Договор международного лизинга оборудования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

по курсу: «Международное частное право»

на тему: «Договор международного лизинга оборудования»

г. Москва 2010г.

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. История понятия «лизинг», его правовое оформление

2. Концепции лизинговых сделок

3. Лизинг оборудования. Основные положения

3.1 Виды лизинга оборудования

3.2 Правовые основы составления договора лизинга оборудования

3.3 Особенности договора лизинга оборудования

3.4 Особенности лизинга оборудования в сфере налогового, таможенного и валютного регулирования

3.5 Условия, необходимые для договора лизинга оборудования

4. Лизинговые платежи

Заключение

Список литературы

Введение

Данная работа посвящена такому институту, как международный лизинг.

Международный лизинг -- понятие, возникшее, когда лизинг вышел на международный уровень. Делится международный лизинг на экспортный и импортный.

Согласно договору экспортного лизинга лизинговая фирма приобретает имущества у национальной фирмы, а затем передает его в пользование на договорных началах иностранному лизингополучателю.

Импортный лизинг предполагает обратную ситуацию, когда оборудование лизингодатель закупает у иностранного субъекта хозяйственной деятельности, а затем предоставляет его на правах лизинга отечественному лизингополучателю. В нашей работе мы будем рассматривать и анализировать именно данный вид сделок, а именно импортный лизинг.

Лизинговая сделка классифицируется как сделка международного лизинга в том случае, если лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами различных государств. Резидентом какого государства в данном случае является поставщик оборудования, не имеет значения. Наиболее сложные сделки международного лизинга могут включать неограниченное число задействованных стран. Главный критерий принадлежности сделки лизинга к сделке международного лизинга заключается в том, являются ли лизингодатель и лизингополучатель резидентами одной страны.

Выгодность применения сделок международного лизинга -- в использовании благоприятного налогового режима, установленного в той или иной стране. Это можно представить, как «экспорт налоговых льгот» Абрамова Н.В. Договор аренды, лизинга: налоги. М., Центр Юр Инфор, 2005г.,с.144. (из страны лизингодателя в страну лизингополучателя).

Сделки международного лизинга также являются распространенным механизмом продаж оборудования, производимого предприятиями страны лизингодателя. Данный механизм реализации продукции является довольно действенным для производителей, так как практически полностью сделка может быть профинансирована посредством лизинговой схемы. Лизингополучатели, в свою очередь, получают преимущества из-за того, что «в стране лизингодателя можно привлечь финансирование под более низкие проценты, чем в своей стране, что, естественно, отражается на стоимости всей сделки» Газман В.Д. Индустрия длинных денег // Коммерсант- Деньги, №24, 2005г., с.48..

Нашу работу мы решили посвятить более узкой и специализированной теме: международный лизинг оборудования. Нам не представляется возможным охватить в рамках одной работы все сферы международных сделок по лизингу, поэтому мы выбрали указанную выше тему.

Что именно мы подразумеваем под термином «оборудование»? Это:

полиграфическое оборудование;

технологическое оборудование;

строительная техника;

пищевое оборудование;

торговое, холодильное оборудование, системы кондиционирования;

вычислительная и офисная техника (в международной практике лизинг данного вида оборудования бывает крайне редко);

и некоторые другие виды оборудования, предназначенного для реализации процесса оказания услуг.

1. История понятия «лизинг», его правовое оформление

Понятие «лизинг» происходит от английского слова lease - сдавать и получать имущество во временное владение и пользование, то есть сдавать и получать его на условиях аренды Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г.,с.17..

Содержание сложившегося в настоящее время в международной коммерческой практике понятия лизинга заключается в том, что одна коммерческая организация (лизингополучатель) обращается к другой коммерческой организации (лизингодателю) приобрести определенное первой организацией имущество у третьей коммерческой организации (продавца, поставщика), опять-таки определенной первой организацией, и передать такое имущество первой организации во временное владение и пользование, срок которого по продолжительности примерно равен сроку службы такого имущества (сроку его амортизации).

Хотя предметом лизинга может быть фактически любое непотребляемое имущество, движимое и недвижимое, в данном случае мы будем обращаться к особенностям лизинга оборудования, перемещаемого в ходе международного экономического оборота через таможенные границы государств, как наиболее коммерчески значимому виду имущества, являющимся предметом международного лизинга.

При международном лизинге принципиально важно, что коммерческие организации лизингодателя и лизингополучателя находятся в разных государствах. В данном случае не рассматривается «косвенный международный лизинг» Stefano Caselli. Structured Leasing Transactions. Journal of international business studies. P.87, 2000. (превод мой - Е.И.), то есть лизинг, участниками которого являются юридические лица одного государства, однако уставной (или складочный) капитал принадлежит полностью или в существенной доле иностранному юридическому лицу, так как в правовом отношении это - «внутренний лизинг» (стороны договора - юридические лица одного и того же государства).

В 1984 году международной исследовательской группой, созданной УНИДРУА, был подготовлен проект документа - «Единообразные правила sui generis лизинговых сделок» Джуха В.М. Лизинг. Учебник. М., Инфра - М, 2006 г., с.22.. Этот документ затем лег в основу Конвенции, работа над которой завершилась в 1988 году. Поскольку реальная практика согласования договоров международного лизинга оказалась более детальной, чем положения Конвенции, то на заседании Всемирного совета по лизингу Неправительственная организация, объединяющая национальные ассоциации и федерации лизинговых компаний. в 1988 году было рекомендовано подготовить «Руководство для документации по сделкам международного лизинга в соответствии с Конвенцией УНИДРУА по международному финансовому лизингу» на английском языке.

В 1989 году Всемирный совет по лизингу рекомендовал «не только перевести документ на другой рабочий язык УНИДРУА - французский, но и учесть расхождения между правоприменительной практикой в странах общего права (англо-американская система права) и странах континентального (гражданского) права)» Джуха В.М. Лизинг. Учебник. М., Инфра - М, 2006 г., с. 122.. Такая работа была проделана по общему согласию Правовым комитетом Leaseurope (Европейская федерация ассоциаций лизинговых компаний) Абзац пересказан по книге Газман В.Д. Единообразование лизинга. М. , 2006г., с.32..

лизинг оборудование договор правовой

2. Концепции лизинговых сделок

Концепции арендного характера лизинга, отраженной в иностранном законодательстве, в ГК РФ противостоит другая концепция: «лизинговая сделка - это трехсторонняя сделка, которая обособленно стоит от иных видов сделок» Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г., с.17.. Ей в комплексе присущи элементы договоров купли-продажи, аренды, займа, кредита, поручения и она к тому же сопровождается инвестиционной деятельностью. «При этом, по мнению Газмана В.Д., регулируемые лизинговой сделкой отношения не сводятся однозначно ни к арендным, ни к кредитно-финансовым отношениям, ни к отношениям собственности» Газман В.Д. Индустрия длинных денег // Коммерсант- Деньги, №24, 2005г.,с. 48..

Между тем, мы склонны в большей степени согласиться с мнением таких известных специалистов в области гражданского права, как М.И. Брагинский и В.В. Витрянский. Они указывают, что позиция сторонников подхода к лизингу как обособленно стоящего от иных видов сделок вытекает из «вывода о том, что лизинг представляет собой трехстороннюю сделку, порождающую единое обязательство с участием как лизингодателя и лизингополучателя, так и продавца... Вместо этого лизинговые отношения опосредствуются двумя договорами: договором лизинга (финансовой аренды и договором купли-продажи, последний из которых является договором в пользу третьего лица». М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, «Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества», стр. 615, «Статут», М., 2000 г.

Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» концептуально исходит из того, что договор лизинга - это не арендный, а инвестиционный договор. Закон по этой причине вышел за пределы отношений, регулируемых гражданско-правовыми нормами, затронув отношения, регулируемые публично-правовыми нормами (вопросы таможенного, налогового и валютного регулирования, а также государственной поддержки лизинговой деятельности).

3. Лизинг оборудования. Основные положения

В соответствии с п. 1 «а» ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном финансовой аренде (лизинге) 1988 года, участницей которой является Российская Федерация, Вступила в силу для Российской Федерации с 1 января 1999 года. под «оборудованием» понимается «комплектное оборудование, средства производства и иное оборудование». Такое оборудование должно согласно этой Конвенции использоваться в предпринимательских целях (но не для личного, семейного или домашнего использования). Это - практически все виды машин, оборудования, промышленных установок, приборов и транспортных средств. Они перечислены в разделах XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД) ТН ВЭД России. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Российской Федерации., М., Тирэкс, 2007г., в соответствии с которой классифицируются в Таможенном тарифе Российской Федерации все товары, перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации.

Говоря о лизинге, подчеркивают важность его финансового характера. Финансовый характер лизинга заключается в том, что «путем приобретения лизингодателем имущества у продавца и передачи его лизингополучателю на срок, примерно равный сроку амортизации имущества, финансируется будущее пользование имуществом с постепенным возвратом его стоимости посредством рассредоточенных во времени периодических лизинговых платежей пользователя имущества» Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г., с.17..

Международный лизинг оборудования, особенно дорогостоящего оборудования, позволяет, не привлекая единовременно значительных денежных средств, как это обычно имеет место при международной купле-продаже товаров (за исключением случаев, когда такая купля-продажа сопровождая существенной рассрочкой или отсрочкой платежей), получить из-за границы необходимое для предпринимательской деятельности оборудование, оплачивая его по мере использования Абзац приведен по книге Джухи В.М. Лизинг. Учебник. М., Инфра - М, 2006 г., с.202..

Проанализировав вышеизложенные обстоятельства, мы сформулировали вопрос: не наступает ли тот же эффект при периодических лизинговых платежах по договору международного лизинга, что и при международной купле-продаже оборудования с предоставлением кредита/рассрочки? Отвечая на данный вопрос, следует учитывать два фактора, ставящие лизинг оборудования в более выгодную позицию:

1) Международная коммерческая практика свидетельствует о том, что «банки при предоставлении кредитов и займов для приобретения покупателем оборудования в свою собственность, требуют, чтобы покупатель имел опыт предпринимательской деятельности не менее 2 - 3 лет, между тем многие лизинговые компании (то есть лизингодатели) оценивают кредитную историю лизингополучателя за более короткий период (обычно 6 месяцев является достаточным)» R. El-Yanif. Competetive Optimal On-line Leasing.// Algorithmica №1, 1999.(перевод мой - Е.И.).

2) Современные технологические процессы изготовления передовых видов оборудования имеют тенденцию к постоянному обновлению. Поэтому «лизинг такого оборудования может оказаться предпочтительнее его закупки, конечно, если предприниматель ставит целью в своей хозяйственной деятельности применять наиболее современное оборудование» Газман В.Д. Единообразование лизинга. М. , 2006г., с. 34..

3.1 Виды лизинга оборудования Названия понятий в главе приведены согласно содержанию книги Газмана В.Д. Англо-русский толковый словарь терминов и понятий по лизингу. М., Деловая пресса, 2002г., Стр. 34, 96, 142,143,160, 161.

Международная коммерческая практика знает ряд разновидностей лизинга.

«Чистый лизинг» (net leasing). Лизингополучатель несет все расходы по техническому и ремонтному обслуживанию оборудования и его лизинговые платежи являются «чистыми» в том отношении, что не включают в себя возмещение каких либо дополнительных услуг лизингодателя.

«Полный лизинг» (или, как его еще называют, «мокрый лизинг» - wet leasing) лизингодатель принимает на себя обязательство оказывать услуги по техническому и ремонтному обслуживанию оборудования Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г., с. 54..

При «частичном лизинге» обязанности по обслуживанию оборудования распределяются между лизингодателем и лизингополучателем по соглашению между ними.

«Возвратный лизинг». Продавец имущества - предмета будущего лизинга продает его лизинговой компании, а та в свою очередь сдает его в лизинг бывшему продавцу, который став лизингополучателем, окупил путем сделки купли-продажи свои затраты, связанные с таким имуществом. В этом случае нет характерного признака лизинга: приобретение лизингодателем предмета лизинга, определенного лизингополучателем, у продавца, определенного лизингополучателем. По мнению блаблабла … здесь мы имеем дело с обычной арендой.

При «раздельном лизинге» (leveraged leasing) на стороне лизингодателя в договорные отношения с лизингополучателем вступают несколько организаций, что обычно связано с реализацией крупномасштабных проектов, когда необходимы кредитные ресурсы банков, гарантии платежей, привлечение прямых иностранных инвестиций.

«Револьверный лизинг». Лизингополучатель в течение срока действия договора вправе требовать замены одного вида оборудования другим, поскольку это необходимо ему в технологических и коммерческих целях. Лизинг в этом случае носит «револьверный» то есть возобновляемый характер.

Строго говоря, с правовой точки зрения «все перечисленные особенности коммерческой практики использования лизинга не свидетельствуют о наличии видоообразующих признаков договора, отличающих один вид договора от другого» Газман В.Д. Индустрия длинных денег // Коммерсант- Деньги, №24, 2005г.,с.49.. Все это подпадает под общую категорию договора лизинга с характерными для него существенными условиями: «закупка определенного оборудования у определенного продавца с передачей оборудования лизингополучателю во владение и пользование на срок, соизмеримый со сроком амортизации оборудования, при условии совершения лизингополучателем периодических платежей» Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г.,с.124.

Иной, видообразующий характер в правовом отношении носят особенности «оперативного лизинга». Предмет лизинга при оперативном лизинге может многократно передаваться разным лизингополучателям и срок владения и пользования оборудованием в общем прямо не связан с его амортизацией. Термин «оперативный лизинг» характерен для стран с англо-американской системой права. С точки зрения стран с континентальной системой права, к которой относится и Россия, этот договор не отличатся от обычного договора аренды.

3.2 Правовые основы составления договора лизинга оборудования

При составлении любого договора лизинга сторонам следует учитывать необходимые условия:

1) применимым правом к договору является право Российской Федерации;

2) к договору применяется Конвенция УНИДРУА о международном финансовой аренде (лизинге) 1988 года (далее - Конвенция).

В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации международные договоры Российской Федерации входят в правовую систему Российской Федерации, и при этом при расхождении с положениями законодательства Российской Федерации подлежат применению положения международного договора Российской Федерации.

Базовым положением Конвенции является положение о том, что «лизингополучатель определяет нужное ему оборудование, выбирает продавца, который уведомляется, что оборудование у него приобретается для целей лизинга» Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г.,с.56..

Лизинговые платежи начисляются с учетом амортизации всей или существенной части оборудования. Места основной предпринимательской деятельности лизингодателя и лизингополучателя должны находится непременно в разных государствах. Место основной предпринимательской деятельности продавца же может находиться в государстве лизингодателя либо государстве лизингополучателя, либо в третьем государстве.

Как известно, в силу принципа автономии воли сторон договора, учрежденных или имеющих место основной предпринимательской деятельности в разных государствах, они могут избрать в качестве применимого права для условий, не урегулированных договором, право государства, которое они предпочли по соглашению между собой. При отсутствии такого соглашения применимым будет право государства в силу коллизионной нормы международного частного права.

В силу п. 1 ст. 3 Конвенции она применяется, если и продавец, и лизингодатель, и лизингополучатель находятся в государствах, являющимися участниками Конвенции, или как договор купли-продажи, так и договор лизинга регулируются правом государства-участника Конвенции (что наступает в силу выбора применимого права сторонами этих договоров или в силу коллизионной нормы международного частного права).

Но даже при наличии таких условий действие Конвенции может быть исключено по соглашению сторон договора лизинга и связанного с ним договора купли-продажи оборудования. К тому же, если упомянутые стороны не исключили применение Конвенции к их договорным отношениям, они в силу п. 2 ст. 5 Конвенции вправе отступить от тех или иных ее положений или вносить изменения относительно возможных их последствий.

Вместе с тем, нельзя отступать от положения Конвенции, содержащегося в ее п. 3 ст. 8 об обязанности лизингодателя не нарушать гарантию «спокойного» владения предметом лизинга лизингополучателем, то есть владения, не обремененного вещными правами третьих лиц. «При присоединении к Конвенции Российской Федерацией было сделано заявление, что Российская Федерация в соответствии со ст. 20 Конвенции вместо положений п. 3 ст. 8 будет применять нормы своего гражданского законодательства» Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.,с.50..

Таким образом, будут, например, действовать положения п. 2 ст. 209 ГК РФ о праве собственника, оставаясь таковым, передавать права владения, пользования и распоряжения имуществом другим лицам и отдавать имущество в залог и обременять его иным способом и п. 4 этой статьи о праве собственника передать доверительное управление имуществом другому лицу. Будут действовать, в частности, и положения ст. 305 ГК РФ о вещно-правовой защите прав владельца индивидуально определенного имущества, являющимся законным владельцем в силу закона или договора, по отношению к нарушителям законного владения, включая собственника.

Нельзя отступать от положений Конвенции в ее подпункте «б» п. 3 и п. 4 ст. 13 о порядке возмещения убытков при существенном нарушении обязательств лизингополучателем и их соотношении с лизинговыми платежами: размер возмещения убытков не должен существенно превышать сумму таких платежей, как если бы лизингополучатель точно соблюдал условия договора; кроме того, при исчислении убытков при расторжении лизингодателем договора международного лизинга можно учесть будущие периодические лизинговые платежи.

Право сторон договора международного лизинга отступать в большинстве случаев от положений Конвенции и самостоятельно устанавливать последствия нарушения тех или иных условий договора является практически важным. При разработке Конвенции в УНИДРУА были представлены государства с разными правовыми системами, и положения Конвенции в результате явились в определенной мере компромиссными. Так, «по англо-американской правовой системе при нарушении обязательств одной из сторон договора возможно расторжение договора и взыскание убытков с нее. Взимание штрафных же санкций является неправомерным» Газман В.Д. Единообразование лизинга. М. , 2006г.,с.18..

По континентальной правовой системе, к которой относится и Россия, допускается наряду с взысканием убытков применение штрафных санкций (взимание зачетной или полной неустойки). В этой связи, когда в Конвенции говорится только о праве стороны расторгнуть договор, например, в подпункте «а» п. 1 ст. 12. Тем не менее по соглашению сторон могут быть установлены штрафные санкции за просрочку передачи (поставки) предмета лизинга лизингополучателю.

Целесообразность отступить от положений Конвенции может возникнуть в связи со специфическими особенностями товара, в частности, когда им является дорогостоящее мобильное оборудование, например, самолеты или космические аппараты. Некоторые исследователи называют летательные судна «объектами недвижимого имущества» Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г.,с. 122., что создает несколько другие правовые особенности заключения договора лизинга.

Так, в соответствии с п. 5 ст. 13 Конвенции требуется, чтобы лизингодатель предоставил лизингопролучателю возможность исполнить нарушенное обязательство до реализации права лизингодателя на расторжение договора. Однако на практике это положение может создать трудности. В договоре международного лизинга самолетов обычно содержится иное положение: в случае, если самолет не застрахован лизингополучателем (а это сразу же подвергает стороны в рискованную ситуацию), лизингодатель вправе расторгнуть договор без особого уведомления лизингополучателя. Это необходимо лизингодателю, чтобы иметь возможность задержать самолет в аэропорту, воспрепятствовать его полетам и избежать риск незастрахованного возможного ущерба.

Конвенция, кроме России, вступила в силу также для Беларуси с 1 марта 1999 года, Венгрии с 1 декабря 1996 года, Италии с 1 мая 1995 года, Латвии с 1 марта 1998 года, Нигерии с 1 мая 1995 года, Панамы с 1 октября 1997 года, Узбекистана с 1 февраля 2001 года и Франции с 1 мая 1995 года. Данные приведены по книге Горемыкина В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.,с.50.

3.3 Особенности договора лизинга оборудования

Международный лизинг почти неизменно имеет дело с дорогостоящим для пользователя оборудованием и в этом контексте разграничение ответственности и рисков между лизингодателем и лизингополучателем осуществляется иным, чем предусмотрено Конвенцией, образом.

Это наглядно видно на примере ст. 14 Конвенции, в которой речь идет о передаче прав на оборудование по договору международного лизинга. Как считают западноевропейские юристы «положения этой статьи чрезмерно упрощены» Stefano Caselli. Structured Leasing Transactions. Journal of international business studies. P.88, 2000.(перевод мой - Е.И.). Так, в статье говорится, что Лизингодатель вправе передать все или часть принадлежащих ему по договору международного лизинга прав на оборудование и такая «передача не должна освобождать лизингодателя от его обязанностей по договору лизинга» Andreas Novak. Periodic Leasing and Optimal Periodic Capital Investments// Algorithmica №1, 1995. (перевод мой - Е.И.) . На деле имеется целый ряд способов, чтобы осуществить такую передачу прав.

«Передача прав может быть осуществлена на основе цессии (уступки права требования) и при этом лизингодатель действительно не освобождается от выполнения его обязанностей по договору международного лизинга» Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г.,с. 68.. Однако «передача прав может произойти и в результате новации обязательств, при которой лизингодатель освобождается от выполнения таких обязанностей. Решение этого вопроса может быть детально урегулировано в конкретной договорной практике» Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.,с.59..

Примерами того, что на практике в договорах содержатся более детальные положения, чем в Конвенции, являются положения следующих ее статей.

«Ст. 9 говорит об обязанности лизингополучателя содержать оборудование в хорошем состоянии» Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г.,с.126.. Однако в договорах международного лизинга обычно содержится более детальные положения на этот счет (например, ссылки на необходимость соблюдения конкретных технических требований при эксплуатации оборудования, являющегося предметом лизинга).

Положения статей 10 и 11 говорят об отношениях между продавцом, лизингодателем и лизингополучателем. Продавец и лизингополучатель обычно обеспокоены, в какой мере определяется имущественная ответственность продавца перед лизингополучателем, и вновь, как свидетельствуют зарубежные юристы, фактические условия, которые согласовываются между сторонами, оказываются более подробными, чем указано в Конвенции.

3.4 Особенности лизинга оборудования в сфере налогового,

таможенного и валютного регулирования

Согласно п. 4 ст.28 Федерального закона от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее - Закона) «в целях налогообложения прибыли лизинговые платежи относятся к расходам, связанным с производством и (или) реализацией» Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г., с.125..

Согласно пп. 1 и 2 ст. 34 Закона «лизингодатель вправе без лицензии Центрального банка Российской Федерации привлекать денежные средства от иностранных организаций для приобретения предмета лизинга на срок более 180 дней, но в пределах срока действия договора лизинга, и выплачивать проценты в связи с рассрочкой платежа, предоставленной продавцом предмета лизинга» Малявина А.В, , Пашина Н.Б., Попов С.А. Лизинг и антикризисное управление.М., Экзамен, 2006г.,с.33..

В соответствии с п. 3 ст. 34 Закона при ввозе в Россию или вывозе из России предмета лизинга таможенные платежи (таможенные пошлины и налоги, взимаемые при перемещении товара через таможенную границу Российской Федерации) начисляются на таможенную стоимость предмета лизинга, а их уплата производится на момент ввоза (вывоза) предмета лизинга с суммы оплаченной части таможенной стоимости и в дальнейшем - одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20 дней с момента полполучения лизинговых платежей Абзац приведен согласно книге Горемыкина В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.,с.62..

Тем временем, в отраслевом законодательстве РФ произошли изменения. Согласно Федеральному закону от 10 октября 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» для совершения валютных операций лицензии ЦБ Российской Федерации больше не требуются, однако при привлечении лизингодателем денежных средств от нерезидентов Российской Федерации на срок более 180 дней теперь потребуется резервирование в эквиваленте 50 процентов от суммы привлекаемых средств и открытие специального счета По книге Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г..

В отношении таможенных платежей при лизинге в силу ст. 212 нового Таможенного кодекса РФ действует иной порядок их взимания, чем предусмотрено в Законе. Таможенные платежи непосредственно не связываются с осуществлением лизинговых платежей, а уплачиваются ежемесячно в размере 3 процентов таможенных пошлин и налогов, взимаемых при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации и подсчитанных на основе таможенной стоимости предмета лизинга.

Правда, вопросы, связанные с налогообложением, нашли подтверждение в Налоговом кодексе Российской Федерации (НК РФ). Согласно п. 10 ст. 64 НК РФ лизинговые платежи отнесены к прочим расходам в связи с производством и реализацией, т. е. подлежат вычету при исчислении налога на прибыль организаций Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г.,с.64.. Для целей определения стоимости амортизируемого имущества в соответствии с п. 1 ст. 257 НК РФ первоначальной стоимостью имущества, являющегося предметом лизинга, признается сумма расходов лизингодателя на его приобретение, сооружение, доставку, изготовление и доведения до пригодного к использованию состояния, за исключением налогов, которые подлежат вычету или учету в составе расходов Абзац по книге Абрамовой Н.В. Договор аренды, лизинга: налоги. М., Центр Юр Инфор, 2005г.,с.144..

В соответствии с п. 7 ст. 258 НК РФ имущество, являющееся предметом лизинга, включается в соответствующую амортизационную группу (группы с разным сроком полезного использования) стороной договора лизинга, у которой данное имущество по условиям договора должно учитываться на ее балансе.

Положения ст. 13 Закона расходится с положениями статей 12 и 13 Конвенции. Указанной статьей Закона предусмотрено, что в случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленных договором сроков лизингодатель имеет право на списание сумм платежей с банковского счета лизингополчателя в бесспорном порядке.

Конвенцией такое право не предусмотрено, но говорится, о «праве лизингодателя при нарушении обязательств лизингополучателем требовать уплаты лизинговых платежей с начислением процентов и возмещения убытков» Ермихин Б.М., Игнатущенко В.Н., Шабанова Н.Н. Лизинг для предпринимателя (практическое пособие). М., ЮСТИЦИНФОРМ, 2000г., с. 75.. В то же время «согласно Конвенции лизингополучатель вправе приостановить лизинговые платежи до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора. В связи с тем, что в силу п. 4 ст. 15 Конституции РФ при расхождении закона с международным договором Российской Федерации применяются положения последнего, в случаях, когда к договору международного лизинга применяется Конвенция, следует руководствоваться ее статьями 12 и 13, а не ст. 13 Закона в отношении лизинговых платежей» Малявина А.В, , Пашина Н.Б., Попов С.А. Лизинг и антикризисное управление.М., Экзамен, 2006г.,с.34..

На наш взгляд, вышеизложенное свидетельствует о важности обобщения международной коммерческой практики лизинговой деятельности. На практике конкретные условия договоров будут зависеть от специфики оборудования, являющегося предметом лизинга. Поэтому, например, условия договора международного лизинга самолетов, будут отличаться от условий договора международного лизинга сельскохозяйственного оборудования.

В 1984 году международной исследовательской группой, созданной УНИДРУА, был подготовлен проект документа - «Единообразные правила sui generis лизинговых сделок». Этот документ затем лег в основу Конвенции, работа над которой завершилась в 1988 году. Поскольку, как отмечалось выше, реальная практика согласования договоров международного лизинга оказалась более детальной, чем положения Конвенции, на заседании Всемирного совета по лизингу Неправительственная организация, объединяющая национальные ассоциации и федерации лизинговых компаний. в 1988 году было рекомендовано подготовить «Руководство для документации по сделкам международного лизинга в соответствии с Конвенцией УНИДРУА по международному финансовому лизингу» на английском языке (в 1989 году Всемирный совет по лизингу рекомендовал не только перевести документ на другой рабочий язык УНИДРУА - французский, но и учесть расхождения между правоприменительной практикой в странах Общего права (англо-американская система права) и странах континентального (гражданского) права)» Andreas Novak. Periodic Leasing and Optimal Periodic Capital Investments// Algorithmica №1, 1995. (перевод мой - Е.И.). Такая работа была проделана по общему согласию Правовым комитетом Leaseurope (Европейская федерация ассоциаций лизинговых компаний), завершившаяся подготовкой указанного выше Руководства. «Это Руководство легло в основу подготовки настоящего модельного договора международного лизинга, однако с критическим пересмотром некоторых его положений, хотя бы по той причине, что несмотря на декларированный «нейтральный» характер его положений, ряд из них все-таки отходит от принципа соблюдения в договоре баланса прав и законных интересов сторон» Кувшинов В.А. Международный лизинг: Модельный договор. Комментарии. М., Торгово-промышленная палата Российской Федерации, 2005г., с.8..

3.5 Условия, необходимые для договора лизинга оборудования

Упоминание об отсутствии факта случайной утраты или случайного повреждения до передачи предмета лизинга лизингополучателю «особенно важно в отношении уникального и сложного оборудования как индивидуально определенной вещи, которую не представляется возможным заменить» Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г., с. 61..

Условие о сроке фактического приобретения товара лизингодателем также является важным для лизингополучателя. Это условие подлежит одобрению лизингополучателем, т. к. от него зависит начало его предпринимательской деятельности по эксплуатации оборудования, являющегося предметом лизинга.

Возникают в практике и такие ситуации, «когда лизингополучатель не имеет достаточных интеллектуальных ресурсов для обслуживания приобретаемого оборудования. В таких ситуациях упоминание об обучении специалистов должно быть инкорпорировано в договор» Газман В.Д. Единообразование лизинга. М. , 2006г., с. 33.. Необходимость обучения зависит от сложности и новизны оборудования, являющегося предметом лизинга. Срок обучения обычно не превышает двух-трех недель.

Страхование от рисков случайной утраты и случайного повреждения. «Стороны договора сами решают вопрос о включении или невключении условий о страховании в договор, за исключением случаев, когда национальное законодательство содержит императивные нормы на этот счет» Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г., с. 127.. Например, если лизингополучатель является российской коммерческой организацией, а предметом лизинга является токарно-винторезный станок, то он обязан застраховать свою гражданскую ответственность по обязательствам из причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе владения и пользования предметом лизинга в силу Федерального закона от 25 апреля 2004 года № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств».

«В случае если продавец и лизингополучатель находятся в разных странах, то возможно применение разных базисных условий трансграничной поставки предмета лизинга»Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.,с.60.. Общепринятые понятия и толкования таких базисных условий содержаться в Международных правилах толкования торговых терминов, действующие в настоящее время в редакции 2000 года (ИНКОТЕРМС 2000). Ссылка на эти международные правила в договоре важна с точки зрения распределения рисков и расходов.

Существует пять основных вариантов последствий обнаружения недостатков оборудования как предмета лизинга и порядка их устранения в течение гарантийного периода, которые являются обычными в международной коммерческой практике. Один из них должен содержаться в договоре 5 вариантов приводятся по изданию: Кувшинов В.А. Международный лизинг: Модельный договор. Комментарии. М., Торгово-промышленная палата Российской Федерации, 2005г.:

отказ от оборудования с его возвратом продавцу;

замена оборудования продавцом;

устранение недостатков оборудования продавцом по месту нахождения лизингополучателя;

самостоятельное устранение недостатков оборудования лизингополучателем за счет продавца R. El-Yanif. Competetive Optimal On-line Leasing.// Algorithmica №1, 1999.;

самостоятельное устранение недостатков оборудования лизингополучателем с удержанием стоимости расходов их лизинговых платежей.

В ходе предпринимательской деятельности, основанной на эксплуатации оборудования, являющегося предметом лизинга, и выпуске продукции с помощью такого оборудования, «лизингополучатель может столкнуться с претензиями третьих лиц, связанных, по их мнению, с нарушением лизингополучателем прав интеллектуальной собственности» Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г., с. 55..

Такие претензии могут возникнуть, например, «если у продавца имеется лицензионный договор на передачу права пользования патентом третьему лицу или договор франчайзинга (коммерческой концессии) с третьим лицом. Продавец и лизингодатель должны незамедлительно принять меры по обеспечению спокойного владения и пользования лизингополучателем предметом лизинга» Ермихин Б.М., Игнатущенко В.Н., Шабанова Н.Н. Лизинг для предпринимателя (практическое пособие). М., ЮСТИЦИНФОРМ, 2000г., с. 33..

При возникновении убытков у лизингополучателя в связи с нарушением спокойного от требований третьих лиц владения и пользования предметом лизинга они должны быть возмещены лизингополучателю продавцом (если выбор продавца и оборудования был сделан лизингополучателем) либо продавцом и лизингодателем как несущие солидарную ответственность (если выбор продавца и оборудования был сделан лизингодателем) Абзац приведен по изданию:Кувшинов В.А. Международный лизинг: Модельный договор. Комментарии. М., Торгово-промышленная палата Российской Федерации, 2005г., с.10..

4. Лизинговые платежи

Стоимость приобретения предмета лизинга включает стоимость оборудования, являющегося предметом лизинга по договору купли-продажи между продавцом и лизингодателем как покупателем, а также если лизингодатель пользовался банковским кредитом, затраты на его оплату (проценты). «Возмещение посредством лизинговых платежей может распространяться на полную стоимость оборудования как предмета лизинга, а может распространяться на его стоимость частично (например, на 80 или 90 процентов)» Долгушина Ю.Б. Лизинг. М., Бератор Пресс, 2002г., с. 87.. Лизинговые платежи включают в себя стоимость амортизации предмета лизинга, плату за привлечение кредита для реализации лизинга (проценты), вознаграждение лизингодателю (лизинговую маржу) и иные платежи, согласованные сторонами.

Лизинговые платежи являются периодическими, как правило, регулярными, в равные промежутки времени (но могут быть по соглашению сторон нерегулярными). Могут быть оговорены дополнительные платежи, например, за дополнительные услуги лизингодателя по техническому обслуживанию оборудования, являющегося предметом лизинга. Может быть оговорен авансовый платеж до приемки предмета лизинга лизингополучателем. Может быть оговорено приобретение предмета лизинга по остаточной стоимости вместо обычного возвращения предмета лизинга в распоряжение лизингодателя после истечения срока действия договора лизинга.

Периодические платежи могут рассчитываться, определяя ее путем деления общей стоимости приобретения предмета лизинга на количество платежей в течение срока действия договора лизинга. Этот метод указан в «Методических рекомендациях по расчетам лизинговых платежей», принятых 16 апреля 1996 года Минэкономики России Лизинг. Экономические и правовые основы. Под ред. Коршунова Н.М., М., Юнити Дана, 2003г., с.39..

Однако в международной коммерческой практике чаще применяется иной метод, который учитывает, что величина долга лизингополучателя перед лизингодателем уменьшается в течение срока действия договора лизинга. Лизинговые платежи начисляются лизингодателем на текущую сумму долга лизингополучателя. При этом размер периодических лизинговых платежей, представляющих собой сумму амортизации предмета лизинга и проценты за кредит, являются постоянными (за счет возрастания амортизации) либо за счет применения «арендного дифференциала» соответственно увеличивается (если на дату платежа стоимость приобретения оборудования остается больше суммы начисленных процентов за кредит) или уменьшается (если наоборот).

Заключение

Лизинг оборудования, на наш взгляд, один из самых удобных способов обновления и наращивания основных средств предприятия по сравнению с другими способами приобретения оборудования (оплата по факту поставки, покупка с отсрочкой или рассрочкой оплаты, банковский кредит и т. д.)

Международный лизинг оборудования имеет ряд преимуществ. Ну например, он дает возможность предприятию-арендатору расширить производство и наладить обслуживание оборудования без крупных единовременных затрат и необходимости привлечения заемных средств.

Кроме этого международный лизинг достаточно сложная в юридическом плане процедура. Для того, чтобы наглядно показать ее сложность, мы попытались составить как можно более полную схему, включающую участников, производимые ими действия и заключаемые ими договоры.

В данном исследовании мы показали, что приобретение оборудования в лизинг является выгодной для лизингополучателя формой распределения финансовых средств, поскольку позволяет существенно уменьшить налогооблагаемую базу путем оптимизации налоговых отчислений.

Исходя из всего вышеизложенного, мы можем утверждать, что оборудование, приобретенное в лизинг, при прочих равных обстоятельствах, способно самостоятельно покрывать все лизинговые платежи и приносить прибыль предприятию уже в первые периоды эксплуатации. Тем более, что срок окупаемости нового лизингового оборудования чаще всего гораздо меньше срока его полезной эксплуатации, даже если учитывать коэффициент ускоренной амортизации. Следует расширять область заключения подобных сделок, для этого существуют все необходимые предпосылки и достаточно устойчивая и хорошо зарекомендовавшая себя на практике правовая база.

Список литературы

НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ

1. Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ.

2. Текст части первой опубликован в "Российской газете" от 8 декабря 1994 г. N 238-239.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ.

4. Текст части второй опубликован в "Российской газете" от 6, 7, 8 февраля 1996 г. N 23, 24, 25.

5. Конвенция Унидруа о международном финансовом лизинге. 28 мая 1988 года.

6. Налоговый кодекс Российской Федерации часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ.

7. Текст части первой Налогового кодекса опубликован в "Российской газете" от 6 августа 1998 г. N 148-149.

8. Налоговый кодекс Российской Федерации часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ.

9. Текст части второй Налогового кодекса опубликован в "Российской газете" от 10 августа 2000 г. N 153-154.

10. Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ.

11. ТН ВЭД России. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Российской Федерации., М., Тирэкс, 2007г.

12. Федеральный закон от 10 октября 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».

13. Федеральный закон от 25 апреля 2004 года № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств».

14. Федеральный закон от 08.02.1998г. № 16 - ФЗ «О присоединении Российской Федерации к конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге».

15. Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)».

НАУЧНЫЕ ПУБЛИКАЦИИ

16. Andreas Novak. Periodic Leasing and Optimal Periodic Capital Investments// Algorithmica №1, 1995.

17. R. El-Yanif. Competetive Optimal On-line Leasing.// Algorithmica №1, 1999.

18. Stefano Caselli. Structured Leasing Transactions. Journal of international business studies. Pp.87-90, 2000.

19. Абрамова Н.В. Договор аренды, лизинга: налоги. М., Центр Юр Инфор, 2005г.

20. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, «Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества», стр. 615, «Статут», М., 2000 г.

21. Газман В.Д. Англо-русский толковый словарь терминов и понятий по лизингу. М., Деловая пресса, 2002г.

22. Газман В.Д. Единообразование лизинга. М. , 2006г.

23. Газман В.Д. Индустрия длинных денег // Коммерсант- Деньги, №24, 2005г.

24. Газман В.Д. Финансовый лизинг. Учебное пособие.М., ГУ - ВШЭ, 2003г.

25. Горемыкин В.А, Лизинг. Учебник. М., Дашков и К, 2004г.

26. Джуха В.М. Лизинг. Учебник. М., Инфра - М, 2006 г.

27. Долгушина Ю.Б. Лизинг. М., Бератор Пресс, 2002г.

28. Ермихин Б.М., Игнатущенко В.Н., Шабанова Н.Н. Лизинг для предпринимателя (практическое пособие). М., ЮСТИЦИНФОРМ, 2000г.

29. Кожевников А.Л. Логистическое обеспечение лизинговых проектов // Лизинг Ревю, №3, 2006г.

30. Кувшинов В.А. Международный лизинг: Модельный договор. Комментарии. М., Торгово-промышленная палата Российской Федерации, 2005г.

31. Лизинг. Экономические и правовые основы. Под ред. Коршунова Н.М., М., Юнити Дана, 2003г.

32. Малявина А.В, , Пашина Н.Б., Попов С.А. Лизинг и антикризисное управление.М., Экзамен, 2006г.

Размещено на Allbest.ru