Международное инвестиционное право и его особенности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава I. Международное инвестиционное право и международное инвестирование: особенности и проблемы

I.1 Понятие и особенности международного инвестиционного права

I.2 Развитие международного инвестирования

I.3 Международное инвестиционное право: проблемы страхования

Глава II. Международный правопорядок на рынке инвестиций: конвенции и соглашения

II.1 Международный правопорядок на рынке инвестиций

II.2 Вашингтонская и Сеульская конвенции по проблемам инвестирования

Заключение

Список литературы

международный инвестирование право конвенция



Введение

Актуальность данной работы обусловлена рядом обстоятельств. Во-первых, международное инвестиционное право - как подотрасль экономического права, начала свое формирование не так давно. Становление международного инвестиционного права происходило в несколько сложных этапов, и их изучение имеет для нас принципиально важное значение, ведь каждый такой этап знаменовался формированием определенной базы международных договоров, соглашений. Во-вторых, сегодня, в международном инвестиционном праве существует масса проблем, одна из которых -- это обеспечение правовой защиты иностранных инвестиций.

Объектом исследования является международное инвестиционное право.

Предметом исследования являются проблемы и особенности международного инвестиционного права.

Целью данной работы является изучение особенностей и проблем международного инвестиционного права, определение роли международных конвенций и соглашений как источников международного инвестиционного права.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

§ Раскрыть понятие и особенности международного инвестиционного права;

§ Рассмотреть процесс развития международного инвестирования;

§ Проанализировать проблемы международного инвестиционного права;

§ Рассмотреть источники международного инвестиционного права.

Исходя из поставленных задач была определена соответствующая структура работы.

Данная курсовая работа имеет следующую структуру: введение, две главы, пять параграфов, заключение и список использованной литературы.



Глава I. Международное инвестиционное право и международное инвестирование: особенности и проблемы

I.1 Понятие и особенности международного инвестиционного права

По существу инвестиционное право есть воплощение, реализация права собственности в широком смысле этого понятия. Международное инвестиционное право - это совокупность норм, регулирующих межгосударственные экономические отношения по поводу инвестиций.

Особенности международного инвестиционного права следующие.

Во-первых, в этом праве речь идет только о режиме и защите иностранной собственности, причем международно-правовыми средствами. В стороне остается режим иностранной собственности в национальном праве отдельных государств, но этот режим основополагающ и, естественно, не безразличен в международных отношениях.

Во-вторых, в рамках международного инвестиционного права трактуются режим и защита иностранной частной собственности. Что касается иностранной государственной собственности, она защищается в международном праве институтами государственного, дипломатического иммунитета, хотя методологически можно было бы правовой режим иностранной государственной собственности с полным основанием рассматривать и в рамках международного имущественного права.

В-третьих, в международном инвестиционном праве речь идет не вообще об иностранной собственности, но конкретно об иностранных инвестициях. Поэтому возникает вопрос об определении этого понятия. В двусторонних международных соглашениях о поощрении и защите инвестиций инвестиции обычно понимаются очень широко -- как по сути любые имущественные блага -- вещи, права и интересы любого рода. Имущественными благами могут быть, во-первых, материальные ценности, т.е. любое движимое и недвижимое имущество, включая ценные бумаги. Во-вторых, -- это нематериальные блага, прежде всего--интеллектуальная собственность.

Многосторонняя международная Сеульская конвенция 1985 г. Об образовании Многостороннего агентства по инвестиционным гарантиям (МИГА) более ограничительно трактует инвестиции.

В МИГА «автоматично» покрываются гарантиями только прямые инвестиции, включая финансовые инвестиции в виде участия в капитале инвестируемого предприятия.

Под прямыми инвестициями обычно понимаются инвестиции, которые дают возможность инвестору оказывать реальное воздействие на управление инвестируемым предприятием на основе долговременных связей Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс. М., Волтерс Клувер - 2004, - с. 356.. Прямые инвестиции могут быть реальными, т.е. в материально-вещественном виде, или финансовыми -- в виде денег, акций и других ценных бумаг в капитале предприятия. Финансовые инвестиции, не рассчитанные - на связь с управлением предприятием, но лишь представляющие собой вложение средств в расчете на прибыли или для сохранения капитала (портфельные инвестиции), в том числе краткосрочные капиталовложения спекулятивного характера, не рассматриваются как прямые инвестиции.

В любом случае в смысле Сеульской конвенции инвестиции, во-первых, должны быть в виде вклада (денежного или в натуре, в том числе и в виде нематериальных ценностей, но не в виде услуг); во-вторых, вклад не должен быть краткосрочным; в-третьих, и в главных, инвестиция должна носить предпринимательский характер. То есть предполагать определенный предпринимательский риск. Должно быть не просто вложение капитала, но связь с возможными прибылями и убытками от такого вложения.

Но Сеульская конвенция определяет инвестиции лишь применительно к гарантированию их. Общепризнанного международно-правового определения понятия инвестиций -- не существует, и дать такое строго правовое определение сегодня вряд ли возможно, поскольку в конечном итоге каждое государство, в отсутствие единого универсального международно-правового акта, вольно законодательно определять как понятие инвестиции вообще, так и понятие иностранной инвестиции в частности.

Стоит заметить в этой связи, что несостоятельным является проводимое иногда различие между инвестицией и капиталовложением. Слова эти по сути синонимы. Семантически «инвестиция» -- это просто «вклад» денег (капитала), т.е. приобретение любой собственности. Однако в узкоэкономическом, предпринимательском значении -- это капиталовложение именно в предпринимательских целях Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992, - с. 28..

Имущественные отношения, связанные с использованием военных, радиолокационных и т.п. баз и сооружений, эксплуатируемых одним государством на территории другого государства, регулируются в межправительственных соглашениях о статусе соответствующих баз и условиях их использования, часто на основах экстерриториальности. Однако обычно неизбежная связь баз с инфраструктурой государства, где они находятся, вызывает необходимость урегулирования проблем транзита, водо- и энергоснабжения на возмездной основе. Капиталовложения, которые осуществляются при этом, в понятие международных экономических инвестиций не укладываются.

В-четвертых, вложение (приобретение) собственности предпринимательского назначения -- операция торговая. Инвестиционное право рассматривается в настоящем курсе, однако, не в рамках торгового права, но как часть имущественного права, поскольку смысл инвестиционного права в обеспечении не столько самого (торгового) перехода права собственности, сколько режима и защиты собственности. Связанные с международным торговым правом аспекты режима инвестиций регулируются в рамках ВТО в особом Соглашении о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС), которое в интересах единства изложения всех инвестиционных проблем в одном месте рассматривается ниже также в рамках настоящей главы о международном имущественном праве.

В пятых, в инвестиционных отношениях так или иначе обязательно задействованы два субъекта международного права: государство-экспортер инвестиционного капитала и государство-импортер. Есть и третий субъект (но не международного, а национального права) -- частный экспортер капитала, иначе -- инвестор. Как правило, в том числе в практике международных соглашений о поощрении и защите инвестиций, под инвестором понимается физическое или юридическое лицо одного государства в другом государстве -- участнике соглашения. Определяющим при этом является для физического лица -- его гражданство, а для юридического лица -- место его регистрации. В «техническом» смысле можно считать, что иностранная инвестиция -- это инвестиция, инвестором в которой выступает иностранное лицо. Практически иностранные инвесторы -- обычно крупные предприятия, очень часто ТНК. Именно интересы этих предприятий в сочетании с интересом государства - экспортера инвестиционного капитала, выражающего коллективный интерес частных инвесторов, а также общий государственный, экономический интерес, и являются двигательным мотором двустороннего и многостороннего международного инвестиционного сотрудничества и его правового урегулирования.

I.2 Развитие международного инвестирования

Широкое развитие экспорта капиталов, в том числе в виде инвестиций, после Второй мировой войны вызвало необходимость его международно-правового урегулирования. Соответственно международные соглашения по вопросам инвестиций представляют собой относительно новое явление. Начало практике заключения таких соглашений на двусторонней основе было положено промышленно развитыми странами, вставшими на путь экспорта капиталов в развивающиеся страны. Причина заключения соглашений -- стремление развитых стран обеспечить для своих инвесторов защиту от политических рисков, связанных с возможностью экспроприации, запретами валютных трансфертов, с уроном от войн и т.д.

Развивающиеся страны, в свою очередь заинтересованные в привлечении капиталов, нередко предоставляют иностранным инвесторам либо в связи с заключенными международными соглашениями, либо в одностороннем порядке на основе внутреннего законодательства налоговые льготы, дополнительные кредитные возможности, консультационные услуги т.п.

В настоящее время в мире заключено около 300 особых двусторонних международных соглашений о поощрении и защите инвестиций (СПЗИ). Пальма первенства здесь принадлежит Германии, заключившей свыше 60 таких соглашений, причем вес они составляются по единой модели, лишь с небольшими модификациями. Существуют подобные модельные типы соглашений также у США, Великобритании, Швейцарии, Нидерландов и других стран. В двусторонних соглашениях развитые страны видят большую гарантированность инвестиций своих инвесторов, нежели в национальном нестабильном законодательстве тех стран, в которые вкладываются инвестиции. Но само по себе двустороннее инвестиционное соглашение не панацея, оно не означает еще эффективного притока капиталовложений. Значительно более существенны благоприятное и стабильное национальное законодательство в этой области и общий инвестиционный климат в стране, что создает уверенность в прибыльности предполагаемого капиталовложения.

Следует отметить также, что развивающиеся страны, несмотря на их заинтересованность в привлечении иностранных капиталов, принимают посильные меры к защите своих суверенных прав на собственные природные ресурсы, вырабатывая, в частности, на многосторонней основе определенные стандарты по урегулированию деятельности транснациональных корпораций (ТНК), в том числе путем разработки в ООН Кодекса поведения ТНК.

Впервые в международном праве нормы, относящиеся к защите иностранных инвестиций (еще до разработки СПЗИ), появляются в конце 60-х гг. в двусторонних договорах о дружбе, торговле и мореплавании, заключавшихся США и в меньшей мере Японией и некоторыми западноевропейскими странами с другими государствами. В широкий спектр мер, обеспечивающих благоприятные условия для развития взаимных экономических отношений, включались и нормы по защите приобретаемой собственности, по обеспечению прав аренды и покупки земли, равного налогообложения, права свободной конкуренции с местными монополиями и т.п. Такие соглашения теперь, как правило, уже не заключаются западными странами, но действие соглашений, подписанных ранее, во многих случаях сохраняется. Положения общего характера о создании благоприятных условий для капиталовложений и для инвесторов встречались и в договорной практике СССР (например, в договоре с ФРГ о добрососедстве, партнерстве и сотрудничестве) Ведомости Верховного Совета СССР. 1991. № 48. Ст. 1355..

После окончания Второй мировой войны страны -- экспортеры капиталов в целях защиты своих инвесторов за рубежом от конкретных некоммерческих рисков начали создавать особые схемы страхования инвестиций (США -- в 1948 г., Япония -- в 1956 г., ФРГ -- в 1958 г.). К концу 1980 г. уже около 20 стран применяли схемы страхования для своих инвесторов от политических рисков Bilateral Investment Treaties. Graham and Trotman Ltd. 1988. P. 5.. При этом необходимым условием получения инвестором страховки обычно служит наличие соответствующего двустороннего международного соглашения между страной инвестора и страной вложения капитала.

Базируясь на своих схемах гарантий инвестиций, США и Канада используют и особые международные соглашения о гарантиях инвестиций. В них предусматривается суброгация (переуступка) принадлежащих инвестору прав и притязаний в пользу либо Корпорации по зарубежным частным инвестициям США (OPIC), либо канадской Корпорации развития экспорта (EDC) в случае страхования инвестором в них своих рисков. Споры, которые могут возникать из их применения и толкования, должны регулироваться путем переговоров между договаривающимися сторонами, а при недостижении соглашения -- международным арбитражем.

I.3 Международное инвестиционное право: проблемы страхования

С точки зрения международного инвестиционного права, некоммерческий (политический) риск можно определить как вероятность того, что инвестиционный проект претерпит негативное воздействие, вызванное политическими действиями или обстоятельствами, которые иностранный инвестор не может контролировать или же может контролировать в незначительной степени.

Основная проблема в международном инвестиционном праве - это обеспечение правовой защиты иностранных инвестиций Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право. Теория и практика применения. М., Волтерс Клувер, 2005 г., с. 251.. Осуществляя инвестиционную деятельность в развивающихся странах и в государствах с переходной экономикой со свойственной им политической и экономической нестабильностью, инвестор рискует тем, что в случае изменения политической ситуации его капиталы могут быть подвергнуты определенным ограничениям, а то и принудительному изъятию. Другими словами, существует реальная опасность, что иностранные инвестиции могут быть национализированы, реквизированы без выплаты компенсации своевременно и в полном объеме, как того требуют международные правовые нормы. В этих условиях важное значение приобретает институт суброгации Subrogarion (англ.) -- замена одного кредитора другим., действующий в системе международного инвестиционного права.

Применение этого традиционного института страхования инвестиций от некоммерческих рисков осложнено тем, что ответчиком по требованию страховщика, заявленного в порядке суброгации, становится суверенное государство, обладающее судебным иммунитетом. Это обстоятельство весьма осложняет возможности частной страховой компании компенсировать свои затраты путем взыскания с государства, принимающего инвестиции, суммы страхового возмещения в порядке суброгации.

В ходе многолетней международной практики выработаны различные формы и методы исключения или хотя бы уменьшения таких рисков. С юридической точки зрения, механизмы здесь различны.

С точки зрения международного инвестиционного права, некоммерческий (политический) риск можно определить как вероятность того, что инвестиционный проект претерпит негативное воздействие, вызванное политическими действиями или обстоятельствами, которые иностранный инвестор не может контролировать или же может контролировать в незначительной степени. Проблема перманентного негативного воздействия политического риска состоит в том, что нужно быть в состоянии отличить законное регулирование от имени правительства от организованной дискриминационной кампании против иностранного инвестора.

В последние десятилетия иностранные инвесторы, а также национальные предприниматели, заинтересованные в привлечении иностранного капитала, пытаются создать систему дополнительных гарантий, защищающих инвесторов от некоммерческих рисков, вытекающих из нестабильной политической обстановки, а также связанные с репрессивными мерами органов государства. Одним из элементов такой системы предполагается страхование некоммерческих рисков. Во многих странах этим занимаются различные организации, которые можно подразделить на следующие группы: а) частные (негосударственные) организации; б) государственные организации, проводящие страхование некоммерческих рисков национальных предпринимателей, выступающих в роли иностранных инвесторов за рубежом; в) межгосударственные региональные организации, действующие на соответствующем уровне Турбина К.Е. Инвестиционный процесс и страхование инвестиций от политических рисков. М., 1995 г., с.25..

К последней группе относится Европейское агентство по гарантиям инвестиций, созданное в 1993 г. Эта организация предпринимает страхование некоммерческих рисков, включая риски, связанные с ограничениями, вводимыми в рамках валютного регулирования, ограничивающими права инвесторов в том, что касается репатриации прибыли, а также риски, связанные с введением чрезвычайных налогов. Применительно к России в качестве страхователей могут выступать частные инвесторы, находящиеся в тех европейских странах, которые подписали с нашей страной двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Принцип суброгации основополагающий для такой универсальной организации, как Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА) -- Multilateral Investment Guarantee Agency (MIGA). Термин «guarantee» в данном случае, как и в нормативных документах, регулирующих деятельность МИГА, переводится как страхование (insurance), а вовсе не «гарантия» как таковая.

Обсуждение целесообразности создания международной организации, занимающейся страхованием инвестиций стран-участников началось еще в конце 50-х гг.

Под эгидой Международного банка реконструкции и развития (МБРР) был разработан проект учреждения Международного агентства по страхованию инвестиций. Но в 60-70-е гг. XX в. этот проект не нашел поддержки у развивающихся стран, и в 1973 г. работы по нему были приостановлены. Возобновленные в 1981 г., они завершились разработкой текста Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, который был одобрен Советом Управляющих МБРР 11 октября 1985 г. на ежегодной сессии в Сеуле (отсюда ее второе название -- Сеульская конвенция) и передан правительствам стран -- членов МБРР и Швейцарии для подписания.

Учреждение МИГА ознаменовало новый этап в развитии международного инвестиционного права, этап формирования единой комплексной системы страхования иностранных инвестиций.

Появлению многосторонней системы страхования инвестиций, закрепленной в Сеульской конвенции 1985 г., предшествовало создание и развитие государственных систем страхования экспорта капитала в промышленно развитых странах, поэтому на этом вопросе следует остановиться отдельно. Система гарантий в государствах -- экспортерах капитала имеет целью защитить своих бизнесменов, осуществляющих инвестиционную деятельность за рубежом. Существуют три типа государственного страхования экспорта капитала -- американский, германский и японский Фархутдинов И.З. Указ. соч. - с. 258..

Система гарантий зарубежных инвестиций США предусматривает в качестве необходимой предпосылки соответствующее двустороннее международное соглашение о защите и гарантии иностранных инвестиций между США и государством, принимающим американский частный капитал. То есть она носит, как принято называть, квазимеждународный характер. В ФРГ и Японии наличие такого соглашения не обязательное условием предоставления гарантий национальному экспортеру капитала.

Сущность гарантий, предоставляемых США, Японии и ФРГ своим частным инвесторам, действующим за рубежом, состоит в том, что государство -- родина инвестора после возмещения ущерба своему экспортеру приобретает, по принципу суброгации, право требовать сумму компенсации у государства, принявшего капитал.

В Японии основанием суброгации служит национальное законодательство о гарантиях инвестиций, суброгация возможна при условии, если инвестор сам совершил все возможные действия, чтобы получить возмещение за нанесенный ему ущерб в рамках системы права государства -- реципиента капитала. Такое же условие действует в ФРГ Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. М., Инфра-М ., 2002 г., с. 50-51..

В системе правового регулирования зарубежных капиталовложений складываются два механизма страхования иностранных инвестиций: национально-правовой и международно-правовой. Формы страхования иностранных инвестиций в различных странах (США, Франция, Япония, Германия, Великобритания) можно классифицировать в зависимости от формы капитала на три вида -- государственно-правовая, частноправовая и смешанная. Главная особенность государственного механизма заключается в том, что государство инвестора выплачивает возмещение при наступлении страхового случая в принимающей стране. Основное достоинство негосударственного (частного) механизма страхования заложено в самой сути коммерческих организаций: это гибкость и широкая возможность маневра. В отличие от государственной системы, частные компании страхуют не только от политических, но и от коммерческих рисков. Слабое звено этой системы в том, что, с одной стороны, как правило, устранение рисков неполное, что связано с ограниченными финансовыми возможностями даже у крупных частных компаний, и с другой -- отношения между страховой компанией и государством-реципиентом после суброгации остаются частноправовыми, что лишает страховую организацию права воспользоваться международно-правовыми средствами защиты.

Смешанный правовой механизм страхования иностранных инвестиций предполагает сочетание в нем положительных сторон государственного и частного механизма страхования. При этом иностранный инвестор получает двустороннюю защиту своих капиталовложений. Подобная система более предпочтительна для инвестора, поскольку при заключении договора страхования он получает гарантию двух структур, относящихся и к государственному, и к частному капиталу.

Особую роль в создании международно-правовой защиты иностранных инвестиций путем применения принципа суброгации играют международные двусторонние договоры о взаимном поощрении и защите капиталовложений. По состоянию на январь 2000 г. Россия имела 52 таких соглашения с другими государствами Бюллетень иностранной коммерческой информации (БИКИ), 2000 г., № 29, с. 2. . Установление на двусторонней основе ясных, простых и реализуемых норм и правил, улучшающих инвестиционный климат и тем самым укрепляющих доверие между государствами, способствует сокращению некоммерческих рисков.

Сеульская конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 г. и 12 июня того же года МИГА начала свою деятельность. Россия подписала Сеульскую конвенцию 15 сентября 1992 г.

Данная Конвенция как часть российской правовой системы (п. 4 ст. 15 Конституции РФ) регулирует не только обязательства РФ, связанные с суброгацией, но и весь комплекс норм, правил в международной страховой системе: стороны договора страхования, инвестиции, подпадающие под условия страхования, страховые риски, страховое возмещение и т.д. Особенно важно то, что этот многосторонний международный договор регламентирует именно те вопросы, которые не закреплены в двухсторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений, как относящиеся к исключительной компетенции государства -- экспортера капитала, учредившего соответствующее агентство" Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Российское законодательство об иностранных инвестициях и проблема страхования некоммерческих рисков. В кн. «Правовое регулирование иностранных инвестиций в России». Отв. ред. Светланов A.Г. M., 1995 г, с. 118. .

Задачей Международного агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) в соответствии со ст. 2 Конвенции является стимулирование потока инвестиций в производительных целях между странами-членами, и особенно в развивающиеся государства, дополняя тем самым деятельность МБРР, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития Неофициальный перевод Конвенции см. в сб. «Международное частное право. Сборник нормативных документов». Состав. Бекяшев К.А., Ходаков А.Г., М., 1994 г., с. 606-607. .

Какие же инвестиции подлежат страхованию в МИГА?

Итак, МИГА страхует исключительно некоммерческие (политические) риски, к которым ст. 11 Сеульской Конвенции относит:

1) риск введения ограничений на перевоз валюты (currency transfer risk);

2) риск экспроприации или аналогичных мер (risk of expropriation or similar measures);

3) риск нарушения договора (breach of contract risk);

4) риск войны и гражданских беспорядков (risk of war and civil disturbance).

Чтобы быть застрахованными МИГА, инвестиции должны отвечать также следующим дополнительным требованиям, а именно:

а) быть экономически обоснованными и вносить вклад в развитие принимающей страны;

б) соответствовать законам и правилам принимающей страны;

в) соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.

В зависимости от характера риска определяется размер страховой премии, подлежащей уплате МИГА. Так, ежегодная ставка страхового взноса за принятие на страхование валютного риска составляет 0,5% от страховой суммы за риск экспроприации; 0,6% -- для инвестиций в обрабатывающую промышленность или сферу услуг, 0,9% -- для инвестиций в добывающую промышленность (кроме нефтегазовой), сельское хозяйство, 1,25% -- для инвестиций в нефтегазовую промышленность и сферу инфраструктуры; за риск нарушения договора: 0,8%, 1%, 1,25% соответственно; за риск войны и гражданских беспорядков: 0,5% -- при инвестициях в структуру и добычу нефти и газа, 0,53% -- во всех остальных случаях. Страховые взносы уплачиваются и с резервной страховой суммы в размере, как правило, 50% от обычной ставки взноса Информация с сайта МИГА: http:// www.miga.org.. От национальных страховых программ, где возможно освобождение инвестора от страховых взносов в течение первых лет действия договора страхования (от 3 до 10 лет), МИГА такой льготы не предусматривает.

Главная особенность международно-правового механизма страхования иностранных инвестиций от некоммерческих (политических) рисков заключается в том, что государство происхождения инвестора берет на себя обязательство выплатить предусмотренную договором компенсацию при наступлении обусловленного обстоятельства. По принципу суброгации оно приобретает право требовать соответствующую сумму у государства-реципиента. Следовательно, частноправовые международные инвестиционные отношения приобретают характер межгосударственных и тем самым получают дополнительную международно-правовую защиту.



Глава II. Международный правопорядок на рынке инвестиций: конвенции и соглашения

II.1 Международный правопорядок на рынке инвестиций

Любой национальной экономике необходимы постоянные ресурсные вложения, которые называются «капиталовложениями», или «инвестициями».

Очевидно, что международный рынок инвестиций находится как в сфере регулирования международного экономического права, так и в сфере регулирования национальных систем внутригосударственного права.

Не существует централизованного универсального международно-правового регулирования порядка осуществления за рубежом прямых, портфельных инвестиций, инвестиций в форме вывоза ссудного капитала.

Вместе с тем, мировое хозяйство движется в сторону создания многостороннего механизма с определенными правилами в отношении прямых иностранных инвестиций. В этой связи отмечается тенденция либерализации инвестиционного режима в большинстве стран мира, роста числа двусторонних и многосторонних соглашений.

Тенденция к унификации инвестиционных режимов, к универсализации правил приема и защиты иностранных инвестиций находит свое проявление в создании различных национальных и многосторонних «кодексов поведения» и аналогичных актов.

Кодекс либерализации движения капиталов был принят в свое время решением Совета ОЭСР. Он является обязательным для государств-членов, состоит из 3 частей: обязательств государств-членов, в частности не вводить новых ограничений на передвижения капиталов; порядка нотификации в случаях применения ограничительных мер (по соображениям безопасности, в связи с трудностями с платежными балансами и т.п.); перечня инвестиционных операций, подлежащих либерализации.

В 1992 году МБРР принял «Руководящие принципы в отношении режима иностранных инвестиций». В рамках Организации Азиатско-Тихоокеанского экономического сотрудничества (АТЭС) в 1994 году был принят «Добровольный кодекс» прямых иностранных инвестиций, в котором сформулированы следующие, в частности, инвестиционные принципы:

-- недискриминационный подход к странам-донорам;

-- национальный режим для иностранных инвесторов;

-- минимизация ограничений;

-- недопустимость экспроприации без компенсации;

-- обеспечение регистрации и конвертируемости;

-- устранение барьеров при вывозе капитала;

-- избежание двойного налогообложения;

-- соблюдение инвестором норм и правил страны пребывания;

-- обеспечение въезда-выезда иностранному персоналу;

-- разрешение споров путем переговоров либо через арбитраж.

Кодекс АТЭС, по мнению специалистов, может быть использован в будущем Всемирной торговой организацией (ВТО).

В международных соглашениях в связи с инвестициями государства решают такие вопросы, как: режим инвестиций, гарантии произведенных вложений, урегулирование инвестиционных споров, предотвращение ограничительной деловой практики, контроль за использованием цен в системах ТНК, различные аспекты инвестиционного климата.

С определенной долей условности и рядом оговорок можно вывести некоторые основные принципы международного инвестиционного права. К ним относятся Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регули-рование. М., 1996. - с. 21.:

-- принцип свободы экспорта инвестиций;

-- принцип свободы применения защитных мер при импорте инвестиций;

-- принцип защиты инвестиций;

-- принцип «территориальности» регулирования иностранных инвестиций;

-- принцип государственного и международного контроля за движением инвестиций;

-- принцип ненанесения ущерба инвестициями экономике принимающей страны;

-- принцип недопущения экспроприации/национализации иностранных инвестиции без соответствующей компенсации;

-- принцип свободы перевода доходов и дивидендов от инвестиций за пределы страны базирования;

-- принцип суброгации, т.е. перехода права требования возмещения в случаях ущерба инвестициям от частного инвестора к государству инвестора;

-- принцип устранения двойного налогообложения;

-- принцип недискриминации;

-- принцип наиболее благоприятствуемой нации;

-- принцип предоставления национального режима;

и другие.

Из двусторонних международных соглашений наиболее близко к вопросам инвестиций примыкают договоры о поселении, договоры о поощрении и защите инвестиций, договоры об избежании двойного налогообложения.

Договоры о поселении определяют правовой режим, которым резиденты (физические и юридические лица) одного государства пользуются на территории другого государства, включая правила в отношении имущества иностранцев. Под имуществом понимаются, среди прочего, и иностранные инвестиции. В практике ряда государств, например СССР, РФ, подобные положения предусматриваются в торговых договорах.

Необходимо отметить, что с середины XX века, главным правовым средством урегулирования межгосударственных интересов в области трансграничного перемещения капиталовложений становятся именно двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций (СПЗИ), в основном промышленно развитых стран с развивающимися, а также с социалистическими и бывшими социалистическими странами. Практика заключения подобных соглашений между развитыми странами не получила какого-либо развития в связи с тем, что достаточно благоприятные условия для взаимных и весьма крупных капиталовложений обеспечиваются общей стабильной и надежной политической, правовой и экономической структуральной ситуацией в этих странах. Показательно также, что наиболее передовые из развивающихся стран, включая крупнейшие латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия), привлекающие наибольшую часть иностранных прямых капиталовложений, как правило, не проявляют интереса к заключению таких соглашений с промышленно развитыми странами. Незначительное число двусторонних СПЗИ заключено также развивающимися странами между собой.

Основная идеология СПЗИ, а именно сохранение традиционных принципов защиты иностранной собственности с обязательством - «быстрой, эффективной и адекватной» компенсации в случаях всевозможных национализации и экспроприации, подвергается критике со стороны развивающихся стран, как противоречащая их национальным интересам. Условия поощрения притока иностранного капитала, но при соблюдении определенных сдерживающих правил для деятельности ТНК, рассматриваются многими из них как задача не международного, а национального правового регулирования. Ряд латиноамериканских стран, как выше отмечалось, строго придерживаются доктрины, согласно которой иностранный инвестор должен подпадать под тот же правовой режим, что и национальные субъекты страны, принимающей капиталовложение, т.е. для инвестора действует национальный режим. Это исключает любые формы преференций в соглашениях об иностранных инвестициях.

Показательно, что около половины развивающихся стран воздерживаются от заключения СПЗИ, в связи с чем есть основания полагать, что эти соглашения не могут рассматриваться как идеально безупречная форма международно-правового регулирования. Статистический анализ не показывает прямой связи между заключением СПЗИ и притоком иностранных капиталов. Более того, в Латинской Америке, например, на которую приходится больше иностранного капитала, нежели на любой другой регион, лишь отдельные страны заключили СПЗИ. Африка же, на которую приходится почти половина всех таких заключенных соглашений, привлекла лишь ничтожную часть иностранных капиталов.

Договоры о поощрении и защите инвестиций устанавливают договорный режим инвестиций, вкладываемых физическими и юридическими лицами одного государства на территории другого государства, режим защиты этих инвестиций и гарантий. Разумеется, что государство-экспортер инвестиций предоставляет гарантии в отношении инвестиций своих резидентов, только если государство-импортер обеспечивает этим инвестициям режим и защиту на уровне, требуемом международным правом.

В договорах предусматривается также право на конвертацию доходов и репатриацию инвестиций в случае прекращения инвестирования в соответствии с процедурами, установленными внутренним законодательством. Обычно государства предоставляют национальный режим и РНБ одновременно, чтобы инвестор мог выбирать любой из них (например, в соглашении между Россией и Данией 1993 года).

В договорах об избежании двойного налогообложения государства договариваются о налогообложении определенных видов доходов, получаемых юридическими и физическими лицами из одной страны в другой стране, а также имущества этих лиц, расположенного на территории другого государства.

С помощью таких соглашений достигается разграничение налоговой юрисдикции в отношении доходов и имущества, устраняется возможность неправомерного применения в одностороннем порядке национального режима налогообложения, исключается повторное взимание налогов.

Все двусторонние договоры о поощрении и защите инвестиций содержат условия рассмотрения инвестиционных споров -- либо посредством переговоров, либо с помощью арбитражной процедуры.

Необходимо отметить, что политика государств в отношении экспорта-импорта инвестиций в форме кредитов, портфельных инвестиций исходит, как правило, из устранения ограничений в их движении (что не означает устранения учета и контроля за перемещением инвестиций).

Специалистами отмечена тенденция на постепенный отход государств от непосредственной деятельности в валютно-кредитной сфере (А.Б. Альтшулер), на перемещение центра тяжести валютно-кредитных операций из области межгосударственных отношений в банковскую сферу.

Что касается прямых инвестиций, то обычно государства более жестко регулируют их ввоз и вывоз, в том числе путем любых ограничений, в целях защиты национальных производителей и экономики в целом.

II.2 Вашингтонская и Сеульская конвенции по проблемам инвестирования

Не решая основных проблем обеспечения единого правового режима иностранных инвестиций, своего рода вспомогательными многосторонними международными конвенционными инструментами являются Вашингтонская конвенция 1965 г. по обеспечению урегулирования инвестиционных споров и Сеульская конвенция 1985 г. об инвестиционных гарантиях. Основная же роль в обеспечении международно-правового реального режима иностранных инвестиций принадлежит уже упоминавшимся двусторонним соглашениям о поощрении и защите инвестиций.

Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА), хотя и входит в систему МБРР, обладает юридической и финансовой независимостью.

Правовой статус Агентства не однозначен. В соответствии с Сеульской Конвенцией членами МИГА являются государства, но правовой статус Агентства в Конвенции прямо определяется как юридическое лицо (ст. 1), занимающееся коммерческой деятельностью (ст. 1, 2, 27 и др.).

Поскольку не уточняется национальный статус юридического лица (в каком конкретно государстве), следует считать, что статус этот Агентство может иметь во всех государствах-членах. Формальный статус юридического лица в Конвенции конкретизирован формой акционерного общества, параметры которого определены в Конвенции (ст. 5--10). Показательно, что в названии Агентства употреблено слово «многостороннее», а не «международное».

Высший орган МИГА пленарного состава -- Совет управляющих с полной всесторонней компетенции. Директорат, назначаемый Советом управляющих, занимается текущей деятельностью Агентства. Президент МИГА назначается Директоратом по представлению МБРР и под общим руководством Директората ведает текущими делами.

Все государства-члены входят либо в группу I, в которой состоят развитые страны, вносящие вместе 60% подписного капитала МИГА (крупнейшие вкладчики: США, Япония, ФРГ, Великобритания и Франция), либо в группу II в составе развивающихся стран, на которые приходится 40% подписного капитала (в эту же группу включены были Россия и другие страны «переходного этапа» экономического развития).

МИГА предоставляет инвестиционные гарантии только инвесторам из группы I, осуществляющим операции на территориях стран группы II.

Непосредственно Агентством или при его участии осуществляются гарантии двух видов:

-- гарантии («ординарные» или «автоматические») по страхованию, увязанному с подписным капиталом. Эти гарантии ограничиваются потолком в 150% от общего объема подписного капитала страны и предоставляются МИГА только инвесторам из стран группы I по инвестициям в странах группы II;

-- гарантии, не увязанные с подписным капиталом. Такие гарантии фактически и юридически предоставляются не МИГА, которое выступает лишь в качестве посредника при образовании спонсорской группой стран особого доверительного фонда поддержки, из которого и предоставляется гарантия. Агентство не несет по ней никакой финансовой ответственности. Такие гарантии не ограничиваются каким-нибудь потолком. Они могут предоставляться инвесторам из группы I по инвестициям в странах группы II (когда, к примеру, превышен потолок для выдачи гарантий по первому виду, т.е. в зависимости от общей суммы подписного капитала, или когда гарантии выходят за рамки иных критериев для первого вида). Гарантии второго вида могут также даваться инвесторам из группы I для инвестиций в странах этой же группы или инвесторам стран групп II для инвестиций в странах этой же группы.

Важно, что в Сеульской конвенции приводится перечень некоммерческих рисков, которые подлежат страхованию:

-- риск расторжения инвестиционного договора государством-импортером. Для страхового возмещения ущерба необходимо, чтобы расторжение состоялось, а инвестор не мог воспользоваться имеющимися средствами для предотвращения такой меры;

-- риски, связанные ограничениями финансовых трансфертов, введенными в стране-импортере в отношении конвертабельности или перевода инвестором прибылей или в связи с ликвидацией инвестиционного предприятия;

-- риски лишения собственности, включая меры по экспроприации и национализации. Но при этом «традиционные» и «недискриминационные» меры общего значения, предпринимаемые в целях упорядочения экономики, не рассматриваются как экспроприационные;

-- риски возникновения гражданских беспорядков или вооруженных конфликтов, в том числе восстания, революции и т.п. события, не контролируемые властями страны. Но террористические акты не входят в эту категорию и могут страховаться только дополнительно.

Сеульская конвенция недвусмысленно предусматривает в качестве целей создания механизма инвестиционного гарантирования -- стимулирование создания в странах-импортерах инвестиций стабильной обстановки, снижающей вероятности наступления «политических», некоммерческих рисков. Предоставление гарантий ставится в зависимость от создания справедливого и равного режима для инвестиций и от расширения сети соглашений по поощрению и защите инвестиций.

МИГА выступает в качестве страховщика и потенциального суброгата, а иностранный инвестор -- в качестве страхователя инвестиций от различных некоммерческих рисков, перечисленных в страховом контракте.

В соответствии с Вашингтонской конвенцией был учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров -- International Center for Settlement Disputes (ICSID). От прародителя -- Всемирного банка -- ICSID получил не только статус, но и очень похожую эмблему. Спустя несколько лет конвенция была ратифицирована ведущими странами мира и реально заработала в начале 1970-х годов.

Целью Центра является обеспечение разрешения посредством примирения и арбитража инвестиционных споров между договаривающимися государствами и лицами других договаривающихся государств в соответствии с положениями Вашингтонской конвенции 1965 г.

Центр обладает полной международно-правовой правосубъективностью. Правоспособность Центра включает в себя право:

а) заключать договоры;

б) приобретать и обладать движимым и недвижимым имуществом;

в) устанавливать порядок совершения процессуальных действий.

Уникальность Вашингтонской конвенции состоит в том, что она впервые в истории международных инвестиционных отношений создала единый механизм, направленный на защиту иностранных инвестиций. Условием обращения сторон в данный орган является их письменное согласие на передачу споров на разрешение. В соответствии со статьей 25 Вашингтонской конвенции к категории «инвестиционные споры» относятся споры, возникающие в связи с прямыми иностранными инвестициями между договаривающимися государствами и лицами других договаривающихся государств.

В целом, можно говорить о том, что Вашингтонская и Сеульская конвенции, действительно являются важнейшими источниками международного инвестиционного права.



Заключение

Таким образом, в курсовой работе мы старались раскрыть основные проблемы и особенности международного инвестиционного права в современных условиях.

В первой главе мы рассмотрели понятие и особенности международного инвестиционного права, проблемы страхования инвестиций, процесс развития инвестирования в мире.

Во второй главе мы рассмотрели роль и особенности международных конвенций и соглашений как источников международного инвестиционного права.

Подводя итог изложенному выше, можно прийти к выводу, что сегодня международно-правовой режим для иностранных инвестиций основывается реально на конвенционной базе конкретных договоров.

В международном инвестиционном праве, как и в любой отрасли (подотрасли) права, конечно же, есть свои особенности. Одна из них такова, что в международном инвестиционном праве речь идет не вообще об иностранной собственности, а конкретно об иностранных инвестициях.

Существуют и определенные проблемы в этой отрасли права, в частности, можно вести речь о такой проблеме как эффективное страхование инвестиций, которая сегодня, на должном уровне решена не в каждом государстве.

Представляется, что в идеале, мировая (да и отечественная) нормативно-правовая база, касающаяся механизмов страхования и защиты инвестиций должна быть существенно шире существующей сегодня.

Хотелось бы еще раз отметить актуальность этой темы и подчеркнуть тот факт, что она нуждается в дальнейшем исследовании, так как в современных условиях все чаще встает вопрос о проблеме совершенствования нормативно-правовых актов, касающихся международных гарантий и страхования инвестиций.

Список использованной литературы

Нормативные акты:

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г.

2. Ведомости Верховного Совета СССР. 1991. № 48.

3. Вашингтонская конвенция 1965 г. по обеспечению урегулирования инвестиционных споров.

4. Сеульская конвенция 1985 г. об инвестиционных гарантиях.

Литература:

1. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992.

2. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М., 1996.

3. Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс. М., Волтерс Клувер - 2004.

4. Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. М., Инфра-М ., 2002 г.

5. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Российское законодательство об иностранных инвестициях и проблема страхования некоммерческих рисков. В кн. «Правовое регулирование иностранных инвестиций в России». Отв. ред. Светланов A.Г. M., 1995 г.

6. Силкин В.В. Прямые иностранные инвестиции в России (правовые формы привлечения и защиты). М., Юристъ, 2003 г.

7. Турбина К.Е. Инвестиционный процесс и страхование инвестиций от политических рисков. М., 1995 г.

8. Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право. Теория и практика применения. М., Волтерс Клувер, 2005 г.

Интернет-источники:

1. Информация с сайта МИГА: http:// www.miga.org.

Размещено на Allbest.ru