Экономические санкции за несвоевременное освоение подрядчиком средств, индексирование неосвоенных средств и его последствия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Экономические санкции за несвоевременное освоение подрядчиком средств, индексирование неосвоенных средств и его последствия

Практика аудита показывает, что случаи, когда подрядчик не осваивает по тем или иным причинам полученные средства, не так уж и редки. Как правило, это происходит в результате отставания от установленных согласованными сторонами в графиках сроков выполнения строительно-монтажных (ремонтных) работ, а то и срыва сроков их выполнения.

За указанные нарушения подрядчик, как правило, предусматривает некоторые экономические санкции, которые закрепляются в договоре строительного подряда. Но аппетит, как сказано в поговорке, приходит во время еды: хочется получить много, и сполна. С целью наказать нерадивого подрядчика возникает желание проиндексировать суммы своевременно перечисленных подрядчику денежных средств и не освоенных им по его же вине. Нужно ли это делать? Какие еще санкции вправе применить заказчик (застройщик)?

Для ответов на эти вопросы обратимся к нормам действующего законодательства. Статьей 367 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее -- ГК) установлено, что в случае ненадлежащего исполнения обязательства виновная сторона уплачивает неустойку и возмещение убытков, причем это не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (п. 2 ст. 376 ГК), а также уплата отступного (ст. 380 ГК) освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

Рассмотрим следующий условный пример:

Заказчик (застройщик) с целью финансирования объекта строительства произвел в июле 2010 г. предоплату (100%) на счет подрядчика в сумме 540,0 млн руб.

До конца года, в нарушение графика производства работ, подрядчиком освоено лишь 50% денежных средств, т.е. 270 млн руб.

Оставшиеся 270,0 млн руб. освоены только в марте 2011 г. Индекс изменения стоимости строительно-монтажных работ за этот период составил 1,05 (условно).

Какие санкции можно применить к подрядчику? Что делать, если договором строительного подряда эти санкции не предусмотрены вовсе?

Для начала не мешает выяснить, с какого момента наступает право на получение штрафных санкций. Конечно, хотелось бы получить все с момента перечисления денег, т.е. с июня 2010 г. Но если исходить из того, что срок производства работ находился во временных рамках июнь -- декабрь, такой датой следует считать 01.01.2011. При этом не следует забывать, что, помимо договорных обязательств, в данных вопросах действуют также законодательные нормы. В первую очередь -- это Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (последние изменения и дополнения в редакции постановления Совета Министров Республики Беларусь от 30.12.2010 № 1910) (далее -- Правила).

В соответствии с п. 59 Правил подрядчик несет ответственность за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных договором подряда, и уплачивает неустойку в действующих ценах заказчику в следующих случаях и размерах:

· за несвоевременное обеспечение строительной готовности работ, в том числе за непредоставление фронта работ, -- 0,1% их стоимости за каждый день просрочки;

· за нарушение сроков выполнения строительных работ, являющихся предметом договора подряда, сдачи объекта в эксплуатацию -- 0,15% стоимости этих работ за каждый день просрочки, но не более 10% стоимости строительных работ (объекта);

· за несвоевременное устранение дефектов, выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта, -- 0,15% стоимости строительных работ по устранению дефектов за каждый день просрочки с момента составления акта о выявленных дефектах.

Подрядчик несет ответственность также за некачественно выполненные строительные работы, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что это произошло вследствие нормативного износа объекта (его частей), неправильной его эксплуатации, а также ненадлежащего ремонта объекта, произведенного заказчиком.

Наличие некачественно выполненных строительных работ, обнаруженных в процессе эксплуатации объекта, оформляется соответствующим актом заказчика (владельца) и подрядчика. Форма акта о браке, недоделках С-11 утверждена постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 11.04.2005 № 13 (приложение 11).

К акту прилагается справка подрядчика о стоимости строительных работ по устранению дефектов. Для участия в составлении акта, согласования сроков и порядка ликвидации дефектов подрядчик обязан направить своего представителя не позднее 5 дней со дня получения письменного извещения заказчика (владельца). В составлении акта о наличии дефектов, согласовании сроков и порядка их устранения по субподрядным работам участвует представитель субподрядчика. В случае неявки представителя подрядчика в установленный срок акт составляется заказчиком (владельцем) в одностороннем порядке и направляется подрядчику для устранения дефектов.

Течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик.

Сторона, виновная в превышении установленных договором подряда сроков строительства объекта (выполнения строительных работ), возмещает другой стороне причиненные этим убытки.

Согласно п. 62 Правил стороны вправе установить в договоре подряда за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязательств иные, не предусмотренные настоящими Правилами, виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству Республики Беларусь.

Следует иметь в виду, что если стороны при заключении договора подряда не установили иной порядок исчисления размера ответственности, стоимость строительно-монтажных работ, от которой исчисляется размер штрафных санкций, определяется с учетом изменения стоимости строительно-монтажных работ в связи с инфляцией на момент выявления нарушения стороной обязательств по договору (п. 61 Правил).

Кроме предусмотренных Правилами санкций за неисполнение обязательств по договору подряда, сторона, нарушившая договор, возмещает другой стороне убытки в сумме, не покрытой неустойкой (штрафом, пеней).

Сторона, виновная в превышении установленных договором подряда сроков строительства объекта (выполнения строительных работ), возмещает другой стороне причиненные этим убытки.

Если учесть, что период задержки выполнения обязательств по договору составил 75 дней, то сумма неустойки составит 31 893 750 руб. ( 1 -- порядковый номер расчета в табл. 1). Тем не менее данная сумма превышает 10% от стоимости несвоевременно выполненных строительно-монтажных работ. Следовательно, предъявлению к подрядчику подлежит только 27 000 000 руб.

Много споров вызывает порядок отражения операций по взысканию неустойки в бухгалтерском учете. И в частности, надо или не надо отражать операцию по начислению пени. Однако если следовать азам теории и практики бухгалтерского учета, то любая операция должна быть отражена. Благо, для этого имеются и первичные документы, коими является расчет, извещение подрядчику или исковое заявление. Начисленные к получению суммы должны быть отражены как доходы будущих периодов (1-3 -- порядковый номер бухгалтерской записи в табл. 2). В этом случае в балансе будет учтен соответствующий должник, а у бухгалтера будет возможность контролировать задолженность.

Ничего страшного не случится, если такого рода суммы не удастся взыскать (что не исключено). Первая запись всего-навсего будет сторнирована.

Другим нормативным правовым актом, которым предусматриваются санкции, является ГК. Согласно ст. 366 ГК за пользование чужими денежными средствами вследствие их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь (далее -- Нацбанк) на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законодательством или договором для начисления процентов не установлен более короткий срок.

По основаниям данной статьи с подрядчика причитается 5 847 534 руб. -- проценты за пользование чужими денежными средствами ( 2 -- расчет в табл. 1).

Если долг взыскивается в судебном порядке, то согласно п. 1 ст. 366 ГК суд может удовлетворить требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка на день вынесения решения. Это правило применяется, если иной размер процентов не установлен законодательством или договором. Например, если за время неисполнения денежного обязательства ставка рефинансирования Нацбанка изменялась не один раз, письмом Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 29.01.2004 № 03-25/213 судам рекомендовано отдавать предпочтение той учетной ставке Нацбанка, которая существовала более длительный период за время просрочки платежа.

Возникающие хозяйственные операции должны отражаться в учете по аналогии с пеней ( 1-3 в табл. 2).

Помимо этого, в силу п. 43 Правил не использованные своевременно авансы, как и авансы, использованные не по целевому назначению, подлежат индексации с учетом изменения стоимости строительно-монтажных работ в связи с инфляцией и возврату заказчику по его требованию.

Если обратить внимание на расчеты, приведенные в табл. 1, то мы увидим, что пеня исчислена с неосвоенной суммы, увеличенной на индекс изменения стоимости строительно-монтажных работ, а проценты за пользование чужими денежными средствами -- без учета индексации.

Причиной тому является п. 30 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами». Им предусмотрено, что начисление индексации в случаях, установленных законодательством, не может рассматриваться в качестве иного размера процентов, исключающего взыскание процентов, предусмотренных ст. 366 ГК, поскольку установленная законодательством индексация не относится к мерам ответственности за неисполнение денежного обязательства, а представляет собой перерасчет стоимости обязательства. В связи с этим подлежат удовлетворению иски о взыскании стоимости товаров, работ, услуг, определенной с применением коэффициентов индексации и процентов, предусмотренных ст. 366 ГК, исчисленных на сумму долга без учета индексации.

Применительно к нашему примеру, если бы денежные средства оставались неосвоенными, не были бы возвращены подрядчиком, и все подлежало взысканию через суд, в цену иска были бы включены:

· основной долг с учетом индексации;

· пеня, начисленная на сумму основного долга с учетом индексации;

· проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму основного долга.

Если же взаимоотношения заказчика и подрядчика не прекращены, то не освоенные последним авансы, как мы отмечали ранее, тоже должны быть проиндексированы. В учете у заказчика сумма индексации должна быть отражена, на наш взгляд, как внереализационные доходы с вытекающими отсюда последствиями ( 4 -- в табл. 2). А у подрядчика, наоборот, как внереализационные расходы (5) .

Но при этом не следует забывать и о действующем письме Министерства финансов Республики Беларусь от 14.06.1993 № 03-12/418 (зарегистрировано в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь от 28.02.2001 № 8/5028) (далее -- Письмо № 03-12/418). Данное Письмо подготовлено по согласованию с Госстроем Республики Беларусь на основании протокола Совета Министров Республики Беларусь от 23.02.1993 № 2. Письмо № 03-12/418 предусматривает следующие правила:

· -- удорожание стоимости строительства в случае несоблюдения по вине подрядчика предусмотренного проектом срока его сооружения определяется как разница между фактической стоимостью выполненных работ за период превышения этого срока и стоимостью этих же работ, определенной исходя из базисной их стоимости и дополнительных затрат, исчисленных по коэффициентам (индексам) изменения стоимости строительства, сложившимся на момент срыва сдачи объекта в эксплуатацию. Сумма удорожания, определенная таким методом, относится на уменьшение прибыли, остающейся в распоряжении указанных организаций;

· -- заказчик (застройщик) оплачивает выполненные работы строительно-монтажной (ремонтно-строительной) организацией за период после срыва ввода объекта в установленный срок исходя из базисной их стоимости и дополнительных затрат, исчисленных по коэффициентам (индексам) изменения стоимости строительства, сложившимся на момент срыва сдачи объекта в эксплуатацию.

При этом следует иметь в виду, что при расчетах за выполненные работы по объектам, не сданным в срок, подрядная организация должна стоимость строительно-монтажных работ определять из коэффициента изменения стоимости строительства, сложившегося на момент срыва сдачи объекта в эксплуатацию. Если заказчик не выполнит это требование и произведет оплату исходя из фактической стоимости выполненных работ, то подрядная организация обязана сумму удорожания стоимости объекта перечислить в доход соответствующего бюджета в зависимости от подчиненности.

Произведем расчет разницы по данным нашего примера:

Стоимость строительно-монтажных работ, если бы они были выполнены в декабре 2010 г., определена в сумме 270,0 млн руб. Ввиду срыва работ по вине подрядчика стоимость этих работ в марте 2011 г. составила 283,5 млн руб. (270 х 1,05). Разница составила 13,5 млн руб.

Письмо № 03-12/418 предполагает, что указанная разница должна быть отнесена на уменьшение прибыли, остающейся в распоряжении организации-подрядчика. Одновременно организации-подрядчику данным Письмом вменяется определять стоимость строительно-монтажных работ исходя из коэффициента изменения стоимости строительства, сложившегося на момент срыва сдачи объекта в эксплуатацию.

Таким образом, должно быть составлено, как минимум, два акта приемки выполненных работ формы С-2 (форма акта утверждена постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 11.04.2005 № 13): на 270 млн руб. и 283,5 млн руб.

Заказчик, в свою очередь, должен оплатить выполненные работы за период после срыва ввода объекта в установленный срок исходя из базисной их стоимости и дополнительных затрат, исчисленных по коэффициентам (индексам) изменения стоимости строительства, сложившимся на момент срыва сдачи объекта в эксплуатацию, т.е. 270 млн руб.

Если до поры до времени в отношении заказчика никаких вопросов не возникает, то что должна отнести организация-подрядчик на уменьшение прибыли, остающейся в ее распоряжении? Это может быть необоснованный доход, который расходами или убытками никак не назовешь; соответствующая образовавшейся разнице часть фактических затрат на производство работ, но никак не образовавшаяся разница. Если же заказчик оплатит 283,5 млн руб., то Письмо № 03-12/418 предписывает ему разницу в сумме 13,5 млн руб. перечислить в доход соответствующего бюджета в зависимости от подчиненности. Смелое решение: заказчик возместит подрядчику стоимость работ, рассчитанную на день их окончания, да еще образовавшуюся разницу обязан перечислить в бюджет. Судя по всему, в данном Письме перепутаны заказчик и подрядчик. Решение должно быть таким: если заказчик произведет оплату исходя из фактической стоимости выполненных работ, то именно он, а не подрядчик, должен отнести часть стоимости работ в виде образовавшейся разницы за счет прибыли, остающейся в его распоряжении ( 6-8 ). Подрядчик же, получив необоснованный доход, должен перечислить образовавшуюся разницу в бюджет ( 9-12 ).

Таблица 1

Таблица 2

Вряд ли кто, решившись на такие нарушения или допустив их по незнанию законодательства, самостоятельно перечислит определенную сумму в бюджет. Скорее всего, подобного рода факты могут быть выявлены лишь в результате той или иной проверки, когда все операции в учете уже отражены.

Поэтому в данные бухгалтерского учета и отчетности подрядчика и заказчика необходимо будет внести соответствующие исправления.

Предлагаем следующую схему внесения исправлений (см. табл. 3):

убыток неустойка подрядчик отчетность

Таблица 3

убыток неустойка подрядчик отчетность

Список использованных источников

Конституция Республики Беларусь. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996г. Минск « Беларусь » 1997.

Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З. Принят Палатой представителей 28 октября 1998 года. Одобрен Советом Республики 19 ноября 1998 года. (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст.101). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС» - 2011г.

Гражданское право. Части общая и особенная: учебник для вузов Автор: Пиляева В.В. Издательство: Велби, Проспект. 2007г.

Гражданское право: Учебник Автор: Алексеев С.С., Гонгало Б.М. М.: 2006г. - 480с.

Гражданское право. Т.1 / Учебник / Издательство: "Проспект. 2001. - 630 с.

Гражданское право: Учебник. В 2 ч. Ч.1 Под общ. Ред. проф. В.Ф. Чигира. - Мн.: Амалфея, 2000.

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь. В 2 книгах. Кн. 1. / Отв. ред. В. Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 1999. - 624с.

Колбасин Д.А. Гражданское право Республики Беларусь. Особенная часть. Мн.: Общественное объединение «Молодежное научное общество». - 2000.

Практикум по Гражданскому праву. Учебное пособие / Под ред. профессора В.Ф. Чигира (в соавторстве). Минск.: "Амалфея" 2000.

Размещено на Allbest.ru