Объекты, входящие в состав имущественных комплексов, их правовое регулирование

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Выбранная мною тема является одной из не менее важных в изучении курса “Гражданское право” в связи с тем, что имущественные комплексы являются одним из спорных объектов гражданских прав в современной российской цивилистике и затрагивают те или иные правоотношения возникающие по поводу собственности, как юридических лиц, так и физических лиц при реализации ими прав на владение, пользование и распоряжение своим имуществом, как движимым так и недвижимым.

Актуальность темы связана с тем, что в настоящее время в условиях господства рыночной экономики возникает все больше проблем связанных с правовым регулированием имущества, прав и обязанностей предприятий различных форм собственности. Законодательство выделяет имущественные комплексы как особые объекты гражданских прав, это связано с тем, что в основном в настоящее время существует множество предприятий, деятельность которых охватывает различные сферы в экономике. К таким предприятиям можно отнести тех, что осуществляют свою деятельность, например, в нефтяной и газодобывающей промышленности, в состав которых входит множество совокупностей отдельных объектов как движимых так недвижимых, имущественных и неимущественных прав и обязанностей, а также отношения, связанные с персоналом предприятия, его «людским субстратом».

Целью данной работы является изучение отношений связанных с куплей-продажей унитарного предприятия, рассмотрение объектов входящих в состав имущественных комплексов и их правовое регулирование. Для достижения этой цели следует дать развернутое понятие данной категории собственности как объекта гражданских правоотношений. Еще одной целью работы является рассмотрение приватизации как производной разновидности купли-продажи предприятия, а также рассмотрение некоторых проблем законодательного регулирования приватизации.

В своей работе для достижения поставленных целей использовались статьи Гражданского кодекса, федеральные законы, научные труды и учебная литература таких цивилистов как Е.А.Суханова, С.С.Сергеева, С.А.Алексеева, А.Грибанова, М.Г.Пискуновой и др.

В первой главе мы рассмотрим общее понятие имущественного комплекса как объекта гражданских правоотношений и форму договора купли-продажи предприятия. Это необходимо для уяснения основных понятий и общих признаков имущественных комплексов и осуществления сделок с данной категорией имущества.

Во второй главе данной работы мы рассмотрим понятие приватизации, способы приватизации и затронем некоторые особенности при приватизации унитарных предприятий. Кроме того, мы попытаемся проанализировать действующее законодательство и рассмотреть существующие проблемы связанные с приватизацией предприятий.

Глава I. Общая характеристика договора купли-продажи предприятия

Договор купли-продажи как самый распространенный договор в гражданско-правовых отношениях является наиболее многогранным и многоаспектным договором, отражающего, если не все, то большинство, юридических фактов связанных с приобретением, изменением и прекращением гражданских прав и обязанностей.

Договор купли-продажи имеет многовековую историю развития. Уже в классическом римском праве складывается в качестве консенсуального контракта emptio-venditio. В Российском дореволюционном гражданском законодательстве собственно договором купли-продажи (или, как предусматривалось действовавшим законодательством, «продажи и купли») признавались лишь сделки по продаже движимого имущества. Что же касается недвижимого имущества, то его купля-продажа была отнесена законом не к договорам, а к способам приобретения прав на имущество См: Гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 3, М.: Волтерс Клувер, 2008.С.233. В Советский период развития гражданского права существенно ограничил сферу применения договора купли-продажи и свел ее к отношениям между гражданами, а также между гражданами и розничными торговыми предприятиями.

В настоящее время сфера применения договора купли-продажи значительно расширилась также за счет того, что правила о нем должны субсидиарно применяться к купле-продаже нематериальных благ См: Гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 3, М.: Волтерс Клувер, 2008.С.235. С другой стороны договор купли-продажи является родовым понятием по отношению к некоторым другим договорам (отдельным видам договора купли-продажи), суть которых заключается в том, что одно лицо обязуется передать в собственность другого лица какое либо имущество, а последнее обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). К числу договоров, признаваемых отдельными видами договора купли-продажи, относятся договоры: Розничной купли-продажи; Поставки товаров; Поставки товаров для государственных нужд; Контрактация; Энергоснабжения; Продажи недвижимости; Продажи предприятияСм: Гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 3, М.: Волтерс Клувер, 2008.С.236.

Последний вид договора купли продажи является на наш взгляд наиболее интересным в понимании и уяснении тех или иных особенностей. Выделение договора продажи предприятия в качестве самостоятельной разновидности договора продажи недвижимости обусловлено спецификой предмета - предприятия как имущественного комплекса, используемого для предпринимательской деятельности.

Но сперва, нам необходимо уяснить, что такое предприятие, его признаки, свойства и правовую форму, чем мы и займемся в следующем параграфе данной главы.

§1. Понятие имущественного комплекса

Имущественный комплекс в настоящее время является спорным объектом в современной цивилистике. Гражданский кодекс Российской Федерации в разделе об объектах гражданских прав не устанавливает такого понятия, как имущественный комплекс, т.е законодательного определения закрепленного в норме права нет. Понятие существует лишь на доктринальном уровне, например, Е.А.Суханов определяет имущественный комплекс как «особый объект гражданских прав, комплекс взаимосвязанных недвижимых и движимых вещей, используемых по общему назначению как единое целое»См: Российское гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 1, М.: Статут, 2010.С.310 .

Термин "комплекс" (лат. complexus) означает совокупность предметов или явлений. В свою очередь слово "имущественный" происходит от слова "имущество", под которым в зависимости от сферы применения понимаются не только вещи, но также и имущественные права и обязанности

Законодатель определил предприятие как объект права, представляющий собой имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом, именно как имущественный комплекс, признается законом недвижимостью (ст.132 ГК РФ)См: Гражданское право/ учебник,под ред. С.А.Алексеева, М.: Проспект, 2010. С.91 . Вместе с тем в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудования, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги и права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено закономСм: Гражданское право/ учебник,под ред. С.С.Сергеева, Том 1, М.: ТК «Велби», 2009.С.377. Другое название имущественного комплекса, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, - "бизнес" дано в ст.85 Федерального закона от 8 января 1998г. №6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" См: Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 2, ст.222., который утратил силу в настоящее время. В новой редакции закона от 26 октября 2002 года такое определение не дается, хотя по смыслу содержащихся в нем норм касающихся продажи предприятия должника можно предположить, что под предприятием понимается именно «бизнес».

Исходя из вышесказанного следует, что предприятие представляет собой не простую совокупность разрозненных вещей и произвольно выбранных обязательств, а единый имущественный комплекс, необходимый для предпринимательской деятельности. Обобщая данные положения можно вывести следующие признаки имущественного комплекса:

- объединение имущества (образование комплекса) для определенного вида предпринимательской деятельности;

- фактическое ведение предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли от использования этого имущества ("предприятие на ходу").

На фактическое ведение предпринимательской деятельности в первую очередь указывают обязательства, договоры, права требования и долги по которым включаются в состав предприятия. Иные комплексы недвижимых и движимых вещей, не задействованных в предпринимательской деятельности, предприятием (бизнесом) не являются. Предприятия могут образовываться на базе заводов, автозаправочных станций, ресторанов и пр., если это имущество будет "оживлено" предпринимательской деятельностью его собственника. Следует обратить внимание, что в состав предприятия включаются не любые права требования и долги по обязательствам собственника, а только связанные с деятельностью этого предприятияСм: Понятие имущественного комплекса в законодательстве и правовой режим объектов в его составе/ авт. ст. Пискунова М.Г.«Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование»/жур. №1, 10.2002. Е.А.Суханов указывает, что "предприятие на ходу" стоит намного дороже, чем простая совокупная «балансовая стоимость» его имущества или чистых активов, при наличии «клиентелы» (goodwill), т.е устойчивые хозяйственные связи с потребителями продукции или услуг. Наличие этого признака составляет весьма важную особенность предприятия как имущественного комплекса и обычно предопределяет целесообразность совершения сделок с ним именно как с имущественным комплексом, а не как с простой совокупностью вещей или других объектовСм: Российское гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 1, М.: Статут, 2010.С.310.

Самостоятельным объектов гражданского оборота могут выступать и отдельные части и производственные единицы предприятия, например, имущество цеха, небольшой магазин, гостиница, кафе или иное предприятие сферы обслуживания. Т.е по сути предприятие является сложным объектом по классификации объектов в гражданском праве, где общим назначением является получение прибыли от той или иной деятельности предприятия. В случае совершения сделок (аренды, залога, продажи и т.д.) с имущественными комплексами их собственник передает приобретателю не только простую совокупность вещей, но и так же сопутствующие права и обязанности, «бизнес» в целом с правом на получение «благ» и «бремени содержания».

Имущественный комплекс это не только предприятие, как субъект и объект гражданских правоотношений, но и общее имущество жилого дома, в силу закона находящееся в долевой собственности владельцев жилых квартир и (или) комнат (п. 1 ст. 290 ГК; ст. 36-43 ЖК). Оно обычно появляется после приватизации жилья в многоквартирных домах, когда частные собственники отдельных квартир должны совместно эксплуатировать лестничные площадки и лестницы, лифты, крыши и подвалы, электрическое, сантехническое и иное оборудование, обслуживающее жилой дом в целом, а также придомовую территорию, которые, строго говоря, вообще не являются отдельными вещами - объектами гражданских прав. Право собственности на квартиру (комнату) неразрывно связывается с долей в праве собственности на общее имущество жилого дома.

Такая юридическая конструкция (в ранее действовавшем законодательстве именовавшаяся «кондоминиумом») стала способом решения вопроса о принадлежности общих частей и оборудования многоквартирных жилых домов, в ходе приватизации которых отдельные квартиры и даже жилые комнаты стали рассматриваться законом в качестве самостоятельных объектов права собственности. Само по себе данное решение нельзя признать наиболее удачным, ибо такие квартиры и комнаты не предназначены для самостоятельной эксплуатации, будучи теснейшим образом связанными и друг с другом, и с другими частями дома (обычно общими в них являются не только стены, но даже пол и потолок, а объектом права собственности жильца в этом случае, по сути, становится «пространство»). Самостоятельными вещами не являются и общие части дома, которые к тому же лишены оборотоспособности вне связи с обсуживаемыми ими жилыми помещениями (п. 2 ст. 290 ГК, ст. 37, 38,42 ЖК). Более эффективным, как, в частности, показывает и европейский опыт, было бы признание многоквартирного жилого дома единой, юридически неделимой вещью и тем самым в целом -- объектом долевой собственности жильцов. Последние в этом случае получают в пользование (или на особом вещном праве) приходящиеся на их доли квартиры и в этих же долях несут все необходимые расходы по содержанию дома в надлежащем состоянии.

Особым объектом гражданских прав (единой вещью) может быть признан технологический имущественный комплекс (например, газопроводы с компрессорными станциями и тому подобным оборудованием, установки по переработке нефти и иного сырья и т.п.). От предприятия этот комплекс отличается тем, что в его состав входят только вещи, но не права и обязанности. При этом составляющие его вещи разнородны (недвижимость -- земельный участок, здания, сооружения; движимость -- оборудование и т.д.), но объединены единым хозяйственным назначением, что делает целесообразным его рассмотрение опять-таки как единого объекта имущественного оборота, но не вещных правСм: Российское гражданское право/ учебник,под ред Е.А.Суханова, Том 1, М.: Статут, 2010.С.311-312.

Итак, значит под имущественным комплексом понимается не просто особый объект гражданских прав, комплекс взаимосвязанных недвижимых и движимых вещей, используемых по общему назначению как единое целое, но и иные комплексы связанные с обще-долевой собственностью жилого дома, технологический имущественный комплекс и другие.

Как мы уже выяснили, что при совершении сделок с имущественными комплексами объекты, находящиеся в его составе теряют тот правовой режим присущий им по отдельности, а объединившись в совокупности придают единый правовой режим имущественному комплексу. Но, тем не менее, законодатель признает имущественный комплекс (предприятие) недвижимостью, согласно ст.132 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Несмотря на отсутствие основных признаков недвижимости -- прочной связи с землей и невозможности перемещения без ущерба назначению, а также на подвижность, изменчивость предприятия как объекта права, законодатель счел необходимым подчинить его правовому режиму недвижимого имущества, а следовательно, и требованию государственной регистрации прав и сделок. Государственная регистрация прав на предприятие и сделок с ним должна проводиться в особом порядке, обусловленном правовой спецификой данного объекта. Основной особенностью предприятия является возможность включения в его состав земельных участков и других объектов недвижимости, находящихся на различных территориях, а также возможность исключения недвижимого имущества из состава предприятия. Тем не менее, предприятие в целом признается недвижимостью, даже если в его состав не входят земельные участки, здания, сооружения и иные недвижимые объекты. В статье 22 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» определено особое место регистрации прав на предприятие, отличное от места нахождения недвижимости.

Как считает Пискунова М.Г. существенной особенностью предприятия является его объективная неопределенность. Другие объекты недвижимости являются индивидуально определенными вещами, чья физическая природа, прочная связь с землей или невозможность перемещения обусловливают фиксированное место нахождения, пространственную определенность их как объектов права. Земельные участки, здания и сооружения, жилые и нежилые помещения являются объективно существующими вещами, «объективными объектами прав». Их возникновение и существование не связаны с субъективными правами, объект недвижимости может существовать и без субъекта права, вне правовых отношений, например, бесхозяйное имущество. Вновь созданный объект недвижимости как вещь возникает объективно после завершения строительства и существует вне зависимости от возникновения прав на него. С момента государственной регистрации в соответствии со ст.219 ГК РФ возникает вещное право на него, но не сам объект. Предприятие же является «субъективным объектом прав».

Во-первых, его возникновение и существование неразрывно связаны с субъектом прав на него. Одним из принципиальных вопросов правового режима предприятия, который обходят молчанием во всех посвященных этой теме исследованиях, является момент возникновения вещного права на предприятие как на недвижимость. С какого момента возникает право собственности на бизнес? Если бизнес приобретен на основании сделки (купли-продажи, в том числе на открытых торгах, в порядке отступного и пр.), то по общему правилу п.2 ст.8 и п.2 ст.223 ГК РФ, а также по специальной норме п.1 ст.564 ГК РФ право на него как недвижимость возникнет с момента государственной регистрации перехода права.

Во-вторых, как объект прав предприятие, его конкретный состав и наименование определяются правообладателем при совершении сделки с предприятием по согласованию с участником сделки. Указанный в п.2 ст.132 ГК РФ состав предприятия может быть изменен договором. Так, еще до подписания договора продавцом проводится инвентаризация, затем акт инвентаризации, баланс, заключение независимого аудитора и перечень долгов рассматриваются сторонами, после чего состав продаваемого предприятия определяется договором купли-продажи (ст.561 ГК РФ). Определение состава предприятия непосредственно договором, то есть при совершении сделки, предусмотрено и п.3 ст.70 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Договором определяется состав предприятия, передаваемого в доверительное управление (п.1 ст.1016 ГК РФ). То есть можно сказать, что предприятие -- это особый объект прав, который формируется, приобретает имущественную определенность при совершении сделок с ним. Предприятие является скорее предметом сделки, чем объектом вещных прав. Цель такой правовой конструкции заключается в переносе прав на все элементы бизнеса путем заключения одной, а не множества отдельных сделок.

В-третьих, предприятие в отличие от других недвижимых вещей является постоянно изменяющимся объектом права. Вряд ли существует более изменчивый объект прав, чем бизнес, «предприятие на ходу», включающее права требования и долги по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью.

Четвертой особенностью предприятия является возможность его пространственной неопределенности: по воле собственника в состав предприятия могут входить земельные участки и иные объекты недвижимого имущества, расположенные на различных территориях, но возможно и их отсутствие в составе предприятия, что не лишает такой «виртуальный» объект правового режима недвижимости. Хотя сложно представить себе предпринимательскую деятельность, не связанную с определенной недвижимостью или правами на нее, «в воздухе», вне собственных или арендованных производственных, торговых, административных помещений, тем не менее такая возможность допускается законодателемСм: О государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс/авт. ст. Пискунова М.Г.«Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование»/жур. №1, 6.2001.

Таким образом, объекты недвижимости являются вещами, и как объекты права они объективны, постоянны, пространственно определены. Предприятия вещами не являются, и как объекты права они субъективны, изменчивы, могут быть пространственно не определены.

Как считает О.М.Козырь, признав предприятие недвижимостью, в дальнейшем ГК РФ не подчиняет его автоматически всем общим правилам о недвижимости, а устанавливает более формализованный и строгий режим для сделок с предприятиями. Ужесточение правового режима предприятия как объекта права путем отнесения его к недвижимому имуществу должно, как и любое стеснение гражданского оборота, иметь определенную цель.

В юридической литературе отмечается, что предприятие представляет собой не просто совокупность самостоятельных разрозненных вещей, а единый имущественный комплекс, обособленный от иного имущества собственника (юридического лица или индивидуального предпринимателя), образующий единое целое, замкнутый производственный цикл. Отдельные объекты недвижимости, относящиеся к предприятию, могут иногда находиться вне места расположения основной массы имущества. В качестве примеров предприятия могут рассматриваться заводы, автозаправочные станции, рестораны и пр.

Материальные и нематериальные объекты, входящие в состав предприятия и образующие его имущественный комплекс, могут быть условно разделены на следующие группы в зависимости от правового режима:

- земельные участки, другие объекты недвижимости или права на них;

- движимые вещи;

- права требования и долги по обязательствам, связанным с деятельностью предприятия;

- исключительные права.

Имущественный комплекс предприятия нельзя свести к понятию «сложная вещь», так как последняя состоит из реальных, наличных вещей, а предприятие образуют не только вещи, но и иное имущество, в том числе права. В законодательстве термин «имущественный комплекс» употребляется не только при характеристике предприятия. Могут существовать иные имущественные комплексы, не являющиеся предприятием. Так, в п.1 ст.607 и в ст. 1013 ГК РФ говорится о возможности передачи в аренду и в доверительное управление предприятий и других имущественных комплексов.

Однако правовой режим имущественных комплексов как сложных недвижимых вещей отличен от режима предприятий, хотя правообладатели иногда отождествляют эти понятия. Имущественные комплексы отвечают критериям недвижимости в силу физических свойств, они, в отличие от предприятия, являются вещами, хотя и сложными. Практические аспекты данной проблемы исследованы в работе А.А.Завьялова, посвященной особенностям регистрации прав на недвижимое имущество производственных организаций газовой, нефтяной, металлургической и энергетической отраслей. Недвижимые имущественные комплексы как сложные вещи подчиняются обычному правому режиму недвижимости, не отягощенному правилами о предприятиях. Возможно, правообладатель имущественного комплекса пожелает заключить сделку, предметом которой будет предприятие, в состав которого включен только имущественный комплекс как сложная вещь без других атрибутов бизнеса (движимых вещей, имущественных и исключительных прав). С точки зрения экономического содержания это тождественно сделке с имущественным комплексом как единой недвижимой вещью. Но определение сторонами в качестве предмета договора предприятия (передачи его в собственность, пользование, ипотеку) подчиняет такой договор правилам сделок с предприятиями независимо от его состава См: О государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс/авт. ст. Пискунова М.Г.«Недвижимость и инвестиции. Правовое регулирование»/жур. №1, 6.2001.

§2. Форма договора, предмет, условия, стороны и др

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам См: ст. 559 ГК РФ.

Договор продажи предприятия является консенсуальным, то есть он вступает в силу с момента, когда стороны оговорили существенные условия, возмездным так, как покупатель обязуется уплатить стоимость предприятия, двухсторонним так, как у обоих сторон есть взаимные права и обязанности.

Существенными условиями договора продажи предприятия являются: предмет и цена, которые подлежат обязательному согласованию сторонами. При отсутствии в договоре соответствующего условия он считается не заключенным См: п.1 ст. 555 ГК РФ.

Договор должен быть письменным, составленным исключительно в виде одного документа (количество экземпляров которого не ограничивается), подписанного сторонами (обмен документами путем почтовой, телетайпной связи и т.п., о чем упоминается в ст. 434 ГК, в данном случае не считается надлежащей формой договора), нотариального удостоверения не требуется. Форма договора считается соблюденной, если к нему приложены акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, соответствующие заключения аудитора, перечень всех долгов, включаемых в состав предприятия, перечень его кредиторов с указанием характера, размера и сроков их требований. Данные, содержащиеся, в указанных документах рассматриваются сторонами и используются ими для определения цены предприятия. Иные условия договора продажи предприятия не относятся к существенным.

Хотя в п. 2 ст. 560 говорится лишь о том, что несоблюдение формы договора влечет его недействительность, следует учесть, что эта сделка будет являться ничтожной.

Помимо того что договор должен иметь письменную форму, он подлежит также госрегистрации. Именно с момента регистрации договор считается заключенным. Статья 131 ГК возлагает ее на учреждения Росрегистрации путем ведения Единого государственного реестра. Орган, осуществляющий госрегистрацию договора (по месту нахождения предприятия), обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию либо путем выдачи специального документа об этом, либо совершением надписи на самом договоре См: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 3 томах. Том 2, М.: «Юрайт-Издат», 2004 г..

В гражданском кодексе не определены стороны договора, но исходя из того, что под предприятием понимается имущественный комплекс используемый для осуществления предпринимательской деятельности и включающий все виды имущества, предназначенного для такой деятельности, следует полагать, что сторонами этого договора, либо одной из сторон являются субъекты предпринимательской деятельности. Продавцом предприятия, как правило, является его собственник, однако продавать его могут так же субъекты права хозяйственного ведения, оперативного управления, предварительно получившие согласие собственника на такую продажу. Учреждения как субъекты права оперативного управления могу продавать только те предприятия которые ранее были приобретены за счет доходов от разрешенной уставом деятельности и учтены на отдельном балансе См: п.2 ст. 296 ГК РФ.

Продавцами предприятий находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации выступают юридические лица, которым предоставлены соответствующие полномочия. Предприятия, составляющие муниципальную собственность, продаются лицами, специально назначенными органами местного самоуправления. Покупателями по таким договорам могут выступать физические и юридические лица, то есть дееспособные граждане и юридические лица, обладающие достаточным объемом правоспособности.

Итак, объектом договора является предприятие в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не в праве передавать другим лицам. В этом случае необходимо выделить две категории прав продавца, в отношении которых в гражданском кодексе предусмотрены два противоположных правила. К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, а так же принадлежащие ему на основании лицензии права на использование таких средств индивидуализации. Если иное не будет предусмотрено договором продажи, то эти права переходят к покупателю. Вторую категорию составляют права полученные продавцом на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, предусмотренные законом См: п.2 и п.3 ст. 559 ГК РФ.

Договор продажи предприятия отличается от договора продажи недвижимости двумя особенностями. Первая - он всегда сопровождается уступкой прав требований продавца покупателю. Вторая - продавец переводит на покупателя долги, что требует согласия кредиторов. Поэтому Гражданский кодекс определяет особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения этого порядка (ст. 562 ГК РФ).

Кроме того, существует еще одна особенность договора купли-продажи предприятия (ст. 566 ГК РФ). Как и другие виды договоров, в ряде случаев он может быть признан недействительным, изменен или расторгнут. При этом полученное по нему имущество стороны (или одна из сторон) обязаны возвратить. Однако к договору купли-продажи предприятия эти правила могут применяться, только если указанные последствия существенно не нарушают:

- права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя;

- права и охраняемые законом интересы кредиторов других лиц;

- не противоречат общественным интересам См: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2008. Кн. 2. С. 137..

Глава II. Приватизация, как способ продажи унитарного предприятия

Как известно договор купли-продажи предприятия представляет собой передачу в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, т. е является производным способом возникновения права собственности на объект гражданских правоотношений, главным признаком которого является наличие правопреемства. Однако, не следует рассматривать данное положение именно со стороны продажи имущества, т.е прекращения права собственности у продавца, так как приватизация является и способом возникновения права собственности у покупателя.

Приватизация, является одним из основных видов разгосударствления, представляет собой процесс, направленный на удовлетворение потребностей и интересов участников общественных отношений во все большей мере частными институтами общества путем передачи им функций, ранее выполнявшихся государством, его органами и должностными лицами.

Что касается самого понятие приватизации, то в соответствии со ст.1 Закона «О приватизации…» под приватизацией государственного и муниципального имущества понимается возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (федерального имущества), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц См: Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 31.05.2010) "О приватизации государственного и муниципального имущества" (принят ГД ФС РФ 30.11.2001). Тем самым государственная или муниципальная собственность преобразовывается в частную.

Принципы приватизации отражены в ст. 2 Закона:

- Приватизация основывается на признании равенства покупателей и открытости деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления;

- Государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе;

- Приватизация муниципального имущества осуществляется органами местного самоуправления самостоятельно в порядке, предусмотренном законом.

Под объектами государственной собственности, подлежащими приватизации, понимаются предприятия (объединения), организации, структурные единицы объединений, производства, цехи, иные подразделения предприятий, организаций как единые имущественные комплексы производственных фондов и иных ценностей.

Приобретение предприятия как целостного хозяйственного комплекса и приобретение отдельных видов имущества предприятий принципиально отличаются. В первом случае покупателю предоставляется право приобрести титул собственности на работающее предприятие (с определенными хозяйственными связями, сложившимся трудовым коллективом и т.д.). Во втором - покупатель приобретает имущество либо ликвидируемого предприятия, либо предприятия, которое коренным образом перепрофилируется или реорганизуется. В качестве продавцов объектов государственной собственности признаются специальные исполнительные органы (республиканские комитеты по управлению государственным имуществом и аналогичные им органы), в функции которых входит непосредственная организационная работа по приватизации государственной собственности и оперативно-хозяйственное управление предприятиями, передаваемыми в их ведение. Это обусловлено следующими причинами:

а) общественный, по существу, характер государственной собственности предопределяет, что распоряжаться ее продажей может только представитель всего общества - государство. Недопустимо передавать процесс приватизации на откуп органам отраслевого и регионального управления, так как их специфические интересы состоят в стремлении взять на себя не только управление вверенной им собственностью, но и полное распоряжение ею.

б) государство является единственным продавцом государственной собственности, т.е. монополистом. Между тем за деятельностью любой монополии необходим широкий общественный контроль. Распыление полномочий по приватизации между многочисленными органами государственной власти и управления крайне осложнит и без того непростую процедуру контроля со стороны компетентных государственных органов.

Правами покупателей объектов приватизации по процедурам, предусмотренным концепцией приватизации, пользуются только граждане и негосударственные юридические лица. Дело в том, что покупка государственными юридическими лицами государственной же собственности лишь усложняет формы владения, распоряжения и пользования имуществом предприятий, но не меняет формы собственности на предприятии в целом.

§1. Способы приватизации унитарного предприятия

Исчерпывающий перечень способов приватизации содержится в ст. 13 Закона о приватизации. К ним относятся:

1) преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество;

2) продажа государственного или муниципального имущества на аукционе;

На аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество. Аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся. В течение пяти дней с даты подведения итогов аукциона с победителем аукциона заключается договор купли-продажи. Передача государственного или муниципального имущества и оформление права собственности на него осуществляются в соответствии с законодательством РФ и договором купли-продажи не позднее чем через тридцать дней после дня полной оплаты имущества. в случае если предметом аукциона являлись акции, продавец в течение трех дней после полной оплаты покупателем стоимости акций направляет реестродержателю эмитента (соответствующему депозитарию) передаточное распоряжение на регистрацию покупателя в реестре владельцев акций эмитента (на учет перехода прав). Покупатель вправе получить от продавца заверенную им копию указанного передаточного распоряжения.

3) продажа акций открытых акционерных обществ на специализированном аукционе;

Специализированным аукционом признается способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.

4) продажа государственного или муниципального имущества на конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

На конкурсе могут продаваться предприятие как имущественный комплекс или акции созданного при приватизации открытого акционерного общества, которые составляют более чем 50 процентов уставного капитала указанного общества, если в отношении указанного имущества его покупателю необходимо выполнить определенные условия. К таким условиям можно отнести, например, сохранение определенного числа рабочих мест, переподготовку и (или) повышение квалификации работников, ограничение изменения профиля деятельности унитарного предприятия или назначения отдельных объектов социально-культурного назначения, коммунально-бытового или транспортного обслуживания населения либо прекращение их использования.

5) продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ;

Продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных на территории РФ, может быть осуществлена посредством их использования в качестве обеспечения ценных бумаг, выпускаемых иностранными эмитентами.

6) продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг;

7) продажа государственного или муниципального имущества посредством публичного предложения;

Публичное предложение о продаже государственного или муниципального имущества является публичной офертой.

8) продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены;

Продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены осуществляется, если не состоялась продажа этого имущества посредством публичного предложения.

9) внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ;

В данном случае, применительно к унитарным предприятиям применяются нормы о слиянии, реорганизации и преобразовании, выделении и разделении юридических лиц. Однако недопустимо вносить имущество унитарного предприятия в уставные капиталы ОАО, если это будет препятствовать осуществлению уставных целей созданий данного унитарного предприятия. Следовательно, при внесении всего имущества предприятия в уставный капитал ОАО данное предприятие ликвидируется.

10) продажа акций открытых акционерных обществ по результатам доверительного управленияСм: Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ (ред. от 31.05.2010) "О приватизации государственного и муниципального имущества" (принят ГД ФС РФ 30.11.2001).

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего.

Следует иметь в виду, что Федеральным законом «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта» в п.2 статьи 3 определен способ приватизации, не предусмотренный Законом о приватизации: изъятие имущества у организаций федерального железнодорожного транспорта и внесение его в уставный капитал единого хозяйствующего субъекта - ОАО «Российские железные дороги» См: Федеральный закон от 27.02.2003 N 29-ФЗ (ред. от 26.06.2008) "Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта" (принят ГД ФС РФ 07.02.2003) .

Законом предусмотрены ограничения на выбор способа приватизации отдельных объектов. Например, приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия в случае, если размер его уставного фонда превышает установленный законодательством минимальный размер уставного капитала ОАО, может осуществляться только путем преобразования в открытое акционерное общество.

Определение способа приватизации осуществляется в такой последовательности: если принимается решение о приватизации федеральных унитарных предприятий и находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, для которых балансовая стоимость основных средств на последнюю отчетную дату превышает 5 млн. МРОТ, то в качестве способа приватизации могут быть выбраны: преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество, аукцион, специализированный аукцион, продажа за пределами территории РФ находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ, внесение федерального имущества в качестве вклада в уставный капитал стратегического акционерного общества.

Имущество, не соответствующее указанным требованиям, может быть приватизировано дополнительно на конкурсе, путем внесения акций в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества. Если аукцион, специализированный аукцион или конкурс по продаже такого имущества был признан несостоявшимся, приватизация может осуществляться иными способами.

приватизация купля продажа предприятие

Одной из немаловажной проблемой правового регулирования данной сферы гражданских правоотношений является регистрация сделок с недвижимым имуществом в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.

Важнейшим аспектом понятия предприятия как имущественного комплекса является признание его недвижимостью (п. 1 ст. 132 ГК). В силу ст. 219 ГК, право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. Эта широко известная норма приобретает совершенно иное звучание, как только мы попытаемся применить ее к предприятию. Если таковое как имущественный комплекс признается недвижимостью, то в соответствии с буквальным толкованием ст. 219 ГК в случае вновь создаваемого предприятия следовало бы считать, что право собственности на предприятие возникнет с момента регистрации этого права.

Статья 22 (п.2) Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» устанавливает, что государственная регистрация прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в целом проводится в учреждении юстиции по регистрации прав в месте регистрации предприятия как юридического лица. Зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения объекта См: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (с изменениями и дополнениями). Отсюда вытекает, что на весь имущественный комплекс предприятия первоначально регистрируется право собственности, вслед за чем при наличии недвижимых объектов вносятся реестровые записи по месту их нахождения. Т.е возникает такое положение, что новый собственник должен регистрировать каждый объект недвижимости в составе имущественного комплекса, данное положение становится весьма интересным, если предприятие имеет в составе своего имущества недвижимость находящееся в различных местах и на значительном удалении друг от друга, т.е данные объекты находятся в различных регистрационных округах. Также вслед за этим возникает еще одна проблема, в случае если предприятие приобретается несколькими собственниками, т.е приобретает признак общей долевой собственности, то регистрацию прав на предприятие необходимо произвести одновременно в нескольких учреждениях юстиции, отвечающих за регистрацию прав на недвижимость, - в месте регистрации каждого из сособственников с указанием на то, что находящемуся в данном регистрационном округе лицу принадлежит определенная доля в праве общей собственности на конкретное предприятие. На каждый объект недвижимости в месте его нахождения должно быть при этом зарегистрировано право общей собственности.

Если речь идет о гражданине-предпринимателе без образования юридического лица, то по аналогии закона (п.1 ст.6 ГК Российской Федерации) регистрация проводиться органом юстиции по месту регистрации такого гражданина как индивидуального предпринимателя. А если речь идет о гражданине, который не является субъектом предпринимательской деятельности и иметь в собственности предприятия - не одно и тоже. Собственник - физическое лицо сам предпринимательской деятельностью - т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг (п.1 ст.2 ГК Российской Федерации), - может и не заниматься, а, например, передать предприятие в доверительное управление индивидуальному предпринимателю. То есть Закон о государственной регистрации прав упустил из виду то обстоятельство, что действующее законодательство не содержит каких-либо ограничений для физических лиц, не имеющих индивидуально-предпринимательского статуса, на предмет наличия у них на праве собственности такого объекта, как предприятие.

Представляется, что подобная регистрация могла бы осуществляться по месту жительства гражданина, которым согласно п.1 ст.10 ГК Российской Федерации признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Однако отсутствие нормативной урегулированности данного вопроса, вероятно, серьезно затруднит регистрацию прав собственности физических лиц на предприятия.

Немаловажное значение имеет правовая позиция законодателя, возникшая в определении понятия приватизации указанного в ст.1 Закона о приватизации, закрепляющая возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (федерального имущества), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц. То есть согласно данному определению при приватизации государственная и муниципальная собственность путем продажи преобразуется в частную собственность. Однако согласно п. 2 ст. 30 Закона о приватизации объекты социально-культурного и коммунально-бытового назначения, не включенные в подлежащий приватизации имущественный комплекс унитарного предприятия по основаниям, указанным в п. 1 статьи 30, подлежат передаче в муниципальную собственность в порядке, установленном законодательством.

Исходя из вышесказанного следует сделать вывод, что приватизация государственных предприятий является основанием возникновения не только частной собственности, но и муниципальной.

Заключение

Таким образом мы пришли к выводу, что несмотря на спорные моменты, имущественный комплекс в настоящее время является особым объектом гражданских прав, и представляет собой комплекс взаимосвязанных недвижимых и движимых вещей, используемых по общему назначению как единое целое.

Спорность и особенность имущественного комплекса заключается в его неопределенности и формальности установленного законодателем вызывающего сильные дискуссии в научных кругах современной цивилистики. По которым многие авторы высказывают различные мнения по поводу имущественного комплекса, характеризуя его в различных интерпретациях, но имеющих схожие понятия, где имущественный комплекс выступает как самостоятельный объект гражданских прав, и представляет собой не простую совокупность разрозненных вещей и произвольно выбранных обязательств, а единый имущественный комплекс, необходимый для предпринимательской деятельности.

Основная проблема имущественного комплекса заключается в том, что законодатель не дает четкого определения, где усматривались бы единые признаки комплекса как «предприятия», как субъекта и объекта гражданских правоотношений, как общее имущество жилого дома, в силу закона находящееся в долевой собственности владельцев жилых квартир, как технологический имущественный комплекс и другие понятия, которые содержаться в различных нормативно-правовых актах, что существенно затрудняет его применение в практике при осуществлении различного рода действий с ними в виде сделок и т.п.

Законодатель определил предприятие как объект права, представляющий собой имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом, именно как имущественный комплекс, признается законом недвижимостью (ст.132 ГК РФ). Данное понятие весьма узко устанавливает имущественный комплекс и ограничивает его так как под смыслом данной нормы понимается именно предприятие как субъект и объект гражданских прав, не учитывая при этом что не все имущественные комплексы являются предприятиями созданными для осуществления предпринимательской деятельности.

Поэтому я предлагаю выработать единое понятие объединяющее все выше перечисленные определения и разделить их на категории (виды) для точного выделения существенных признаков каждого из них для конкретного правового регулирования. Например, «имущественным комплексом признается совокупность движимого и недвижимого имущества, в том числе права и обязанности, создаваемого для достижения определенной цели субъектами гражданских правоотношений».

Исследуя приватизацию как способ купли-продажи предприятия можно сделать вывод, что правовая позиция законодателя, возникшая в определении понятия приватизации указанного в ст.1 Закона о приватизации, закрепляющая возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации (федерального имущества), субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц. То есть согласно данному определению при приватизации государственная и муниципальная собственность путем продажи преобразуется в частную собственность.

Приватизация имеет особенности в сравнении от простого понятия купли-продажи предприятия:

1. Субъектом продажи, продавцом выступает специальный субъект гражданских правоотношений - публично правовые образования и муниципальные образования, являющиеся единственными продавцами государственной и муниципальной собственности, т.е монополистами;

2. Приватизация регулируется отдельным федеральным законом, что подчеркивает ее особенность при выделении данного способа от норм предусмотренными гражданским законодательством;

3. Большинство норм о приватизации носят императивный характер, т.е обязательны в исполнении для всех участников данных правоотношений.

Существующие способы приватизации весьма разнообразно регулируют порядок продажи унитарных предприятий, каждый из которых имеет свои особенности и недостатки, например, порядок регистрации прав на недвижимое имущество после продажи унитарного предприятия имеет некоторые пробелы в регулировании.

Также следует отметить, что при продаже предприятия нескольким собственникам и возникновении общей долевой и общей совместной собственности, в том числе и простым гражданам, отсутствуют нормы в законодательстве РФ регулировавшие данные положения, что весьма усложняет регистрацию прав на недвижимость в составе имущественного комплекса. Данный пробел следует устранить путем внесений изменений в гражданский кодекс и закон о приватизации, а также путем внесения соответствующих положений в федеральный закон «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».