о признании не подлежащими исполнению (об оспаривании) документов, по которым взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке.

Обеспечение иска по таким требованиям («приостановление взыскания») является мерой, препятствующей ответчику до вынесения судебного акта по делу списать в бесспорном (безакцептном) порядке денежные средства по оспариваемому истцом документу, находящемуся в картотеке, в связи с отсутствием у истца денежных средств, исполняется банком после появления таких средств. Как показывает практика, возможность предъявления указанных исков с заявлениями об их обеспечении используется неоправданно редко. /10 ст.91/

Приостановление реализации имущества при предъявлении иска об освобождении его от ареста.

Эта норма направлена на защиту прав других лиц при исполнении решения арбитражного суда. Заявленный другими лицами спор о праве гражданском, связанный с принадлежностью имущества, на которое обращено взыскание, рассматривается арбитражным судом на общих основаниях как иск об освобождении имущества от ареста. Эти иски могут предъявляться как собственниками, так и владельцами имущества, не принадлежащего должнику. Ответчиками по нему выступают должник и взыскатель. /10 ст.91/

Одним из существенных недостатков АПК 1995 года признавалось то, что в нем был установлен исчерпывающий перечень мер по обеспечению иска. С учетом этого в действующем АПК этот перечень несколько расширен (в частности, введены обеспечительные меры в виде возложения на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества, а также передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу), а кроме того, имеется прямое указание, что приведенный перечень мер по обеспечению иска не является исчерпывающим - арбитражный суд может принять и иные обеспечительные меры (статья 91 АПК)./8 с.27/

2. Подача и рассмотрение заявления об обеспечении иска

Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении.

В заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименования истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

3) предмет спора;

4) размер имущественных требований;

5) обоснование причины обращения с заявлением об обеспечении иска;

6) обеспечительная мера, которую просит принять истец;

7) перечень прилагаемых документов.

В заявлении об обеспечении иска могут быть также указаны встречное обеспечение и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле.

Заявление об обеспечении иска подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем./1 ст.92/

Обеспечительные меры арбитражный суд принимает только по ходатайству истца - заявителя требования.

Заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом, рассматривающим дело, не позднее следующего дня после дня поступления заявления в суд без извещения сторон. Заявление об обеспечении иска рассматривается судьей единолично./1 ст.93/

Оперативность в рассмотрении заявления об обеспечении иска вызывается тем, что недобросовестный ответчик, узнав о предъявлении к нему иска с просьбой его обеспечения, может реализовать находящееся у него спорное имущество. Для того чтобы заявление об обеспечении иска могло быть рассмотрено в указанный выше срок, Кодекс предусмотрел и рассмотрение заявления без извещения сторон единолично судьей. Однако если ходатайство об обеспечении иска заявлено в заседании суда, то по этому вопросу все присутствующие заинтересованные лица вправе дать объяснения./10 ст.93/

Отказ в обеспечении иска производится при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 90 АПК РФ, а именно «если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю»./1 ст.90/

Часть 4 ст. 93 АПК РФ не допускает отказ в обеспечении иска, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение.

По результатам рассмотрения заявления выносится определение.

3. Встречное обеспечение

Согласно статьи 94 АПК РФ встречное обеспечение - это обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. /1 ст.94/

Действующий АПК вводит новое понятие встречного обеспечения (АПК 1995 года предусматривал право ответчика при обеспечении иска о взыскании денежных средств вместо принятия установленных мер по обеспечению иска внести на депозитный счет арбитражного суда истребуемую истцом сумму (часть 3 статьи 77 АПК 1995). Внесение соответствующей суммы вместо принятия мер производилось ответчиком добровольно, и, если такая сумма внесена, принятая мера по обеспечению иска подлежала отмене /9 ст.189/), которое направлено на защиту прав ответчика. АПК закрепляет порядок предоставления встречного обеспечения, его формы, его размер, допуская применение встречного обеспечения не только истцом, но и ответчиком. Основные правила применения встречного обеспечения сформулированы в статье 94 АПК.

Арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить встречное обеспечение, размер которого может быть установлен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований. Размер встречного обеспечения не может быть менее половины размера имущественных требований. /1 ст.94/

Встречное обеспечение может быть предоставлено также ответчиком взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы путем внесения на депозитный счет арбитражного суда денежных средств в размере требований истца. /1 ст.94/

Частью 2 ст. 94 Кодекса ответчику предоставлена альтернатива: взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы он может внести на депозитный счет арбитражного суда денежные средства в размере требований истца. Разумеется, что такое право расширяет возможности ответчика, к которому истец просит принять меры обеспечения иска о взыскании денежных сумм, и создает для ответчика определенные гарантии.

Часть 7 ст. 94 Кодекса предусматривают два основания для отказа в обеспечении иска: неисполнение лицом, ходатайствующим об обеспечении иска, определения арбитражного суда о встречном обеспечении в срок, указанный в определении, и представлении ответчикам, подтверждающего произведенное им встречное обеспечение. Во втором случае, если обеспечение произведено, оно отменяется арбитражным судом./10 ст.94/

4. Предварительные обеспечительные меры

Кодекс 2002 г., в отличие от АПК 1995 г., а также от иных актов процессуального законодательства нашего государства всех исторических периодов, по-новому регламентирует институт обеспечительных мер. Ранее действовавшее законодательство знало обеспечительные меры только в форме обеспечения иска. Кодекс 2002 г. расширил спектр обеспечительных мер и ввел такое средство, как предварительные обеспечительные меры, которым посвящена статья 99 АПК РФ.

Суть данного института заключается в том, что обеспечение принимается судом еще до подачи искового заявления по существу спора. Данные, меры могут применяться и для обеспечения доказательств /1 ст.72/

Целесообразность и своевременность введения в арбитражное процессуальное право данного института вызывали горячие споры специалистов.

Как известно, в гражданском процессе стран общего права такая процедура имеет место. Упоминались предварительные меры и в проекте Европейского гражданского процессуального кодекса.

Так, в 1987 г. из двенадцати представителей стран европейских государств образовалась неофициальная рабочая группа по созданию модельного закона европейского гражданского процессуального кодекса. При подведении итогов был сделан вывод о несвоевременности выравнивания и полномасштабной унификации национальных процессуальных правовых систем стран - членов ЕС, подготовленный проект кодекса признан неудовлетворительным./6 с.17/

Необходимость введения названного института в российское процессуальное законодательство вызвана как стремлением еще больше гарантировать участникам споров возможность фактического исполнения судебного решения, вынесенного в их пользу, так и необходимостью наличия процессуальной формы для реализации международных договоров и внутреннего законодательства. Например, нормы о предварительном обеспечении содержатся в Конвенции «Об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов», принятой в Брюсселе 10 мая 1952 г., участницей которой является и Россия, и в Кодексе торгового мореплавания РФ от 31 марта 1999 г. применительно к морским требованиям.

Арбитражный процессуальный кодекс 2002 г. предусматривает, что предварительное обеспечение применяется по правилам настоящей главы в целях эффективного исполнения будущего судебного решения, а также в предварительных целях для сохранения существующего состояния материально - правовых взаимоотношений сторон (status qwo), что способствует предотвращению увеличения возможного материального и нематериального ущерба./10 ст.99/

С этих позиций дано толкование ст. 99 в п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ N 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ» от 09.12.2002. В частности указывается, что перечень исчерпывающих оснований применения предварительных обеспечительных мер изложен в ч. 2 ст. 90 и заявитель должен обосновать эти основания, предоставив доказательства наличия у него имущественного требования (сведения о регистрации права собственности, коммерческий контракт и т.д.)./5 п.13/

В то же время предварительное обеспечение имущественных требований имеет ряд особенностей, которые раскрываются в следующих пунктах настоящей статьи. В ч. 3 - 5 содержатся гарантии прав заявителя, в то время как ч. 6 - 8 направлены на обеспечение прав должника./10 ст.99/

Часть 3 ст. 99 Кодекса устанавливает основания юрисдикции арбитражных судов в отношении предварительных обеспечительных мер. Данные основания носят альтернативный характер и выбираются заявителем в зависимости от задач обеспечения и необходимости оперативности в осуществлении меры. Если заявителю известно местонахождение конкретного имущества должника, уместно заявлять ходатайство по месту нахождения ответчика. Критерий места нахождения заявителя эффективен в том случае, когда у заявителя нет времени выяснять, где находится имущество, а также если нарушение его прав носит масштабный характер, например нарушение авторского, патентного права, права на товарный знак и т.п. Следующий критерий - подача заявления по месту нарушения прав заявителя - также более эффективен при истребовании превентивных, защитных мер. В этой связи важно отметить, что арбитражные суды применяют предварительные обеспечительные меры не только в отношении требований, рассматриваемых по существу в арбитражных судах Российской Федерации, но и в коммерческих судах зарубежных стран.

Предварительные обеспечительные меры по своей природе - меры оперативного действия. Это означает, что чем быстрее они будут вынесены, тем эффективнее будет правосудие. Кроме того, в большинстве случаев их эффективность зависит не только от оперативности, но и от конфиденциальности их применения. Поэтому в мире общепризнанно, что предварительные обеспечительные меры применяются судами ex parte (без вызова противной стороны), доводы последней суд выслушивает после их применения. Именно при таком условии можно обеспечить их эффективность. Следовательно, нет необходимости и в уведомлении противной стороны о предстоящем судебном заседании по вопросу применения мер. Однако сразу же после их вынесения сторона, против которой они вынесены, должна быть извещена, с тем чтобы получить право на защиту и равный доступ к правосудию./10 ст.99/

Зачастую основания для принятия предварительных обеспечительных мер весьма явные и существенные. Однако не исключена ситуация, когда у суда в столь короткие сроки не сформируется убедительного мнения об обоснованности ходатайства заявителя. Для таких ситуаций процессуальная форма предварительных обеспечительных мер предусматривает наличие такого элемента, как встречное обеспечение (ст. 94 АПК). Предоставление встречного обеспечения не является императивным требованием, однако у арбитражного суда всегда есть право его истребовать, и в дальнейшем оно будет служить гарантией погашения возможных убытков должника, вызванных обеспечением. В случае отказа во встречном обеспечении суд оставляет заявление без движения.

Об обеспечении имущественных требований выносится определение, в котором указывается, что заявитель обязан в пятнадцатидневный срок подать исковое заявление в суд, компетентный рассматривать материально - правовой спор по существу./10 ст.99/

Должник, против которого приняты меры предварительного обеспечения, также всегда может ходатайствовать о замене обеспечительных мер, например ареста имущества, встречным обеспечением, например внесением денег на депозит суда /1 ст.94/

В том случае, если заявитель также представил встречное обеспечение, для эффективного исполнения будущего судебного решения могут использоваться суммы двух встречных обеспечений, в то время как арест имущества может быть снят по ходатайству должника./10 ст.99/

Арбитражному суду, вынесшему определение о предварительном обеспечении, заявителем сообщается о подаче в течение пятнадцати дней искового заявления в компетентный суд. Соответственно должник также извещается о подаче искового заявления.

В силу того что предварительные обеспечительные меры носят «досудебный» характер, в определении об их применении всегда указывается срок, в течение которого должен быть начат процесс по существу спора, т.е. то судебное разбирательство, требования по которому обеспечены мерами. Если в течение 15-дневного установленного арбитражным судом срока исковое заявление не подано в компетентный арбитражный суд, или в иной компетентный российский или зарубежный трибунал, или международный коммерческий арбитраж, должник имеет право ходатайствовать об отмене обеспечительных мер.

Такое ходатайство может рассматриваться в судебном заседании с вызовом заявителя. По результатам рассмотрения данного ходатайства арбитражный суд выносит определение об отмене или об отказе в отмене предварительных обеспечительных мер.

Если исковое производство возбуждено - обеспечительные меры автоматически трансформируются в меры по обеспечению иска./10 ст.99/

В связи с тем что предварительные обеспечительные меры следует рассматривать как меры временного характера, гарантирующие возможность фактической реализации исковых требований в случае их удовлетворения или способствующие сохранению существующего состояния отношений между сторонами, то суммы, зарезервированные в обеспечение имущественных требований, могут быть использованы и для возмещения убытков, причиненных применением предварительного обеспечения. Порядок возмещения убытков, причиненных обеспечением, предусмотрен ст. 98 АПК./10 ст.99/

Заключение

В действующем АПК обеспечительным мерам посвящена глава 8 (статьи 90 - 100 АПК). Правила применения обеспечительных мер претерпели существенные изменения и сильно отличаются от правил обеспечения иска, содержащихся в АПК 1995 года.

Раскрывая понятие обеспечительных мер, законодатель указал, что это срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Таким образом, меры, направленные на обеспечение иска, и меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя, объединены единым термином «обеспечительные меры» (часть 1 статьи 90 АПК).

В отличие от ГПК РФ РФ АПК РФ не предусматривает инициативу суда в принятии мер по обеспечению иска.

Как видно, в действующем АПК, по сравнению с АПК 1995 года, возросло количество статей и объем правового материала, составляющих содержание института обеспечения иска, появилось немало новых положений.

Говоря об обеспечительных мерах, необходимо уделить внимание и вопросам возмещения убытков, возникающих в связи с применением арбитражным судом этих мер. Статья 80 АПК 1995 предусматривала право ответчика после вступления в законную силу решения, которым в иске отказано, требовать от истца возмещения убытков, причиненных ему обеспечением иска, путем предъявления иска в том же арбитражном суде; статья 98 действующего АПК предоставляет такое же право не только ответчику, но и другим лицам, которым причинены убытки обеспечением иска, часть 10 статьи 99 АПК предоставляет такое право также лицам, которым предварительными обеспечительными мерами были причинены убытки, при условии, что заявителем в установленный судом срок не было подано исковое заявление по требованию, в связи с которым арбитражным судом были приняты предварительные обеспечительные меры или вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда в иске отказано.

Список литературы