Проблемы квалификации преступлений

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙССКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ГОУ ВПО «РОСТОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ

ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ (РИНХ)»

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА УГОЛОВНОГО ПРАВА И КРИМИНОЛОГИИ

Домашнее задание по курсу

Преступления против личности

Вариант №9

студента III курса

заочной формы обучения

гр. ЮРZS-634 Бондарева А.В.

Научный руководитель:

ст. преподаватель Татьянченко Л.Е.

Ростов-на-Дону

2011

План

1. Развратные действия: раскройте проблемы квалификации

2. Выявите проблемы квалификации преступлений, посягающих на нормальное развитие несовершеннолетних

Библиографический список

1. Развратные действия: раскройте проблемы квалификации

Прежде всего, для того, чтобы раскрыть данный вопрос, необходимо рассмотреть ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 года Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996г. №64-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.03.2011 №26-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1996. №25. Ст. 2954; 2011. №11. Ст.1495., предусматривающая уголовную ответственность за развратные действия.

Потерпевшим может быть любое лицо как мужского, так и женского пола, не достигшее 16-летнего возраста.

Объективная сторона заключается в совершении развратных действий, без применения насилия.

Развратные действия могут носить разнообразный характер сексуальной направленности, но ими не являются половое сношение, мужеложство и лесбиянство в отношении лица, не достигшего 16 лет. При насильственном совершении таких действий сексуального характера ответственность наступает по ст. 131 или 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации, а при добровольном, без насилия - по ст. 134 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

К развратным действиям, наказуемым по ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации, относятся направленные на удовлетворение половой страсти или на возбуждение полового инстинкта «иные действия сексуального характера»: мастурбация, удовлетворение половой потребности с лицом другого пола через рот или прямую кишку, с использованием различных суррогатных форм - введение полового члена между молочными железами, сжатыми бедрами партнерши и т. п.

Распространены среди растлителей такие формы развратных действий, как демонстрация подросткам обнаженного полового органа, дотрагивание руками до груди или до половых органов, в том числе с повреждением девственной плевы ребенка, совершение полового акта в присутствии подростка.

К развратным действиям практика относит также ознакомление детей с порно продукцией (открытками, фотографиями, рисунками, видеофильмами, магнитными записями и литературой порнографического содержания).

Если развратные действия без применения насилия завершились вступлением в половую связь (половое сношение, мужеложство, лесбиянство), содеянное квалифицируется по ст. 134 Уголовного Кодекса Российской Федерации. Дополнительной квалификации по ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации не требуется, поскольку одно деяние явилось стадией совершения другого, более тяжкого, преступления.

Вторым обязательным признаком объективной стороны является неприменение (отсутствие) насилия. В случае его применения уголовно-правовая оценка резко меняется (ст. 131, 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации). Если развратные действия предшествовали изнасилованию, насильственному мужеложству и т. д., содеянное охватывается ст. 131, 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации и дополнительной квалификации по ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации не нужно. Она требуется лишь в случае идеальной совокупности таких преступлений (например, совершено изнасилование потерпевшей в присутствии ее малолетнего ребенка).

Возникает вопрос об уголовно-правовой оценке развратных действий с применением угроз насилием или с использованием беспомощного состояния подростка. При буквальном толковании закона содеянное при таких условиях может быть квалифицировано по ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации, поскольку в ней в качестве ограничительного назван лишь один признак: «без применения насилия». Думается, налицо сбой в законодательной технике, ибо при наличии угроз насилием и использовании беспомощного состояния ребенка, содеянное подпадает под признаки ст. 131 или 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации. Точнее в диспозиции ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации было бы сослаться на отсутствие в деянии признаков, указанных в ст. 131-134 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

Состав - формальный, поэтому преступление полагается оконченным с момента начала развратных действий.

Субъектом преступления может быть лицо как мужского, так и женского пола, достигшее 18 лет. При этом не имеет значения для квалификации, достиг ли потерпевший (потерпевшая) половой зрелости, вступал ли он ранее в половые сношения и т. п.

С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом: лицо осознает, что совершаемые им действия сексуального характера направлены на растление потерпевшего, и желает их совершить. Целью таких действий является удовлетворение сексуальных потребностей у виновного либо возбуждение полового инстинкта у подростка.

Так же как и в ст. 134, в диспозицию ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации включен признак заведомости относительно возраста потерпевшего, что предполагает осведомленность, знание виновным того, что потерпевшему на момент развратных действий не исполнилось 16 лет.

Деяние относится к категории преступлений средней тяжести.

Таким образом, объектом данной группы преступлений признается половая неприкосновенность человека. Соответственно потерпевшим выступает лицо, не достигшее 16-летнего возраста.

С объективной стороны предполагается ненасильственное вступление виновного в половой контакт с потерпевшим. В одном случае такой контакт выражается в совершении с потерпевшим действий сексуального характера с согласия партнера ст. 134 Уголовного Кодекса Российской Федерации, а в другом - в совершении виновным развратных действий ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

Если потерпевший подвергался насилию либо находился в беспомощном состоянии, уголовная ответственность должна наступать по ст. 131 или 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

С субъективной стороны предполагается знание виновным того обстоятельства, что потерпевший не достиг еще 16-летнего возраста.

При решении вопроса об уголовной ответственности лиц, достигших шестнадцатилетнего возраста, за понуждение к действиям сексуального характера статья 133 Уголовного Кодекса Российской Федерации, а также за развратные действия в отношении лица, заведомо не достигшего шестнадцатилетнего возраста статья 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации, необходимо учитывать: п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2004 г. N 11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации», что закон в указанных случаях направлен на охрану нормального развития обоих несовершеннолетних. Исходя из этого, суд должен учитывать возраст обоих несовершеннолетних, данные, характеризующие их личности, степень тяжести наступивших последствий и иные обстоятельства дела.

2. Выявите проблемы квалификации преступлений, посягающих на нормальное развитие несовершеннолетних

квалификация преступление развратное сексуальное насилие

Научная разработка и практическое решение проблем предупреждения половых преступлений в отношении малолетних осуществляется в непростой социальной обстановке. С одной стороны, за последние годы в Российской Федерации были приняты важные законодательные акты в области защиты детства. Конституция Российской Федерации закрепила права детей в главных сферах их жизнедеятельности в соответствии с Конвенцией ООН «О правах ребенка», разработана федеральная программа «Дети России», издан Федеральный закон Российской Федерации «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» от 24 июня 1999 года Федеральный закон «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» от 24 июня 1999г. №120-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.02.2011 №4-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1999. №26. Ст. 3177; 2011. №7. Ст.901..

Однако на фоне тенденции к демократизации общественных отношений имеет место снижение жизненного уровня определенной части населения, девальвация нравственно-этических эталонов. По отношению ко всем преступлениям, включенным в главу 18 Уголовного Кодекса Российской Федерации «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы», половые преступления, совершенные против малолетних, зарегистрированные на территории Ростовской области, составили с 1997 года по настоящее время 14 %. Иными словами - каждое шестое преступление против половой свободы и неприкосновенности посягает на лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста.

Такое положение в структуре всех половых преступлений требует повышенного внимания к криминологическим и уголовно-правовым характеристикам деяний изучаемого вида.

Невысокая результативность мер борьбы с ненасильственными половыми преступлениями против малолетних (ст. ст. 134, 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации) заставляет как ученых, так и практиков вновь и вновь анализировать имеющийся научный потенциал, положительный опыт, возвращаться к истории уголовно-правовой оценки деяний данного вида, совершенствовать старые и искать новые формы работы, ибо от эффективности социально-правовой защиты подрастающего поколения зависит будущее нашего общества.

Произошедшие в России в последнее десятилетие преобразования повлекли за собой изменения в различных областях жизни нашего общества, в том числе и уголовно-правовую оценку половых преступлений.

К последним можно отнести изменения в содержании уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (ст. 134 Уголовного Кодекса Российской Федерации) и развратные действия (ст. 135 Уголовного Кодекса Российской Федерации).

Охрана нормального полового и нравственного развития малолетних является многогранной проблемой, в связи с чем целый ряд вопросов остается нерешенным или дискуссионным, положения Уголовного Кодекса Российской Федерации нуждаются в толковании и дополнительном совершенствовании.

С одной стороны, сугубо формальной, половая неприкосновенность самим законодателем обозначена в качестве объекта лишь тех преступлений, которые включены в главу 18 Уголовного Кодекса Российской Федерации и составы которых содержат специальное указание на возможность их совершения в отношении несовершеннолетних. Это: изнасилование и насильственные действия с лицами, не достигшими 14 и 18 лет, половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста и развратные действия. Этот перечень преступлений должен сегодня в первую очередь использоваться в целях толкования термина «преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних».

Однако с точки зрения так называемого «духа закона», с позиции достижения тех целей, которые были поставлены обществом перед законодателем, а именно с позиции усиления уровня защиты несовершеннолетних от криминальных посягательств сексуального характера, представляется, что группа преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних должна быть расширена за счет таких общественно опасных деяний, как: понуждение к действиям сексуального характера, вовлечение в проституцию, организация занятия проституцией, незаконное распространение порнографических материалов, в ситуации, когда эти преступления совершаются в отношении несовершеннолетних, а также изготовление и оборот материалов и (или) предметов с порнографическим изображением несовершеннолетнего.

Столь широкое понимание исследуемой категории преступлений в большей степени будут соответствовать задаче охраны детства. Вместе с тем, очевидно, что его использование возможно только в том случае, если соответствующее определение получит законодательную «прописку», например, в виде примечания к статье 79 Уголовного Кодекса Российской Федерации, где впервые используется термин «преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетних».

В Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации под несовершеннолетним следует понимать любых лиц в возрасте от рождения до 18 лет, если в самой статье Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации не оговорено иного, то есть если квалифицирующие признаки, содержащиеся в данной статье, не используют иной возрастной градации жертв. В этой связи, например, несовершеннолетний, упомянутый в статьях 131 и 132 Уголовного Кодекса Российской Федерации, - это лицо в возрасте от 14 до 18 лет, поскольку наряду с понятием несовершеннолетнего эти статьи используют дополнительную градацию жертв, выделяя в особо квалифицированных случаях категорию лиц, не достигших 14-летнего возраста. В тоже время понятием несовершеннолетнего, используемым в статье 150 или 151 Уголовного Кодекса Российской Федерации, охватываются все подростки от начала рождения.

Теперь, что касается понятия «малолетний». Уголовный закон в последней редакции стал использовать его активнее, указав на малолетнего в качестве особой категории жертв убийства, умышленного причинения тяжкого и средней тяжести вреда здоровью.

Одним из центральных моментов Закона № 215-ФЗ о внесении изменений в УК РФ стала новая законодательная редакция статей 134 и 135 УК РФ. Их оценка не может быть однозначной. На мой взгляд, законодатель решив некоторую часть проблем, связанных с дифференциацией ответственности за половые преступления против несовершеннолетних, оставил некоторые известные проблемы без решения, и к тому же создал ряд новых.

Как известно, УК РФ 1996 года изменил характеристику потерпевшего от преступления, предусмотренного ст. 134 УК. Им признается не лицо, не достигшее половой зрелости (как это было в УК РСФСР 1960 г.), а лицо, не достигшее строго определенного в законе возраста: 16, 14 и 12 лет. Верховный Суд РФ в определении по делу Иванова и Филиппова дал разъяснение, основанное на действовавшей до января 2003 года редакции ст. 134 УК РФ: «Ф. родилась 26 января 1983 года, и, когда осужденные вступали с ней в добровольные половые сношения, ей уже исполнилось 14 лет. В связи с действующей редакцией ст. 134 УК РФ, в действиях ранее осужденных нет состава преступления, предусмотренного этой статьей». (9) Эта рекомендация сохраняет свое значение в части обязательного достижения потерпевшим строго определенного возраста, который повышен в действующей редакции основного состава преступления до 16 лет.

При этом обратим внимание, что законодатель четко фиксирует заведомое отношение виновного к возрасту потерпевшего. Он должен достоверно знать, что лицу, с которым вступает в половую связь, не исполнилось 16 лет. Такое достоверное знание может быть основано как на личном знакомстве с паспортными данными жертвы, так и базироваться на очевидных ее внешних характеристиках (рост, телосложение, развитость внешних половых признаков и др.).

Как показывают специальные исследования, установить этот признак состава преступления чаще всего можно относительно легко. Согласно данным Р.Е. Затоны, 82% преступников, совершивших преступление, предусмотренное ст. 134 УК, были знакомы с потерпевшим лицом. Из них 68% были знакомы с виновными по месту жительства, 9% - по месту учебы и работы, 5% - через родных и друзей (находились в родственных и иных близких отношениях). И лишь у 18% преступников, совершивших данное преступление, контакты с потерпевшим лицом были случайными. Более того, в 2% случаев потерпевшие являлись дочерьми или сыновьями, в 12% - падчерицами или пасынками, в 11% - сестрами или братьями, в 5% - другим родственником. (10)

В случае, если невозможно доказать признак заведомости либо если будет установлено, что виновный не знал достоверно о возрасте потерпевшего, либо обстоятельства дела позволяли ему оценить потерпевшего как уже достигшего 16 (14, 12) лет, то все сомнения должны толковаться в пользу обвиняемого.

Одна из основных проблем, связанная с применением ст. 134 в судебной практике, состоит в отграничении добровольного полового сношения от изнасилования с использованием беспомощного состояния, поскольку, как известно, беспомощность может быть выражена и в малолетнем возрасте потерпевшего. Судебная практика применения норм об изнасиловании выработала совершенно четкие критерии такого отграничения: «Вступление в половую связь с малолетней, которая в силу своего возраста не может отдавать себе отчета в совершаемых в отношении ее действиях, должно рассматриваться как изнасилование»; (11) «Беспомощное состояние потерпевшей может быть признано в тех случаях, когда потерпевшая в силу малолетнего возраста, физических недостатков, расстройства психики и иного болезненного или бессознательного состояния не могла понимать характера и значения совершаемых в отношении нее действий»; (12) «Половой акт с малолетней, если нет данных, что потерпевшая понимала характер совершаемых с ней действий, должен квалифицироваться как изнасилование». (13) На первый взгляд, все логично и понятно. Проблема, однако, состоит в том, чтобы выяснить, способен ли был потерпевший действительно осознавать смысл и значение совершаемых с ним действий и способен ли он был дать осознанное добровольное согласие на вступление в сексуальные отношения с виновным.

В учебной и научной литературе весьма распространено мнение, что согласие малолетнего (до 14 лет) на половое сношение, акты мужеложства или лесбиянства не имеет юридического значения. В таких случаях предлагается квалифицировать сексуальные действия с ним как изнасилование или насильственные действия сексуального характера по признаку использования беспомощного состояния. (14)

Эта рекомендация была проигнорирована в последнем законе о совершенствовании УК РФ. Законодатель, стремясь к усилению гарантий сексуальной безопасности несовершеннолетних, своими изменениями фактически эти гарантии ослабил. Теперь правоприменителю необходимо устанавливать осознанный характер согласия на совершаемые сексуальные действия не только у 14-летних, но даже и у 12-летних детей. В последнем случае, как представляется, имеет место открытое пренебрежение интересами ребенка. Возьму на себя смелость прогнозировать, что если правоприменитель проявит грамотное отношение к делу и трепетное отношение к интересам ребенка, уголовных дел по ч. 3. ст. 134 УК РФ будет возбуждаться крайне мало, а сама норма станет «нерабочей».

Совершенствуя систему составов половых преступлений против несовершеннолетних, законодатель не уделил должного внимания и признакам объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ. Речь идет об уже давно подмеченном наукой разногласии между названием статьи и диспозицией ее части первой. В последней «исчезли» из числа действий, образующих объективную сторону состава преступления, так называемые «иные действия сексуального характера».

Резонно возникает вопрос о том, как квалифицировать эти «иные действия» (не являющиеся мужеложством или лесбиянством), совершенные без применения насилия в отношении лица, не достигшего 16 лет? УК дает на него один возможный ответ - по ст. 135 как развратные действия. Неудачность такого решения очевидна.

Получается, что половое сношение с девочкой до 16 лет будет квалифицироваться по ст. 134 УК, и максимально возможное наказание за него по части первой составит 4 года лишения свободы, а скажем, анальный секс с этой же девочкой будет квалифицироваться уже по ст. 135 УК (поскольку это не половое сношение, не мужеложство и не лесбиянство), и наказание за него не превысит 3 лет лишения свободы. Аналогичным образом ненасильственный анальный или оральный секс с девочкой и мальчиком получит различную правовую оценку в зависимости от пола ребенка, что, на наш взгляд, недопустимо. В то же время еще недавно УК РСФСР разграничивал половое сношение и сношение, связанное с удовлетворением половой страсти в извращенных формах (к которым практика как раз и относила сношения per os и per anum), и при этом существенным образом дифференцировал ответственность за эти действия в отношении лиц, не достигших половой зрелости, наказывая первое лишением свободы сроком до 3 лет, а второе - до 6 лет. Представляется, что с позиций сегодняшнего дня, учитывая специфику медицинской терминологии, раскрепощение нравов и либерализацию морали, говорить об извращенных и естественных формах полового сношения нельзя. Не следует, наверное, и увеличивать объем ответственности в зависимости от вида «сношения», как это делал УК РСФСР, тем более что в новом законе санкции в ст. 131 и 132 УК абсолютно идентичны за совершение различных действий сексуального характера с применением насилия. В то же время оснований для смягчения ответственности за «извращенные формы сношений» еще меньше. Полагаю, что правовые последствия совершения любых ненасильственных действий сексуального характера с лицом до 16 лет должны быть идентичны, что требует включения в текст диспозиции ст. 134 указания на «иные действия сексуального характера.

Еще один момент, связанный с составом преступления, предусмотренным ст. 134 УК РФ, который может вызвать проблемы на практике, - это некоторая недосказанность относительно возрастных признаков субъекта преступления в квалифицированных составах. Анализ текста закона позволяет поставить вопрос: включает в себя указание на признаки субъекта используемый традиционный оборот «те же деяния»? Или же при отсутствии специального указания возраст субъекта в квалифицированных составах преступления должен определяться общей нормой и составлять таким образом не 18, а 16 лет? Представляется, что здесь следует исходить из общего смысла статьи: установить ответственность взрослых за сексуальные преступления против детей. А потому субъект в любом случае должен достичь 18 лет.

Такое решение вопроса способно породить серьезные проблемы в ситуации квалификации группового преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 134 УК РФ, если только один из участников группы лиц по предварительному сговору или организованной группы достиг совершеннолетия. В ряде решений по конкретным уголовным делам Верховный Суд РФ определил, что преступление признается совершенным группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, независимо от того, что некоторые из участвовавших в преступлении лиц не были привлечены к уголовной ответственности в силу недостижения возраста уголовной ответственности или ввиду невменяемости. (15) В доктрине ряд специалистов (Г.А. Кригер, В.С. Комиссаров, Н.Г. Иванов) критически оценивают такой подход высшей судебной инстанции и видят в нем определенное противоречие, поскольку в различных ситуациях соучастия она применяет различные критерии понимания признака «два и более лица».

Вместе с тем, это противоречие лишь кажущееся. Если лицо, обладающее признаками субъекта преступления, склоняет или оказывает помощь в совершении преступления другому лицу, не обладающему признаками субъекта, и при этом само не принимает участия в исполнении объективной стороны данного преступления, то объективно мы имеем дело с субъектом-подстрекателем (пособником) и несубъектом-исполнителем. Согласно учению о посредственном причинении, лицо, обладающее признаками субъекта, в данном случае признается исполнителем преступления. Получается, что оно одновременно выполняет две роли в преступлении: подстрекателя (пособника) и исполнителя. А согласно устоявшимся представлениям, такое лицо должно нести ответственность лишь за исполнительские действия, поскольку они как бы «поглощают» собой действия подстрекательские (пособнические). В силу этого при использовании не подлежащего уголовной ответственности лица для совершения преступления соучастия не создается. Иное дело, когда лицо, обладающее признаками субъекта, совместно с лицом, не являющимся субъектом преступления, выполняет полностью или частично объективную сторону преступления. Субъект в данном случае совмещает в себе статус исполнителя и посредственного причинителя; оно несет ответственность и за самостоятельно выполненные действия, и за действия, совершенные несубъектом, то есть за действия двух лиц, что и служит основанием для вменения данному субъекту факта совершения преступления в соучастии.

Новым в законодательной регламентации ответственности за преступление, предусмотренное ст. 134 УК РФ, стало формулирование специального основания освобождения от наказания. Оно возможно исключительно на судебной стадии рассмотрения уголовного дела, если виновный и его деяние перестали быть общественно опасными в связи с вступлением в брак с потерпевшим. Освобождение от наказания на основании примечания является, согласно закону, не правом, а обязанностью суда. Обратим внимание, что данное примечание не отменяет действия общей нормы об освобождении от ответственности в связи с примирением с потерпевшим, которая: а) не требует обязательного заключения брака; б) не требует, чтобы виновный или его деяние перестали быть общественно опасными; но может быть применена по усмотрению правоприменителя (в том числе и на досудебной стадии).

В порядке критики можно заметить, что примечание не распространяется на случаи совершения преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ. Получается, что если виновный совершал лишь развратные действия с потерпевшей и вступил с ней в брак, он не может быть освобожден от наказания; а вот если он совершал с ней половое сношение - то может. Некоторая непоследовательность и нелогичность, как представляется, имеет место. Компенсироваться она должна как раз положениями статьи 76 УК РФ.

И еще. При ближайшем рассмотрении получается, что примечание к ст. 134 УК РФ нарушает установленный в Конституции и в самом УК РФ принцип равенства граждан вне зависимости от каких-либо признаков. Дело в том, что данное примечание фактически вводит дискриминационные правила ответственности для лиц нетрадиционной сексуальной ориентации, поскольку однополые браки в России запрещены.

Анализируя далее положения Закона № 215-ФЗ о внесении изменений в УК РФ, надо обратить внимание на ст. 135 УК, предусматривающую ответственность за развратные действия в отношении лиц, не достигших 16 лет. Внесенные изменения в основном идентичны тем модификациям, которые претерпела ст. 134 УК РФ и которые только что были проанализированы (в данном случае не анализируем санкции статей).

Однако закон так и не решил принципиального вопроса о понятии развратных действий. Традиционно в теории и на практике выделяют две разновидности развратных действий: физические и интеллектуальные.

К физическим развратным действиям наука относит: различные манипуляции с половыми органами потерпевшего или субъекта преступления (Я.М. Яковлев); (16) обнажение и ощупывание тела потерпевшего, проникновение в женские половые органы рукой, прикосновение мужским половым членом к телу другого человека (А.Н. Игнатов); (17) онанирование в присутствии потерпевшего или с его участием, склонение нескольких потерпевших к половому сношению друг с другом в присутствии подозреваемого (М.Н. Хлынцов). (18)

Важно констатировать, что развратные действия не должны содержать в себе признаков полового сношения, мужеложства или лесбиянства, при их совершении у виновного должен отсутствовать умысел на совершение таких действий. Этот вывод следует из анализа судебной практики: «Г. признан виновным в том, что, находясь в нетрезвом состоянии, завел к себе в дом 7-летнюю девочку и совершил в отношении нее развратные действия, нарушив пальцами девственную плеву.

Удовлетворение Г. своей половой страсти не носило характер полового сношения. Развратные действия, совершенные с целью удовлетворения своей половой страсти, при отсутствии умысла на половое сношение, не могут рассматриваться как изнасилование». (19)

Еще одной существенной характеристикой развратных действий является их ненасильственный характер. На это прямо указывает закон, это подтверждается и позицией Верховного Суда России. Так, Президиум Верховного Суда РФ отметил определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ, которым «насильственные развратные действия сексуального характера» были квалифицированы по ст. 120 УК РСФСР (как развратные действия), поскольку такая квалификация, по его мнению, оставляла без оценки насильственный характер совершенных осужденным действий. (20) Тем самым развратные действия с применением насилия получили статус насильственных действий сексуального характера.

Этот судебный прецедент представляется крайне важным. Получается, что на сегодняшний день «физические» развратные действия - это действия сексуального характера, за исключением мужеложства, лесбиянства и полового сношения, которые совершаются без применения насилия и без использования беспомощного состояния потерпевшего. В противном случае они должны получать оценку по ст. 131 или ст. 132 УК РФ.

Ранее мы отмечали неудачность формулировки диспозиции ч. 1 ст. 134 УК РФ в той части, что она не охватывает всех действий сексуального характера (как видим, часть из них подпадает под категорию развратных действий). Если пойти по пути расширения диспозиции ст. 134 УК РФ, то понятие «физические развратные действия» лишится самостоятельного содержания.

Но здесь возникает вопрос о границах понятия «иные действия сексуального характера». Можно утверждать, что на сегодняшний день сложилось два подхода к их пониманию. В рамках первого под действиями сексуального характера понимаются «действия, которые могут выразиться как в имитации полового акта, так и в других действиях, затрагивающих половые органы мужчины или женщины или иные части тела и совершаемых с целью удовлетворения сексуальных потребностей». (21) Второй подход ограничивает «иные действия сексуального характера» понятием «сексуальное проникновение», под которым понимается «введение как полового органа, так и иных предметов в естественные полости другого лица с целью получения сексуального удовлетворения». (22)

Представляется, что автор первой точки зрения более близок к истине. «Иные действия сексуального характера» (повторю, они исключают половое сношение, мужеложство и лесбиянство) могут быть связаны с «сексуальным проникновением» и в этом случае являются исключительно гетеросексуальными (поскольку мужеложство и лесбиянство включают в себя все самые разнообразные формы сексуального общения между мужчинами или между женщинами), а могут быть и не связаны с ним, при этом последние могут быть как гомо-, так и гетеросексуальными. В уяснении сущности «иных действий сексуального характера», как представляется, плодотворной

может оказаться идея их классификации на две группы: затрагивающие генитальную сферу виновного и не затрагивающие. Если первый вид действий является в любом случае действиями сексуального характера, вне зависимости от мотива их совершения (анально-генитальный контакт мужчины с мужчиной, совершенный с целью унизить честь и достоинство потерпевшего, никто не будет квалифицировать как оскорбление); то второй можно причислить к действиям сексуального характера, если они преследовали цель удовлетворения сексуального влечения виновного (например, ощупывание тела потерпевшего или мастурбация в присутствии потерпевшего, совершенные с целью удовлетворения сексуального влечения).

Второй разновидностью развратных действий выступают так называемые «интеллектуальные» действия. Они описываются как различного рода циничные беседы с потерпевшим, затрагивающие вопросы пола, ознакомление его с порнографической литературой или с порнографическими рисунками (Я.М. Яковлев, А.Н. Игнатов и др.), демонстрация эротических видеофильмов, кинофильмов, магнитофонных записей сексуального характера (И.Я. Козаченко). (23) Как правило, эти действия непосредственно связаны с распространением порнографических предметов или материалов и заслуживают оценки по совокупности преступлений. Однако если они носят «беспредметный» характер (то есть не сопровождаются демонстрацией каких-либо вещей), то статья об ответственности за преступление против общественной нравственности не должна вменяться. Представляется, что именно такого рода действия и должны, в первую очередь, рассматриваться как развратные.Завершая обзор изменений, внесенных в УК РФ в части усиления охраны несовершеннолетних от преступлений, посягающих на их сексуальную неприкосновенность, необходимо несколько слов сказать и о деянии, предусмотренном ст. 242.1 УК РФ.

В практике применения норм о противодействии обороту порнографических предметов или материалов наибольшие трудности возникают в связи с определением содержания порнографии. Следует указать, что универсального определения порнографии до сих пор нет. Наилучшим образом противоречивую ситуацию вокруг этого определения характеризует знаменитая фраза, произнесенная членом Верховного Суда США Поттером Стюартом «Я решу, когда сам увижу». (24) В литературе высказаны самые различные предложения по поводу содержания понятия «порнография». Однако все они или неполны, или изобилуют оценочными категориями, или включают полисемичные признаки, допускающие их различное толкование, или содержат избыточные, лишние признаки.

Учитывая сложность определения порнографии, ученые и практики для решения возникающих при применении уголовного закона вопросов пытались представить критерии, позволяющие отграничить порнографический предмет или материал от произведения искусства или культуры (25) и настоятельно рекомендуют в каждом конкретном случае квалификации преступления прибегать к помощи экспертов или специалистов. На необходимость экспертизы обращает внимание и Верховный Суд России в ряде своих решений. (26)

Представляется, что заключение экспертов о порнографическом характере того или иного предмета или материала - возможное, но все же не необходимое доказательство по исследуемой категории дел. Оценивая предмет как содержащий порнографическое изображение несовершеннолетнего, (27) важно установить два обстоятельства: является ли он порнографическим и изображен ли на нем несовершеннолетний.

Полагаю, что любой среднестатистический человек, а тем более правоприменитель, имеет достаточно знаний для отграничения порнографии от иных видов изображений. Вывод о порнографическом характере изображения основан на двух посылках: что изображено (половые органы, сексуальные контакты, обнаженные фигурыи иные сцены, имеющие отношение к сексу) и как изображено (грубо, агрессивно, в противоречии с общепринятыми представлениями о манере и способах изображения сцен сексуальной жизни). И первый, и второй ответ специальных познаний не требуют. Они могут понадобится ишь в редких исключительных случаях.

Сложнее обстоит ситуация с установлением того, изображен ли на предмете (материале) несовершеннолетний или взрослый человек, а равно с тем является ли это изображение реальным или же оно смоделировано (полностью ли оно смоделировано или же смоделировано с использованием изображения реально существующего несовершеннолетнего). Вот здесь без специальных (прежде всего, технических) познаний не обойтись. В обязательном порядке необходимо провести экспертизу изображения, чтобы ответить на поставленные вопросы.

От этого зависит квалификация содеянного. Если будет установлено, что на изображении фигурирует реальный подросток, и что с ним совершаются реальные сексуальные действия, то закономерно возникает вопрос о дополнительной квалификации содеянного по статьям о преступлениях, предусмотренных главой 18 УК РФ или иным статьям закона (в зависимости от содержания изображения).

Представленное в настоящем изложении не претендует, безусловно, на то, чтобы осветить все возможные проблемы, возникающие в связи с применением обновленного уголовного законодательства об ответственности за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних. Невозможно в рамках одной публикации дать всестороннюю оценку и всем произведенным изменениям. Нами были подняты лишь отдельные острые моменты большой и сложной темы. Анализ показывает, что законодателем успешно решен ряд важных проблем, однако состояние законодательства еще далеко от совершенства и нуждается в дальнейшем развитии.

Библиографический список

Правовые акты

1. Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008г. № 6-ФКЗ, № 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; 2008. 31 декабря.

2. Жилищный Кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004г. №118-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 30.11.2010 №328-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 2005. №1, Ст. 14; 2010. №49. Ст.6424.

3. Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996г. №64-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.03.2011 №26-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1996. №25. Ст. 2954; 2011. №11. Ст.1495.

4. Уголовно-исполнительный Кодекс Российской Федерации от 8 января 1997г. №1-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.02.2011 №4-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1997. №2, Ст. 198; 2011. №7. Ст.901.

Научная литература

1. Борцов Ю.С. Социология. Учебное пособие. - Ростов-на-Дону: «Феникс», 2002.- 289с.

2. Васильев В. Л. Юридическая психология. - М.: «Юнис», 1997. - 552с.

3. Васильев В. Л. Юридическая психология. Учебник для вузов. - М: «Юнис», 1997.- 600с.

4. Зубков А. И. Уголовно-исполнительное право. Учебник для вузов. - М: «Право», 2006.- 482с.

5. Петрухин И.Л. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации.- М.: Проспект,2008.- 783с.

6. Смирнова А.В. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации.- М.: Проспект, 2009.- 673с.

7. Татидинова Т. Г. Социальная адаптация бывших заключенных. Социологические исследования.- М: «Прайт», 2003.- 564с.

8. Шиханцев Г. Г. Юридическая психология. - М: «Спектр», 2005.- 585с.

Размещено на Allbest.ru