Преступления против военной службы. Лжепредпринимательство, незаконная банковская деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

16

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие и общая характеристика преступлений против военной службы

Глава 33 Уголовного кодекса устанавливает уголовную ответственность военнослужащих Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов, а также граждан, пребывающих в запасе, во время прохождения ими военных сборов за преступления против установленного порядка прохождения военной службы. Уголовная ответственность военнослужащих за совершение общеуголовных преступлений наступает на общих основаниях по соответствующим статьям Уголовного кодекса.

Статья 331 УК определяет: «Преступлениями против военной службы признаются предусмотренные настоящей главой преступления против установленного порядка прохождения военной службы, совершенные военнослужащими, проходящими военную службу по призыву либо по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, а также гражданами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими военных сборов».

Понятие преступления против военной службы основано на общем определении преступления, сформулированном в ст. 14 УК. Преступление против военной службы есть общественно опасное деяние, виновно совершенное, запрещенное уголовным законом под угрозой наказания.

Особенности преступления против военной службы обусловлены спецификой объекта посягательства и его субъекта. Родовым объектом преступлений против военной службы является порядок прохождения военной службы, установленный Конституцией РФ, законами об обороне, о воинской обязанности и военной службе, о статусе военнослужащих и общевоинскими уставами. Строгое соблюдение этого порядка составляет существо воинской дисциплины и направлено на обеспечение военной безопасности государства.

Конкретное преступление против военной службы непосредственно посягает не на весь порядок прохождения военной службы, а на те или иные стороны (элементы, составные части) этого порядка. По непосредственному объекту строится система составов преступлений против военной службы. Она включает в себя:

1) преступления против порядка подчиненности и уставных взаимоотношений военнослужащих (ст. 332-335);

2) различные виды уклонения от военной службы (ст. 337-339);

3) преступления против порядка несения специальных служб (ст. 340-344);

4) преступления против порядка сбережения военного имущества (ст. 345-348); 5) преступления против порядка обращения с оружием и эксплуатации военной техники (ст. 349-352).

Субъектами преступлений против военной службы могут быть граждане Российской Федерации, имеющие статус военнослужащего (ст. 1 и 2 Федерального закона РФ от 6 марта 1998 года «О статусе военнослужащих»). К ним относятся военнослужащие, несущие военную службу по призыву либо по контракту, а также граждане, пребывающие в запасе, во время прохождения ими военных сборов.

Началом военной службы для военнослужащих по призыву считается день убытия призванного из военного комиссариата субъекта Федерации к месту прохождения военной службы, для военнослужащих по контракту - день вступления в силу контракта о прохождении военной службы. Окончание военной службы - день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части.

Уголовная ответственность за уклонение гражданина от призыва на военную службу, а также за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы предусмотрена в ст. 328 УК.

Невоеннослужащие (в том числе гражданский персонал воинских частей и учреждений, учащиеся суворовских и нахимовских училищ, сотрудники органов внутренних дел и т.п.) не могут быть субъектами (исполнителями) преступлений против военной службы. В соответствии с ч. 4 ст. 34 УК они могут выступать в качестве организаторов, подстрекателей и пособников этих преступлений и нести уголовную ответственность по статьям главы 33 УК как соучастники.

По статьям главы 33 УК за преступления против установленного для них порядка прохождения службы, кроме военнослужащих, несут уголовную ответственность военные строители военно-строительных отрядов (частей) Министерства обороны и других министерств и ведомств Российской Федерации, призванные в эти отряды с зачетом времени работы в них в срок действительной военной службы.

Уголовная ответственность за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством Российской Федерации военного времени (ч. 3 ст. 331 УК).

2. Незаконное предпринимательство, лжепредпринимательство, незаконная банковская деятельность

Определение незаконного предпринимательства сформулировано законодателем в ч. 1 ст. 171 УК РФ: «Незаконное предпринимательство - это осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере».

Незаконное предпринимательство наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

Незаконное предпринимательство:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере,

- наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Объективная сторона преступления представляет собой:

1) осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, т.е. либо действия, образующиеся при регистрации или получении разрешения на предпринимательскую деятельность, либо бездействие, состоящее в неисполнении возложенных законом на предпринимателя обязанностей;

2) осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования.

Обязательный признак состава преступления - причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере (под которым прим. к ст. 171 УК РФ понимает доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда). Ущерб причиняется гражданам, организациям или государству. Он может включать как убытки (реальный ущерб), так и упущенную выгоду. Причинная связь между деянием и последствиями обязательна. Состав преступления - материальный.

Предпринимательской является осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которую могут выполнять лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Предпринимательская деятельность фактически и юридически имеет место при совершении действий по сдаче имущества в аренду, принятию имущества на хранение, по возмездному оказанию медицинских, транспортных, ветеринарных, аудиторских, консультационных услуг, услуг связи, услуг по туристическому обслуживанию, в области образования и т.д. (ст. 779 ГК РФ), а также других аналогичных действий, не противоречащих закону.

Деятельность, являющаяся незаконной по своему содержанию, например проституция, не подлежит регистрации и не является предпринимательской. Осуществлением предпринимательской деятельности считают систематическое совершение лицом действий, обладающих определенным единством и в этом единстве направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предлагаемых услугах, имуществе, товарах. Вопрос о признании предпринимательской деятельности осуществляемой решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий, объема полученной прибыли и других факторов.

Не является осуществляемой предпринимательская деятельность, состоящая в случайном, не предусмотренном договором, но возмездном оказании услуг (например, по ремонту автомобиля знакомым людям).

Бездействие, т.е. невыполнение обязанностей по регистрации или получению специального разрешения, имеет место, когда в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами лицо обязано обратиться в уполномоченный орган с просьбой о регистрации либо о выдаче специального разрешения (лицензии) либо их возобновлении или изменении, но не делает этого либо заведомо делает невозможным рассмотрение его обращения. Лицо считается не исполнившим эту обязанность после начала осуществления предпринимательской деятельности. Необходимость соблюдения порядка регистрации или получения специального разрешения (лицензии) определена нормативно-правовыми актами.

Нарушением условий лицензирования является осуществление предпринимательской деятельности по просроченной лицензии либо вида деятельности, не указанного в лицензии, или осуществляемого с нарушением размера необходимой площади, при отсутствии санитарного оборудования, надлежащей техники.

Согласно ст. 173 УК РФ, лжепредпринимательство, определяется как «создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству». Лжепредпринимательство, таким образом, осуществляется без цели ведения бизнеса в противоправных целях.

Однако в настоящее время ст. 173 УКРФ утратила силу.

Согласно ст. 172 УК РФ незаконная банковская деятельность представляет собой осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Незаконная банковская деятельность наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.

Незаконная банковская деятельность:

а) совершенная организованной группой;

б) сопряженная с извлечением дохода в особо крупном размере;

в) совершенная лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или незаконное предпринимательство

- наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Цель статьи 172 УК РФ состоит в охране стабильности и надежности банковской системы в стране. Уголовно наказуемая незаконная банковская деятельность подрывает доверие к банковской системе РФ, создает условия для обмана граждан и юридических лиц, пользующихся банковскими услугами, способствует недобросовестной и незаконной конкуренции с легитимными кредитными учреждениями, наносит ущерб государству и финансовой системе как за счет незаконной кредитной эмиссии, так и другими способами.

Сфера применения статьи - деятельность предпринимательских структур, незаконно осуществляющих законодательно регламентированные виды банковской деятельности (банковских операций). Такими структурами, в частности, могут быть учрежденные на законных основаниях юридические лица, но не имеющие права на банковскую деятельность, незаконно действующие организации (квазибанки и квазикредитные учреждения), легитимные кредитные учреждения, вышедшие за пределы полученного разрешения (лицензии).

Незаконная банковская деятельность состоит в том, что субъект, действуя через какую-либо организацию либо прикрываясь ею, проводит банковские операции, игнорируя существующий порядок разрешения такого рода деятельности и / или контроля за ее осуществлением и действуя вне банковской системы с фактическим использованием ее возможностей.

Подобно ст. 171 УК статья 172 содержит признаки двух основных составов и ряда составов с квалифицирующими признаками. Субъект и субъективная сторона являются общими. Во всех случаях требуется либо причинение крупного ущерба, либо извлечение дохода в крупном размере.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или специального разрешения (лицензии) включает: действия, т.е. выполнение банковских операций без регистрации и / или без специального разрешения (лицензии); бездействие, т.е. невыполнение требований закона по регистрации и / или получению специального разрешения (лицензии) в тех случаях, когда это обязательно, причинение крупного ущерба третьим лицам или извлечение крупного дохода; а также причинную связь между действиями (бездействием), образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями в виде крупного ущерба или дохода в крупном размере.

Банковская деятельность в России регламентируется Конституцией РФ, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г., Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 2 декабря 1990 г. с изменениями и дополнениями, иными федеральными законами и нормативно - правовыми актами Банка России.

Банковской деятельностью (банковскими операциями) являются все виды деятельности (операций), осуществление которых в соответствии с прямыми императивными предписаниями федерального законодательства и нормативными актами Банка России возможно только после регистрации кредитной организации и получения разрешения (лицензии) Банка России.

Не являются банковской деятельностью те виды операций, для осуществления которых не требуется регистрации в качестве кредитной организации и получения специального разрешения (лицензии) Банка России.

Осуществлением является проведение операций, признаваемых банковскими, в объеме, предполагающем возможность систематического получения прибыли, а также отвечающем иным признакам предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ).

Банковскими являются следующие операции, осуществляемые по правилам, установленным Банком России в соответствии с федеральным законодательством: привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); размещение указанных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов от имени физических и юридических лиц, в том числе банков - корреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля - продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий.

Помимо указанных банковских операций кредитная организация вправе осуществлять сделки, как перечисленные в ст. 5 части второй Федерального закона «О банках и банковской деятельности», так и иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации. Кроме того, кредитная организация в соответствии с лицензией может осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг.

Оценка незаконной банковской деятельности как осуществленной либо осуществляемой дается судом в зависимости от обстоятельств дела.

По смыслу статьи 172 УК РФ не является осуществлением банковских операций, например, разовая купля - продажа иностранной валюты, заключение договоров займа, правила которого применяются к отношениям по кредитному договору (если иное не предусмотрено правилами главы 42 ГК РФ и не вытекает из сущности кредитного договора), совершение договоров товарного или коммерческого кредита (ст. 822, 823 ГК РФ) и иных сделок.

Для осуществления банковской деятельности все кредитные организации (банки и небанковские кредитные организации) подлежат государственной регистрации в Банке России, на который законом помимо собственно регистрации возложена обязанность ведения Книги государственной регистрации кредитных организаций (ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

Государственная регистрация предполагает принятие соответствующего решения Банком России, уведомление об этом учредителей кредитной организации с требованием оплаты в месячный срок 100% объявленного уставного капитала и выдачу свидетельства о государственной регистрации (ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности).

К регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков, а также выдаче лицензий им предъявляются особые требования (ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности).

Лицензирование банковских операций является обязательным; осуществление банковских операций в соответствии со ст. 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» может производиться только на основе лицензии. Лицензирование осуществляет Банк России путем выдачи после государственной регистрации кредитного учреждения лицензии, учитываемой в особом реестре, который подлежит публикации в официальном Вестнике Банка России.

Лицензии выдаются на осуществление банковских операций (за исключением привлечения во вклады средств физических лиц) со средствами в рублях и иностранной валюте. Для привлечения во вклады средств физических лиц в рублях либо в рублях и иностранной валюте необходима особая лицензия (письмо Центрального банка РФ «О требованиях к банкам, ходатайствующим о получении лицензий на осуществление банковских операций» от 19 апреля 1996 г. №276; инструкция Центрального банка РФ от 27 сентября 1996 г. №49 с дополнением от 11 декабря 1996 г. «О порядке регистрации и лицензирования банковской деятельности»).

Бездействие, являющееся элементом объективной стороны, т.е. отсутствие регистрации либо лицензии, по смыслу данной статьи наступает после начала осуществления банковской деятельности. На основании ст. 13 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет.

Взыскание производится в судебном порядке по иску либо прокурора, либо соответствующего федерального органа исполнительной власти или Банка России. Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести минимальных оплат труда.

Причинная связь между действиями и бездействием, образующими незаконную банковскую деятельность, и последствиями является обязательной для наступления ответственности. Именно отсутствие регистрации или лицензии при осуществлении банковской деятельности должно повлечь крупный ущерб либо обеспечить получение дохода в крупном размере.

Осуществление банковской деятельности с нарушением условий ее лицензирования включает проведение банковских операций, не соответствующих лицензии, полученной кредитным учреждением, и причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечение дохода в крупном размере. Бездействие, связанное с невыполнением обязанностей по регистрации или лицензированию, в объективную сторону не входит.

Нарушением условий лицензирования является осуществление банковских операций, не указанных в лицензии, либо грубое нарушение порядка проведения банковских операций, если оно не образует состава иного преступления.

Субъективная сторона преступления - косвенный умысел, при котором лицо осознает общественную опасность своих действий и желает наступления результатов своих действий, либо не желает, но сознательно допускает возможность причинения кому-либо крупного ущерба, или прямой умысел, при котором лицо, осознавая общественную опасность своих действий, желает извлечь доходы в крупном размере либо причинить крупный ущерб. Цели и мотивы деятельности могут выступать в качестве обстоятельств, учитываемых при назначении наказания.

Субъект преступления - физическое лицо, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.

Квалифицирующие признаки преступления: а) совершение его организованной группой; б) извлечение дохода в особо крупном размере; в) совершение его лицом, ранее судимым за незаконную банковскую деятельность или за незаконное предпринимательство.

Задача

Действия Жукова и Комова можно квалифицировать по ст. 126 УК РФ как похищение человека, совершенное: п. 2 а) группой лиц по предварительному сговору; п. 2 д) в отношении заведомо несовершеннолетнего; п. 2 з) из корыстных побуждений.

Их действия также подпадают под ст. 163 УК РФ и расцениваются как вымогательство: п. 2 а) совершённое группой лиц по предварительному сговору; п. 2 в) с применением насилия; п. 2 г) в крупном размере.

Анализ преступлений, предусмотренных ст. 126 УК РФ (похищение человека), ст. 127 УК РФ (незаконное лишение свободы) показывает, что, несмотря на имеющиеся по этому вопросу теоретические рекомендации, данные составы практически не поддаются точному отграничению один от другого. Это вызвано тем, что законодатель недостаточно четко формулирует признаки этих преступлений в диспозициях соответствующих статей.

Похищение человека имеет простую диспозицию, то есть определение этого понятия в уголовном законе по-прежнему отсутствует. При этом, незаконное лишение свободы определяется как действие «не связанное с его похищением» (иначе говоря, через неопределенный признак). Такая неопределенность оставляет простор для субъективного толкования, применения закона и, следовательно, создает предпосылки для произвола при рассмотрении и разрешении конкретных уголовных дел.

Состав похищения человека, как и незаконного лишения свободы, помещен в главу 17 УК РФ, предусматривающую ответственность за преступления против свободы, чести и достоинства личности. Под свободой личности следует понимать не только свободу в физическом аспекте, то есть свободу передвижения, перемещения и т.п., но и свободу поведенческого характера, лишенную физического или психического принуждения.

Ст. 126 УК РФ не определяет объективных признаков похищения человека. В большинстве случаев при похищении предполагается совокупность трех последовательно совершаемых действий - захват, перемещение и последующее удержание потерпевшего. Что касается незаконного лишения свободы, его объективная сторона не предполагает перемещение человека вопреки его воле из одного места в другое. Под незаконным лишением свободы следует понимать лишение потерпевшего реальной возможности передвигаться в неограниченном пространстве по собственному желанию, запирание в помещении, связывание, насильственное задержание, например, путем угрозы применения оружия и др. Потерпевший при этом лишается свободы там, где пребывал по своей воле.

Незаконное лишение свободы, явившееся следствием похищения человека, должно квалифицироваться как составная часть этого преступления по ст. 126 УК.

Список литературы

преступление незаконный военный предпринимательство

1. Уголовный Кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 №63-ФЗ. (принят ГД ФС РФ 24.05.1996).

2. Гаджиев С.Н. Ответственность за преступления, посягающие на личную свободу человека // Право: Теория и практика. - 2003. - №7. С. 38 - 53.

3. Зубкова В.И., Тяжкова И.М. Ответственность за похищение человека по уголовному законодательству России // Вестник Моск. ун-та. Сер.11. Право. 2006. №2. С. 26 - 42.

4. Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. П.Н. Панченко. - Н. Новгород: Номос, 2006.

5. Уголовное право. Часть Общая. Часть Особенная /Под ред. Н.И. Ветрова и Ю.И. Ляпунова. - М.: Новый Юрист, 2001.

6. Уголовное право России. Общая и Особенная части: Учебник / Под ред. В.П. Ревина. - М.: Юрид. лит., 2000

Размещено на Allbest.ru