Усыновление (удочерение) по законодательству Российской Федерации

Общепризнано, что судебная форма защиты права - наиболее совершенная, обеспечивающая соблюдение прав и законных интересов гражданина. При рассмотрении дел об усыновлении должны соблюдаться не только права и интересы усыновляемого, но и усыновителей, родителей Нечаева А.М. Судебная защита прав ребенка: Учебно-практическое пособие / А.М. Нечаева. - М.: Экзамен, 2005. - 70 с..

В ряде изученных дел об усыновлении обнаружилось неполное выяснение обстоятельств, что могло повлечь нарушение прав родителей усыновляемых на дачу согласия на усыновление. Так, в деле об усыновлении Ш. несовершеннолетнего Д. мать заявила, что запись об отце в свидетельстве о рождении сделана с ее слов. Суд принял такое заявление, не проверив это обстоятельство, что является нарушением ч. 2 ст. 56 и ч. 3 ст. 272 ГПК РФ. Аналогичная ситуация встречалась еще в четырех из изученных дел. Только в одном деле из пяти имелась справка ЗАГСа, выдавшего свидетельство о рождении усыновляемого, о том, что действительно соответствующая актовая запись была сделана со слов матери Нечаева А.М. Защита прав ребенка в современной России: Материалы научно-практической конференции / А.М. Нечаева. - М.: Институт государства и права РАН, 2004. - 198 с..

В деле об усыновлении И-ой несовершеннолетних А. из заключения органа опеки следует, что мать девочек умерла, однако другими материалами дела это не подтверждено. Суд должен был предложить представить свидетельство о смерти матери несовершеннолетних или иные документы, подтверждающие этот факт.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ суд определяет предмет доказывания по делу. Сюда входят обстоятельства, установить которые необходимо для всех дел об усыновлении. Кроме того, следует выяснить и иные обстоятельства в зависимости от особенностей дела. Общие вопросы предмета доказывания в большинстве случаев выясняются полно по всем делам об усыновлении, а особые обстоятельства того или иного дела учитываются не всегда. Так, из материалов дела об усыновлении И-ой несовершеннолетних А. следует, что мать усыновляемых умерла Там же. - 199 с.. В соответствии с п. 4 ст. 137 Семейного кодекса, если один из родителей усыновленного ребенка умер, то по просьбе родителей умершего родителя (дедушки или бабушки ребенка) могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя, если этого требуют интересы ребенка. Однако суд не выяснил, живы ли бабушка и дедушка усыновляемых А., не привлек их к участию в деле, не выяснил их отношения к вопросу о сохранении их правовых отношений с внучками Нечаева А.М. Защита прав ребенка в современной России: Материалы научно-практической конференции. С.199..

В литературе высказано мнение о том, что в целях сохранения тайны усыновления применять правило о сохранении правовой связи между усыновляемым и его бабушкой (дедушкой), предусмотренное п. 4 ст. 137 СК РФ, возможно только, если ребенку уже исполнилось десять лет или если усыновитель не ходатайствует об изменении фамилии, имени и отчества ребенка. В первом случае должно быть получено согласие ребенка на усыновление, и, следовательно, оно не будет для него тайной. Во втором - очевидно, что рано или поздно усыновленный задастся вопросом о том, почему у него фамилия, отличная от фамилии усыновителя, и отчество не по имени последнего Комментарий к Семейному кодексу РФ / Под ред. П.В. Крашенинникова и П.И. Седугина (автор комментария к ст. 137 В.И. Иванов). С.252..

Представляется, такое толкование не соответствует законодательству и интересам усыновляемого. Вряд ли можно говорить, что соблюдение тайны усыновления имеет приоритет перед правом ребенка на сохранение правовой связи со своими близкими родственниками. Часто бабушки и дедушки с большой теплотой и любовью относятся к внукам. Отнимать у ребенка, который из-за смерти одного из родителей лишился частички семейной заботы, право на общение с любящими родственниками было бы жестоко. Кроме того, сомнительно, что непривлечение бабушек и дедушек к участию в деле об усыновлении поможет сохранить тайну усыновления. Если эти люди в соответствии с п. 4 ст. 137 СК РФ хотят сохранить правовую связь с ребенком, то они будут предпринимать меры к его поиску, стремиться к общению с ним. Привлечение их к участию в деле поможет не только предотвратить нежелательные выяснения отношений впоследствии, когда решение об усыновлении уже будет принято и сложатся новые семейные отношения, своевременно выяснить их отношение к усыновлению внука (внучки), но и позволит предупредить разглашение тайны усыновления впоследствии. Ведь бабушка (дедушка), будучи участниками процесса, будут предупреждены о необходимости сохранить тайну усыновления и об ответственности за ее разглашение Комментарий к Семейному кодексу РФ. С.254. .

В пункте 3 ст. 124 СК РФ предусмотрено, что усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается. Закон не предусматривает обязанности суда выяснить, нуждаются ли брат (сестра) усыновляемого в устройстве в семью, если в отношении усыновляемого родители были лишены родительских прав, а в отношении его братьев (сестер) - нет.

Одним из наиболее важных требований законодательства, гарантирующих, что усыновление ребенка - продуманный шаг со стороны усыновителя, а состоявшееся усыновление повлечет создание крепкой семьи и будет отвечать интересам ребенка, является личное участие усыновителя в деле ( п. 3 ст. 126.1 СК РФ, ст. 273 ГПК РФ). Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума № 8 отмечал, что представители по делам об усыновлении вправе без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 8 от 20.04.2006. «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» // БВС РФ. № 8. 2006.. На практике эти правила нарушаются. Так, в деле об усыновлении И. несовершеннолетнего В. усыновитель не присутствовал в судебном заседании, а участвовал представитель усыновителя, действовавший по доверенности. В качестве причины неявки усыновителя в судебное заседание указано нахождение в заграничной командировке. Этот факт не подтвержден материалами дела. Сведения о месте работы усыновителя имеются в заключении органа опеки и в объяснениях матери усыновляемого, зафиксированных в протоколе судебного заседания, но эти сведения не подтверждены иными документами Кустова В.В. Актуальные проблемы установления усыновления в российском праве // Журнал российского права. 2002. № 7.С. 18..

В соответствии со ч. 2 ст. 269 ГПК РФ иностранные граждане, желающие усыновить ребенка, являющегося гражданином РФ, подают заявление об усыновлении в соответствующий суд субъекта РФ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ // СПС Консультант плюс.. При этом закон не делает исключения для иностранных граждан, постоянно проживающих на территории России. Однако встретилось дело об усыновлении иностранным гражданином своей падчерицы, решение по которому было вынесено районным судом. В материалах дела имелись документы, подтверждающие, что усыновитель работает в московском представительстве иностранной компании, проживает в Москве. В данном случае имело место нарушение действующей нормы процессуального права, не отразившееся на существе решения. Представляется, следует внести изменение в законодательство, позволяющее иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории России, обращаться с заявлением об усыновлении своих пасынков (падчериц) в районные суды. В этих случаях нет необходимости получать разрешение компетентного органа иностранного государства на въезд усыновляемого ребенка и его постоянное место жительства (ч. 2 ст. 271 ГПК РФ). Медицинское освидетельствование усыновитель проходит на территории РФ, справка с места работы и документ, подтверждающий право пользования жилым помещением, также должны быть получены на территории России в порядке, установленном для усыновителей - российских граждан.

Одно время на практике наблюдалась тенденция рассмотрения дел об усыновлении в исковом порядке, в то время как СК и ГПК РФ предусматривали, что они рассматриваются в порядке особого производства См.: Тресцова Е.В. Развитие института усыновления в новых экономических условиях. В сб.: Семья в новых социально-экономических условиях / Е.В. Тресцова. - Н. Новгород, 1998. С. 150.. В изученных делах не было выявлено случаев применения процессуальных норм, противоречащих порядку рассмотрения дел особого производства. Но в материалах некоторых из них родители усыновляемого ребенка именовались ответчиками, решение, вынесенное без участия родителей, называлось заочным. Такие ошибки свидетельствуют о неверном использовании процессуальной терминологии. Вопрос о возможности рассмотрения дел об усыновлении в исковом порядке заслуживает, по моему мнению, внимания и самостоятельного исследования. В соответствии с требованием ч. 3 ст. 263 ГПК РФ в случае, если при подаче заявления или рассмотрении дела в порядке особого производства устанавливается наличие спора о праве, подведомственного суду, суд выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения, в котором разъясняет заявителю и другим заинтересованным лицам их право разрешить спор в порядке искового производства. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ // СПС Консультант плюс. А спор о родительском праве возникает в случае, когда родители (один из родителей) возражают против усыновления, а усыновитель настаивает на этом. Однако в законодательстве не предусмотрено рассмотрение дел об усыновлении в исковом порядке.

В литературе высказывались и другие предложения по совершенствованию порядка усыновления. Так, предлагалось установить обязательное коллегиальное рассмотрение этой категории дел. Это предложение заслуживает пристального внимания законодателя. Соответствующее изменение законодательства повысило бы гарантии соблюдения прав детей и иных лиц, участвующих в делах об усыновлении Беспалов Ю.Ф. Усыновление как способ защиты прав ребенка // Российская юстиция. 1997. № 7. С. 26..

Подведем итоги, что институт усыновления как способ обеспечения права детей жить и воспитываться в семье необходим. Усыновление имеет одновременно правоустанавливающее и правопрекращающее значение. Основным принципом, на котором строится весь институт усыновления, является наилучшее обеспечение при усыновлении защиты интересов ребенка. Субъектами отношений по усыновлению являются усыновляемые дети и усыновители. Поскольку усыновление затрагивает интересы самого широкого круга лиц, Семейный кодекс, чтобы не допустить неоправданного нарушения их прав, обязывает к соблюдению ряда условий усыновления. Условием усыновления является получение согласия всех предусмотренных законом лиц: самого ребенка, его родителей или заменяющих их лиц, супруга усыновителя, если он не является усыновителем ребенка. Так как, усыновление серьезно влияет на судьбу ребенка, его согласие войти в семью усыновителя приобретает первостепенную важность. С целью сохранения тайны усыновления предусмотрено исключение в отношении получения согласия детей, которые до оформления усыновления проживали в семье усыновителей и считали их своими родителями.

И все таки, в первую очередь, следует подчеркнуть, что усыновление является самой предпочтительной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей на воспитание в семью.

2.3 Правовые последствия усыновления (удочерения) детей

В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления суд в соответствии со ст. 273 ГПК РФ рассматривает дела данной категории в закрытом судебном заседании. В этих же целях участвующие в деле лица предупреждаются о необходимости сохранения в тайне сведений об усыновлении и о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, совершенное из корыстных или иных низменных побуждений, либо за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя лицами, обязанными хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну.См.: Кабышев О.А. Усыновление. Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми: Учебное пособие. М.: Норма, 2001. С.183.

В целях обеспечения тайны усыновления возможно изменение по просьбе усыновителей имени, отчества и фамилии усыновляемого ребенка. Усыновители, по их просьбе, могут быть записаны в книге записей о рождении ребенка в качестве родителей усыновленного. При рассмотрении дела об усыновлении, суд исходя из интересов ребенка, может вынести решение о сохранении усыновляемому фамилии родителей, отчества по имени отца, а также данных о родителях (например, если против изменения возражает сам усыновляемый, достигший 10 лет, желающий сохранить память о родителях или когда, о записи в качестве родителя усыновляемого просит усыновитель, состоящий в кровном родстве с его отцом или матерью) Нечаева А.М. Судебная защита прав ребенка: Учебно-практическое пособие. М.: Экзамен, 2005. С.143..

Возможно также изменение даты рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца (т.е. усыновленный в пределах 3 месяцев может быть записан ранее или, наоборот, позднее его фактического рождения, например, в случае имитации усыновительницей беременности; при наличии в семье другого ребенка; при желании сохранить дату рождения умершего кровного ребенка и др.). Все в тех же целях сохранения тайны усыновления возможно также изменение места рождения ребенка Нечаева А.М. Указ.соч. С.144..

Различие в оформлении документов не влияет на правовое положение усыновляемого. Усыновление подлежит обязательной регистрации в органах ЗАГСа по месту вынесения решения об установлении усыновления (Ст. 40 ЗобАГС). Федеральный Закон от 15.11.1997 (с изменениями, дополнениями от …28.07.2010) №143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» // Собрание законодательства РФ. 1997. № 47. Ст.5340…2010. №31.Ст.4210. Суд в течение трех дней с момента вступления решения в законную силу должен направить выписку из решения в орган ЗАГСа по месту нахождения суда (п.2 ст.125 СК РФ).

Регистрация производится по устному или письменному заявлению усыновителей, поданному в течение месячного срока со дня вступления суда в законную силу. Усыновители (усыновитель) вправе уполномочить в письменной форме других лиц сделать заявление о государственной регистрации усыновления ребенка. В случае если усыновители (усыновитель) или уполномоченные ими лица в течение месяца со дня усыновления ребенка не сделали такое заявление, усыновление ребенка регистрируется на основании решения суда об установлении усыновления ребенка, поступившего в орган ЗАГСа из суда, вынесшего данное решение, в порядке, установленном статьей 125 СК РФ.

На основании записи акта об усыновлении вносятся соответствующие изменения в запись акта о рождении ребенка в порядке, установленном Федеральным законом «Об актах гражданского состояния» для внесения исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния. В случае изменения на основании решения суда об установлении усыновления ребенка места рождения ребенка по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка органом записи актов гражданского состояния по месту рождения ребенка, указанному в решении суда. Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка вносятся в ранее произведенную запись акта о его рождении. Орган ЗАГСа по месту хранения записи акта о рождении ребенка выдает новое свидетельство на основании измененной записи акта о его рождении, составленной в свидетельстве о рождении ребенка.

В случае, если в решении суда об установлении усыновления ребенка указано о сохранении личных неимущественных и имущественных отношений усыновленного ребенка с родителями (одним из родителей), сведения о родителях (одном из родителей), указанные в записи акта о рождении ребенка, изменению не подлежат (Ст. 45 ФЗ «ОбАГС»).

Официальная статистика свидетельствует, что большинство производимых в России усыновлений детей (как правило, из детских учреждений для детей, оставшихся без попечения родителей), успешны. Дети обретают семью, а взрослые - смысл жизни и ощущение своей необходимости. Из 34000 детей, усыновленных в 2007 г., неудачных усыновлений было 253. В 2008 г. из 30000 усыновленных детей - неудачных усыновлений 418 Статистика устройства детей на воспитание в семьи граждан, включая национальное и иностранное усыновление (по состоянию на 01.01.2005, 01.01.2006, 01.01.2007, 01.01.2008 г.). Интернет-проект Министерства Образования и науки РФ //http:// www.usynovite.ru..

Усыновление влечет за собой правовые последствия. Исходя из смысла закона, усыновители, в первую очередь, наделяются родительскими правами и обязанностями, которые утрачивают кровные родители ребенка. Требование закона, обязывающее родителей воспитывать своих детей, заботиться об их здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, в полной мере относится и к усыновителям, добровольно берущим на себя обязанности по воспитанию усыновленного ими ребенка См.: Бабурин С.Н., Бородич К.Ю., Глистов А.Г., Забейворота А.И. Указ. соч. С.82. .

Усыновители, так же как родители, обязаны материально содержать своих усыновленных детей. При злостном уклонении от уплаты алиментов усыновители могут быть привлечены к уголовной ответственности (Ст. 157 УК РФ). Усыновленные дети, в свою очередь, обязаны заботиться о усыновителях и оказывать им помощь. Содержание нетрудоспособных, нуждающихся в помощи усыновителей является обязанностью их совершеннолетних трудоспособных усыновленных детей. При этом не имеет правового значения тот факт, что усыновление не является тайной для усыновленного или усыновители не записаны в качестве родителей.

Усыновленный, а также усыновитель (и его родственники) приобретают в результате усыновления не только права и обязанности, вытекающие из семейных отношений, но и все те права и обязанности, которые предусмотрены нормами других отраслей законодательства, одним из оснований для возникновения которых является факт родства. Так, в соответствии с нормами наследственного права при наследовании по закону усыновленные по отношению к усыновителям, а усыновители по отношению к усыновленным являются наследниками первой очереди. Усыновители, являясь законными представителями несовершеннолетних усыновленных детей, совершают гражданские сделки от имени детей, не достигших 14 лет (малолетних), или дают согласие на совершение сделок детьми в возрасте от 14 до 18 лет. Права и обязанности усыновителей по распоряжению имуществом детей определяются согласно ГК РФ (ст. 37) и СК. Усыновители отвечают за вред, причиненный несовершеннолетним ребенком, не достигшим 14 лет, если не докажут, что вред возник не по их вине, а также несут субсидиарную (дополнительную) ответственность за вред, причиненный детьми в возрасте от 14 до 18 лет, при отсутствии у детей доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда (Ст. 1074, 1075 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 (с изменениями, дополнениями от 07.02.2011) № 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. №5. Ст.410…2011. №7. Ст.901..

Усыновленный может быть вселен в жилое помещение усыновителя независимо от размера занимаемой им жилой площади и без согласия других постоянно проживающих с усыновителем членов семьи. См.: Беспалов Ю.Ф. Причинитель вреда - несовершеннолетний //Российская юстиция. 1996. № 10. С.20.

Основываясь на принципе полного приравнивания усыновленных к родным детям усыновителя, а также руководствуясь нравственно-этическими соображениями, закон запрещает браки между усыновленным и усыновителем. По мнению М.В. Антокольской «Другие родственные связи, создаваемые в результате усыновления, не являются препятствием к заключению брака. Таким образом, может быть заключен брак между усыновленным и родной дочерью усыновителя.»

В то же время, несмотря на полное прекращение правовых отношений между усыновленным и его кровными родственниками, сам факт родства, следовательно, и препятствия биологического характера для заключения брака сохраняются. Поэтому, несмотря на усыновление, факт кровного родства остается препятствием для заключения брака между близкими родственниками, указанными в ст. 14 СК РФ См.: Антокольская М.В. Указ. соч. С.226..

По общему правилу правовые отношения между усыновленным ребенком и родителями прекращаются с момента усыновления безотносительно к тому, усыновлен ребенок супругами совместно или одним из них. Однако при усыновлении ребенка одним лицом закон предусматривает возможные исключения из общего правила. Так, могут быть сохранены права и обязанности матери (по ее желанию), если усыновителем является мужчина, или отца, если усыновителем является женщина, как в отношении самого ребенка, так и в отношении его родственников. Такое положение, как правило, имеет место, когда ребенка усыновляет отчим или мачеха. В этих случаях за матерью или отцом полностью сохраняются все права и обязанности родителя. Сохранение прав за родителем другого, чем усыновитель, пола допускается не только в случаях, когда усыновитель вступает в брак с матерью (отцом) ребенка, но и в других случаях, когда это не противоречит интересам ребенка. Например, ребенка усыновляет дядя - брат умершего отца, усыновляет одинокая женщина, и усыновитель не возражает против сохранения правовой связи с отцом (матерью) ребенка и т. п. См.: Бабурин С.Н., Бородич К.Ю., Глистов А.Г., Забейворота А.И. Указ. соч.С.49.

Принципиально важно, что из общего правила о полной утрате усыновленным ребенком всех имущественных прав, основанных на факте родства имеется одно существенное исключение, предусмотренное статьей 137 СК РФ. Если к моменту усыновления ребенок имел право на пенсию или пособие, полагающееся по случаю потери кормильца, он сохраняет это право также и при его усыновлении. Следовательно, в тех случаях, когда родители (или один из них) умирают до производства усыновления, пенсия или пособие по случаю потери кормильца могут быть назначены и после усыновления. Если смерть родителей наступила после производства усыновления, пенсия (пособие) назначены быть не могут. См.: Пчелинцева Л.М. Семейное право России: учебник для вузов. М.: Норма, 2008. С.272.

За пределами исключений, предусмотренных статьями 137 и 138 СК РФ, после усыновления никаких взаимных личных и имущественных прав и обязанностей между усыновленным и его родственниками по происхождению не существует. В пользу усыновленных нельзя взыскать алименты с их кровных родителей, а родители, в свою очередь, не вправе требовать выплаты средств на свое содержание от своих совершеннолетних детей, усыновленных другими лицами. Усыновленные дети и их кровные родители не являются по закону и наследниками друг друга См.: Беспалов Ю.Ф. Усыновление как способ защиты прав ребенка. С.27..

3. ТАЙНАУСЫНОВЛЕНИЯ

К несомненным достоинствам нового СК РФ относится более совершенное регулирование им отношений, направленных на обеспечение тайны усыновления. Это выражается, во-первых, в более четком определении круга лиц, которые могут разгласить тайну усыновления. Так, ст. 139 СК РФ относит к ним судей, должностных лиц, осуществляющих государственную регистрацию усыновления, и других лиц, иным образом осведомленных об усыновлении. Во-вторых, в СК РФ закреплена новелла о возможности изменения даты рождения ребенка в возрасте одного года и старше (ст. 135 СК РФ в ред. Федерального закона от 28 декабря 2004 г. N 185-ФЗ Собрание законодательства РФ. 2005. №1(часть 1). Ст.11.. В-третьих, возраст ребенка, которому можно изменить дату и место рождения, снижен с шести до трех месяцев (ст. 135 СК РФ).

Тайна усыновления способствует созданию подлинно родственных отношений между усыновителем и усыновленным, стабильности усыновления, облегчает воспитание ребенка. Таким образом, тайна усыновления необходима для нормального существования семьи, благополучного развития усыновленного ребенка, сохранения спокойствия лиц, не являющихся кровными родственниками. См.: Летова Н.В. Указ. соч. С. 152.

Целесообразность норм, обеспечивающих тайну усыновления, подтвердилась в процессе их многолетнего применения. Длящийся характер преобладающего большинства брачных и семейных правоотношений должен учитываться и в нормах о тайне усыновления. Они должны защищать интересы усыновителя и усыновленного в течение всей жизни. Принимая в семью ребенка в качестве родного сына или дочери, усыновители стремятся к тому, чтобы никто, а в первую очередь усыновленный, не знал, что усыновители не являются его настоящими родителями. Очевидно, что когда усыновляется ребенок старшего возраста, который помнит своих родителей, вопрос о сохранении тайны усыновления не возникает. Напротив, в тех случаях, когда усыновляется маленький ребенок или даже ребенок старшего возраста, который не помнит своих родителей, ему нетрудно внушить, что лица, в семью которых он попал, являются его настоящими родителями.

Закон не раскрывает содержание понятия тайны усыновления. Очевидно, оно должно включать сведения о личности усыновителя, усыновленного ребенка, времени, месте и других существенных обстоятельствах усыновления. Статья 139 СК РФ предусматривает основные положения, касающиеся охраны тайны усыновления ребенка. Так, п. 1 этой статьи содержит следующее правило: "Тайна усыновления ребенка охраняется законом. Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка". Таким образом, исходя из смысла ст. 139 СК РФ, под тайной усыновления следует понимать лишь сведения о судебном решении.

Возникает вопрос: как поступить в случае, когда усыновители с самого начала своего обращения в органы опеки и попечительства заявляют свою просьбу о сохранении тайны усыновления, в то время как внесудебная стадия и досудебная подготовка дела не составляют предмета этой тайны? Предполагается, что сотрудники органов опеки и попечительства, осведомленные о процессе усыновления, не должны разглашать такую информацию до принятия судом соответствующего решения. Однако поскольку законодатель не относит сведения о внесудебной подготовке к служебной или профессиональной тайне должностных лиц, эта проблема приобретает скорее не правовой, а этический характер.

Законодатель не предусматривает закрытого перечня лиц, которые могут быть привлечены к ответственности за разглашение ими сведений относительно состоявшегося усыновления. И это правильно. Любое лицо, как должностное, так и частное, должно помнить о неотвратимости наказания за разглашение тайны усыновления, поскольку это ставит под удар правоотношения, возникшие из акта усыновления. Особый характер отношений, основанных на усыновлении, заключается в сложном взаимодействии не только правовых, но и психологических, этических, межличностных аспектов, вызывающих ряд вопросов после усыновления, например о происхождении ребенка, его наследственных качествах, о связанных с этим проблемах воспитания. Все эти обстоятельства являются актуальными и болезненными, поэтому разглашение тайны усыновления неизбежно приведет к страданиям участников отношений по поводу усыновления. Для ребенка известие о том, что любимые мама с папой - ненастоящие, бывает подлинной катастрофой. Особенно если он узнает об этом от посторонних лиц. Известны случаи, когда из-за испытанного потрясения ребенок не мог больше оставаться в семье и возвращался в детский дом. Поэтому педагоги и психологи единодушно отговаривают родителей от неукоснительного соблюдения тайны усыновления. См.: Дзугаева А.З. Правовое регулирование усыновления (удочерения) детей//Юрид. мир. 1997.N8. С. 19.

Условия, обеспечивающие тайну усыновления ребенка, отражены в нормах как процессуального, так и материального характера. Так, в частности, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. содержит следующие разъяснения: "В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (ст. 139 СК РФ) суд в соответствии со ст. 273 ГПК РФ рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения". На практике судьи пошли еще дальше указаний законодателя и проводят разбирательство дел не только в закрытом судебном заседании. Часто участники процесса дают подписку о неразглашении сведений, получаемых ими во время слушания дела. Паршуткин В., Львова Е. Всегда ли оправданно сохранение тайны усыновления?//Российская юстиция. 1999. N3. С. 22-23. Фактически создается еще одна тайна, а именно - тайна судебного заседания, что, на мой взгляд, не только противоречит закону, но и приводит к возникновению ряда тайн, не имеющих отношения к понятию «тайна усыновления».

Лица, участвующие в рассмотрении дела, должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя в случаях, предусмотренных в ст. 155 УК РФ, что отражается в протоколе судебного заседания.

Пункт 2 ст. 139 СК РФ гласит, что лица, указанные в п. 1 настоящей статьи, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке. Из содержания п. 2 ст. 139 СК РФ можно сделать вывод о том, что лица, могущие разгласить тайну усыновления, должны спросить у усыновителя, возможно ли это. Возникает вопрос: а можно ли вообще разрешить разглашение сведений, составляющих тайну усыновления? Ответ на него может быть только отрицательным. Очевидно, что п. 1 ст. 139 СК РФ содержит императивное правило о недопустимости разглашения тайны усыновления, в то время как п. 2 этой же статьи содержит исключение из общего правила. Такое противоречие, на мой взгляд, должно быть устранено. Допуская такое исключение, можно предположить, что иногда кому-либо может быть разрешено разглашение сведений, составляющих тайну усыновления, но только с согласия усыновителя. Следуя теоретическим положениям о понятии императивной нормы, являющейся общеобязательной для всех, приходим к выводу о том, что п. 2 ст. 139 СК РФ нужно исключить. В таком случае сохраняется императивное правило о невозможности разглашения тайны усыновления, не допускающее никаких исключений.

На практике такое предложение способствовало бы разрешению многих вопросов, в частности об ответственности лиц, разгласивших тайну усыновления. В действующей редакции п. 2 ст. 139 СК РФ содержит правило о том, что "лица, указанные в пункте первом, разгласившие тайну усыновления ребенка против воли его усыновителей, привлекаются к ответственности в установленном законом порядке".

Данное положение требует анализа. Для того чтобы ставить вопрос о привлечении к уголовной ответственности, необходимо четко представлять, какие именно действия подпадают под признаки состава преступления См.: Паластина С.Я. Спорные вопросы тайны усыновления//Советское государство и право. 1976. №3. С.117-121..

Поэтому следует обратиться к ст. 155 УК РФ, которая формулирует состав уголовного преступления за разглашение тайны усыновления. Итак, ст. 155 УК РФ содержит следующие признаки преступления: "Разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений..."

Разглашение тайны усыновления заключается в извещении любого лица в устной или письменной форме о факте усыновления кого-либо, а также в сообщении усыновленному о том, что его родители являются усыновителями. Состав преступления формальный, преступление является оконченным с момента разглашения сведений об усыновлении. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом, когда виновный, зная об имевшем место усыновлении, сообщает об этом другим лицам, желая сделать этот факт достоянием посторонних против воли усыновителей ребенка См.: Паршуткин В., Львова Е. Особенности рассмотрения судами дел об усыновлении (удочерении) детей иностранцами//Российская юстиция. 1998. №11. С. 27-28..

Таким образом, речь идет о совершении таких действий, которые свидетельствуют о разглашенной тайне усыновления вопреки воле усыновителя. Возникает вопрос: а если не вопреки воле усыновителя, тогда состав преступления будет отсутствовать и привлечение к уголовной ответственности невозможно? В связи с этим как реально разграничить действия, совершенные по воле усыновителя либо без его воли? Как это доказать? Считаем, что формулировка ст. 155 УК РФ является неудачной, поскольку трудно вообще представить себе ситуацию, когда бы усыновитель желал, чтобы посторонние лица узнали о том, что он не состоит в родстве со своим усыновленным ребенком. Поэтому предлагается исключить из текста ст. 155 УК РФ словосочетание "вопреки воле усыновителя".

В действующей редакции ст. 155 УК РФ потерпевшими от данного общественно опасного деяния являются: лицо, в установленном законом порядке признанное усыновителем, и усыновленный. Нарушение, в результате разглашения соответствующей информации, прав и законных интересов лиц, изъявивших желание усыновить ребенка, подавших заявление об усыновлении, но еще не признанных усыновителями, а также лиц, фактически принявших в семью чужого ребенка, но юридически не оформивших усыновление, не подпадает под действие ст. 155 УК РФ и влечет иную правовую оценку.

Неудачная формулировка ст. 155 УК РФ проявляется в объединении уголовно-правовых норм об ответственности общих и специальных субъектов в рамках единого (без выделения основного и квалифицированного) состава преступления, затрудняющего определение субъективной стороны рассматриваемого преступления. Рожнов А.А. Уголовно-правовая охрана профессиональной тайны: Автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2002. С. 26-27. Поэтому что касается субъекта преступления, то относительно так называемого профессионального субъекта вопрос о его персонификации (это судьи, работники отделов ЗАГСа) особых трудностей не вызывает, а что касается иных лиц, то их перечень не является исчерпывающим. Так, секретарь судебного заседания, архивариус, заведующий канцелярии, не являющиеся профессиональными субъектами, тоже обладают информацией об усыновлении. Следовательно, и они должны нести ответственность за ее распространение. В связи с этим, на мой взгляд, существует проблема персонификации ответственного лица и потребность в изменении редакции ст. 139 СК РФ.

Поскольку законодатель не предлагает даже примерного перечня лиц, которые могут входить в данную группу, постольку возможность реализации ст. 139 СК РФ, ст. 155 УК РФ оказывается весьма проблематичной. Несовершенство ст. 155 УК РФ прямо обусловлено неудачной редакцией ст. 139 СК РФ, более ранней по времени принятия. Если бы изначально вопрос о субъектном составе был оптимально решен в ст. 139 СК РФ, то при работе над проектом УК РФ не возникла бы проблема определения субъекта преступления, предусмотренного ст. 155 УК РФ. Вместе с тем ст. 139 СК РФ говорит лишь об ответственности лиц, не называя конкретно вид ответственности (гражданско-правовая, административная, уголовная). Практически это означает, что лица, разгласившие сведения, составляющие тайну усыновления, не осведомлены о том, какого вида ответственность предусмотрена за то или иное правонарушение.

Для уголовного права имеет значение и форма вины субъекта преступления (с умыслом или неосторожно лицо распространяло эти сведения); в зависимости от этого различаются санкции, предусмотренные за данный вид преступления, от штрафа до лишения свободы. Очевидно, что такое наказание мало эффективно, так как за общей формулировкой "разглашение сведений" скрываются судьбы конкретных людей. Такое разглашение может сломать жизнь не одному человеку, повлечь за собой психическую травму для усыновителя и усыновленного, послужить причиной разлада в их семье и т.д.

Необходимо заметить, что п. 1 ст. 139 СК РФ говорит как о специальном субъекте ответственности не только о судье, вынесшем решение, но и о лицах, осуществляющих государственную регистрацию акта усыновления. В связи с этим необходимо обратиться к нормам специального закона. Так, ст. 47 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" содержит следующее положение: "Тайна усыновления охраняется законом". Сотрудники органов записи актов гражданского состояния не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (одним из родителей) усыновленного ребенка. См.: Нечаева A.M. Тайна усыновления//3акон. 1998. №3. С. 112, 113. Очевидно, что специальная норма не конкретизирует вопрос об ответственности работников органов ЗАГСа и не дает перечня тех лиц, которые относятся к таковым. По-видимому, это те лица, которые обладают информацией об усыновлении в силу своего служебного положения, следовательно, если такие лица разглашают информацию об усыновлении, то речь идет о разглашении ими служебной или профессиональной тайны.

Вместе с тем, по моему мнению, законодатель все же должен указать круг лиц, которые в силу занимаемой должности либо профессиональных обязанностей имеют право получить информацию об усыновлении (например, прокурор).

Тайну усыновления можно было бы обеспечить, если согласие на получение сведений об усыновлении утверждалось бы органами опеки и попечительства. Имеется в виду получение утверждения от органа опеки и попечительства для должностных лиц, отвечающих за доступ к информации. Кроме того, в законе необходимо указать органы, которые вправе получать сведения об усыновлении без согласия органов опеки и попечительства, ограничив условия выдачи соответствующих сведений. Очевидно, что предусмотренные в статье запреты не могут распространяться на запросы органов суда и прокуратуры. Они вправе в связи с находящимися в их производстве делами требовать предоставления любых справок и документов. В то же время названные органы обязаны обеспечить такое хранение полученных ими справок и документов, которое предотвратило бы возможность раскрытия тайны усыновления.

Поскольку обычно интересы родителей усыновленного ребенка и усыновителей не совпадают, законодатель исключает конкуренцию их прав в отношении ребенка. Однако участие в одном процессе усыновителей и родителей усыновляемого, его родственников может привести к раскрытию тайны усыновления. Поэтому желательно, чтобы слушание дел об усыновлении проводилось без присутствия в зале судебного заседания усыновителей. Несомненно, данная процедура должна быть урегулирована законодателем. С принятием решения об усыновлении прекращается родительское правоотношение и возникает сходное правоотношение между усыновителями и усыновленным См.: Кузнецова И.М. Как усыновить ребенка. М., 1997 С. 37-39..

Среди условий, обеспечивающих тайну усыновления, особое значение закон придает нормам, предусматривающим порядок регистрации усыновления. Регистрация усыновления - это сложная процедура, сопровождаемая оформлением ряда документов.

Учитывая порядок регистрации усыновления и необходимость обеспечения тайны усыновления, закон возложил его регистрацию на специальные органы (отделы ЗАГСа).

Регистрация усыновления может быть произведена в любые сроки, в том числе после смерти усыновителя или по достижении усыновленным совершеннолетия. Однако во избежание повторной регистрации предварительно следует проверить, не была ли совершена ранее запись на основании решения об усыновлении. Если такая запись была совершена, то она дополняется недостающими сведениями, а усыновителю выдаются свидетельство об усыновлении и новое свидетельство о рождении ребенка. Если рождение усыновленного не было зарегистрировано, то регистрация усыновления производится после регистрации рождения или восстановления записи о рождении усыновляемого ребенка. См.: Летова Н.В. Указ. соч. С.159.

После совершения записи об усыновлении усыновителю выдается свидетельство об усыновлении. При этом регистрация не имеет самостоятельного юридического значения для выдачи документов, подтверждающих существование прав и обязанностей. См.: Веберс Я.Р. Сущность усыновления и его правовые последствия//Правовые вопросы семьи и воспитания детей. М., 1968. С. 109-112. И в этом случае значение регистрации велико, так как документы, выдаваемые загсом, признаются бесспорными доказательствами указанных в них фактов. Вместе с тем из этих документов следует, что на самом деле данный ребенок не является родным по отношению к усыновителям, следовательно, можно раскрыть тайну усыновления. Поэтому запрещается выдавать какие-либо сведения либо выписки из книг актов гражданского состояния или сообщать какие-либо сведения, из которых было бы очевидно, что усыновители не являются родителями усыновленного ребенка. Такие сведения или документы могут быть выданы только с согласия усыновителей, а в случае их смерти - с согласия органов опеки и попечительства.

Аналогичные правила предусмотрены иностранным законодательством. Так, в США используется фикция "второго рождения", т.е. усыновленный ребенок как бы рождается заново в семье усыновителей, как будто он никогда не имел другой семьи. Ему выписывается новое свидетельство о рождении, доступ к сведениям о его биологических родителях ограничивается, причем агентства по усыновлению активно препятствуют общению усыновленного ребенка и его биологических родителей. См.: Афанасьева И.В, Белова Е.А. Тайна усыновления: за и против//Семейное право. 2004. № 1. С.8,10.

Все меры, направленные на обеспечение тайны усыновления, можно условно подразделить на меры процессуального и меры материально-правового характера. Среди последних законодатель выделяет изменение даты и места рождения усыновленного ребенка (ст. 135 СК РФ), а также запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка (ст. 136 СК РФ). Рассмотрим эти меры более подробно.

Согласно п. 1 ст. 135 СК РФ, для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца, а также место его рождения. Изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до одного года. Например, если усыновители постоянно проживают в одной местности и у них нет возможности выехать в другое место на определенное время, изменение даты рождения ребенка способствует обеспечению видимости кровной связи между усыновителями и усыновленным ребенком для окружающих. Изменение даты рождения бывает необходимым, если усыновительница имитирует беременность, роды, а также если в семье усыновителей уже есть ребенок, дата рождения которого отличается от даты рождения усыновленного ребенка менее чем на 9-10 месяцев.

Статья 135 СК РФ предусматривает правило относительно изменения даты рождения ребенка. И это правильно, так как изменение других данных могло бы существенно нарушить интересы ребенка. Такие изменения взаимосвязаны с медицинскими данными ребенка. Статья 135 СК РФ устанавливает границы такого изменения: "Изменение даты возможно не более чем на три месяца и лишь в отношении ребенка, не достигшего одного года» п. 1 ст. 135 СК РФ в ред. Федерального закона от 28 декабря 2004 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений в Семейный кодекс Российской Федерации". Однако физическое развитие ребенка не всегда позволяет скрыть его истинный возраст, поэтому при изменении даты рождения родители все равно окажутся вынужденными сообщать медицинским работникам действительный возраст ребенка. Белякова A.M., Орлова Н.В, Пронина B.C. Правовая охрана детства. М., 1975. С. 101.

Изменение даты рождения имеет практическое значение не столько в момент усыновления, сколько впоследствии. Новая дата повлияет на ряд прав и обязанностей усыновленного ребенка, когда он достигнет совершеннолетия. Так, в частности, это может отразиться на пенсионных правах ребенка, исполнении воинской обязанности и т.д. Назаров А. Представление к назначению пенсии//Хозяйство и право. 1997. N 5. С. 165-167. Кроме того, подобного рода изменения могут повлиять на порядок исчисления отпуска, предоставляемого лицам, усыновившим детей. Так, ст. 257 ТК РФ содержит следующее правило: "Отпуск предоставляется родителям на период до 70 календарных дней со дня рождения ребенка, при наличии двух и более детей - 110 календарных дней". При этом предоставление такого отпуска должно обеспечить сохранение тайны усыновления, установленной Правительством РФ. Однако отпуска, как известно, оформляются приказом администрации при наличии всех документов, подтверждающих факт усыновления. Следовательно, сведения об усыновлении, вопреки желанию усыновителей, становятся достоянием слишком широкого круга лиц, которые, кстати, не несут ответственности за сохранение тайны ставшей им известной информации.

Что касается изменения места рождения ребенка, то данная мера также призвана обеспечить сохранение тайны усыновления. Например, усыновленный ребенок мог родиться в месте, где усыновители никогда не проживали, поэтому изменение места рождения усыновленного помогло бы избежать подобного рода недоразумений. Суд удовлетворяет просьбу усыновителей об изменении места усыновления, если усыновители представят достаточно убедительные доводы в пользу необходимости такого изменения. Практика к таким обстоятельствам относит ситуации, связанные с имитацией беременности; в этом случае усыновителям необходимо изменить место рождения ребенка и усыновительница якобы выезжает в другую местность рожать (например, к матери). Следовательно, это место и будет местом рождения ребенка, что создает для окружающих видимость родственных отношений между усыновителями и усыновленным ребенком. Видимо, применять названные меры необходимо и в зонах вооруженных конфликтов, следствием которых является миграция населения, в том числе безнадзорных детей, не имеющих при себе документов. Очевидно, что при постановке на учет таких детей органы опеки и попечительства вынуждены лишь приблизительно определять как возраст, так и место рождения ребенка. И вполне закономерно, что и в решении суда об усыновлении эти сведения "автоматически" записываются с большой степенью неточности.

Представляется, что изменение даты и места рождения усыновленного ребенка возможно лишь в исключительных случаях, когда без такого изменения нельзя обеспечить тайну усыновления. Вопрос о необходимости произвести изменения даты или места рождения усыновленного ребенка разрешается одновременно с вопросом об усыновлении, и о таких изменениях должно быть указано в резолютивной части решении суда об его усыновлении (п. 2 ст. 135 СК РФ, п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8). В соответствии со ст. 44 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" на основании выписки из судебного решения об усыновлении в случае изменения места рождения ребенка по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка органом ЗАГСа по месту рождения ребенка, указанному в решении суда. Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка вносятся в ранее произведенную запись акта о его рождении (п. 2 ст. 44 закона). Орган ЗАГСа по месту хранения записи акта о рождении ребенка выдает новое свидетельство о его рождении на основании измененной или вновь составленной в связи с усыновлением записи акта о рождении ребенка (п. 3 ст. 44 закона). Таким образом, на усыновленного ребенка выдается свидетельство о рождении с новыми данными.

Мерой, призванной обеспечить сохранение тайны усыновления, является и запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка (ст. 136 СК РФ). Так, п. 1 ст. 136 СК РФ содержит правило о том, что "по просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка". В этом случае в книге записи рождений делается новая запись и на ребенка выдается новое свидетельство о рождении, в котором усыновители записываются в качестве родителей ребенка (ст. 44 закона). Основанием для записи усыновителей в качестве родителей ребенка является волеизъявление усыновителей, желающих убедить всех окружающих в том, что они воспитывают родного ребенка. В связи с такой записью возникает, как правило, необходимость произвести и другие изменения в документах ребенка. В частности, приходится изменить фамилию (она должна быть одинаковой как у ребенка, так и у его усыновителя), отчество (так, как оно определяется у ребенка по имени лица, записанного отцом), а иногда и дату, место рождения ребенка.

Статья 136 СК РФ устанавливает ряд условий, которые должны быть соблюдены при записи усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка. Так, п. 2 ст. 136 СК РФ содержит следующее правило: "Для совершения такой записи в отношении усыновленного ребенка, достигшего возраста десяти лет, необходимо его согласие, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 132 настоящего Кодекса". Положение относительно получения согласия на производство такой записи усыновляемого ребенка, достигшего возраста 10 лет, соотносится с общей нормой (ст. 57 СК РФ) о праве ребенка выражать собственное мнение. В данном случае ребенок должен выразить свое согласие на запись усыновителей в качестве родителей; сохраняется стабильность сложившихся межличностных отношений ребенка и его усыновителя. См.: Нечаева A.M. Брак, семья, закон. М., 1984. С.120.

Безусловно, согласие ребенка не должно быть формальным, оно должно отражать подлинную волю усыновляемого. Исключение из общего правила составляет ситуация, когда ребенок, достигший 10-летнего возраста, уже воспитывается в семье усыновителей и считает их своими родителями, но усыновление ранее в установленном порядке оформлено не было. В таком случае получение согласия ребенка привело бы к раскрытию тайны усыновления, поэтому при наличии указанных обстоятельств усыновители записываются в качестве родителей ребенка без его согласия.