Права обвиняемого, обусловленные назначением экспертизы

- Знакомиться с постановлением о назначении экспертизы.

- Заявить отвод эксперту.

- Просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц.

- Представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта.

- Присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту.

- Знакомиться с заключением эксперта, а также с постановлением об отказе в удовлетворении ходатайства, касающегося производства экспертизы.

Но даже столь обширный перечень прав обвиняемого не может быть признан исчерпывающим. Довольно существенная его часть закреплена в международных конвенциях и договорах. Так, например, в статье 6 Европейской конвенции "О защите прав человека и основных свобод" помимо некоторых вышеуказанных закреплены также такие права обвиняемого, как:

- быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном обвиняемому языке о характере и основании предъявленного ему обвинения (пункт "а"),

- иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты (пункт "б").

§ 1.3 Обязанности обвиняемого

обвиняемый уголовный кодекс защита

Наряду с правами у обвиняемого есть и обязанности, которые могут быть разделены на два вида: общие для всех участников уголовного процесса и аналогичные обязанностям подозреваемого.

Обвиняемый, как и большинство других участников уголовно-процессуальной деятельности, обязан:

1. Явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело.

2. Предъявлять по требованию органа предварительного расследования и суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и документы.

3. Соблюдать порядок в судебном заседании.

4. Подчиняться распоряжениям председательствующего.

Будучи лицом, чья роль и место в уголовном процессе аналогичны роли и месту подозреваемого, обвиняемый обязан:

1) надлежащим образом вести себя в соответствии с характером примененной меры пресечения;

2) соблюдать порядок в местах заключения;

3) выполнять законные требования администрации мест заключения;

4) подчиниться постановлению:

- об освидетельствовании;

- о получении образцов для сравнительного исследования.

На обвиняемого возложены и иные обязанности. Согласно статье 23 Федерального Закона "О гражданстве Российской Федерации" привлеченный в качестве обвиняемого гражданин не вправе выйти из гражданства Российской Федерации. Ему не может быть предоставлено политическое убежище пункт 5 Положения «О порядке предос-тавления Российской Федерацией политического убежища».

Глава 2. Обеспечение права обвиняемого на защиту и ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела

§ 2.1 Понятие обеспечения обвиняемому права на защиту

В задачи уголовного судопроизводства входит не только быстрое раскрытие каждого преступления и изобличение всех лиц, виновных в его совершении, но и строгое обеспечение того, чтобы осуществлялась «защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод» (ст. 6 УПК РФ). Достижение этой задачи обеспечивается системой принципов уголовного процесса, среди которых важное место занимает принцип обеспечения обвиняемому права на защиту.

«Обеспечение права обвиняемому права на защиту имеет не только то значение, что в результате охраняются законные интересы обвиняемого, но еще и то, что обеспечение обвиняемому права на защиту является необходимым условием установления истины по уголовному делу - изобличение и наказание только действительного преступника в меру его фактической вины, а значит и успешное ведение борьбы с преступностью» Миронов О.О., Парфенов В.П. Право на защиту. Саратов. 1988. С. 55..

Право обвиняемому на защиту служит не только охране законных интересов обвиняемого, но и успешному осуществлению задач правосудия, правильному проведению предварительного следствия и судебного разбирательства, установлению по делу истины.

На это прямо указал Пленум Верховного Суда СССР в постановлении от 16 июня 1978 г. «О практике применения судами законов, обеспечивающих обвиняемому право на защиту». В постановлении сказано, что необходимо обратить внимание судов на то, что обеспечение обвиняемому (подсудимому) права на защиту является конституционным принципом и должно строго выполняться во всех стадиях уголовного судопроизводства как важная гарантия установления истины и вынесения законного, обоснованного и справедливого приговора. Поэтому судам необходимо неукоснительно соблюдать процессуальные права обвиняемого (подсудимого); всесторонне, полно и объективно исследовать материалы дела; выявлять обстоятельства не только уличающие, но и оправдывающие обвиняемого (подсудимого), а также смягчающие и отягчающие его ответственность; тщательно проверять имеющиеся по делу версии; обеспечивать равенство прав участников судебного разбирательства по представлению и исследованию доказательств и заявлению ходатайств Бюллетень Верховного Суда СССР. 1978. № 4. С. 8.. Таким образом, обеспечение обвиняемому права на защиту - важная гарантия установления истины и вынесения законного, обоснованного и справедливого приговора.

В юридической литературе определение понятия права обвиняемого на защиту многими авторами определяется как совокупность всех процессуальных прав, которые закон представляет обвиняемому для защиты от предъявленного ему обвинения и которые обвиняемые используют для оспаривания обвинения, для представления доводов и доказательств в свое оправдание или смягчение своей ответственности Полянский Н.Н. Проблемы судебного права. М., 1983. С. 151..

Определение права обвиняемого на защиту не тождественно определению принципа обеспечения обвиняемому права на защиту.

Второе понятие более широкое, чем первое. В отношении этого правильно пишет А.Л. Цыпкин, он указывает: «В принцип обеспечения обвиняемому права на защиту входит помимо осуществления обвиняемым (или его защитником) прав, принадлежащих обвиняемому, еще и деятельность других участников процесса по осуществлению прав и законных интересов обвиняемого в целях правильного решения дела и вынесения законного и обоснованного приговора» Цыпкин А.Л. Право на защиту в советском уголовном процессе. Саратов. 1968. С. 64..

В содержании права обвиняемого на защиту входит: «наделение обвиняемого процессуальными правами; возможность пользования помощью защитника; обязанность следователя, органа дознания, прокурора и суда обеспечить обвиняемому реальную возможность защищаться установленными законом средствами и способами от предъявленного обвинения. Кроме того, на эти органы закон возлагает обязанность обеспечивать охрану личных и имущественных прав обвиняемого.»Савицкий В.М. Право обвиняемого на защиту в социалистическом уголовном процессе. М., 1983. С. 89..

Существенной гарантией реализации права обвиняемого на защиту является участие защитника в процессе, которое занимает в нем особое место.

Согласно ст. 49 УПК РФ, в качестве защитника, допускаются адвокаты, представители профессиональных союзов и других общественных организаций. По определению суда или по постановлению судьи в качестве защитника могут быть допущены близкие родственники и законные представители обвиняемого, а также другие лица. На практике чаще всего в качестве защитников выступают адвокаты.

С помощью защитника обвиняемому обеспечивается возможность осуществлять все те процессуальные права, которые законом представляются ему для защиты от предъявленного обвинения, выявлять обстоятельства, смягчающие его ответственность.

По уголовно - процессуальному закону защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения.

По делам, по которым дознание или предварительное следствие не производилось, защитник допускается с момента принятия дела судом к своему производству.

В процессе защитник вступает по приглашению обвиняемого, его законных представителей, а также других лиц по поручению или с согласия обвиняемого. Кроме того, защитник может появиться в процессе по назначению следователя и суда. Такое назначение имеет место по делам, по которым законом предусмотрено обязательное участие защитника, а он не приглашен ни обвиняемым, ни другими лицами по его поручению.

Защитник обязательно участвует в судебном разбирательстве по делам:

1) Если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст.52 УПК РФ (…обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника…);

2) несовершеннолетних;

3) немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту;

4) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство;

5) лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше пяти лет, пожизненной лишение свободы или смертная казнь;

6) если уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) если обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

Участие защитника обязательно также при производстве дознания и предварительного следствия в случаях, предусмотренных пунктами 2, 3 и 4 - с момента задержания, ареста или предъявления обвинения, а в случае предусмотренном пунктом 5 - с момента предъявления обвинения (ст. 51 УПК РФ).

Обвиняемый и защитник являются двумя субъектами, осуществляющими деятельность, входящую в понятие защиты. Деятельность того и другого неразрывно связаны, ибо, участие защитника в процессе связано со всей совокупностью прав обвиняемого. Участие в процессе защитника приводит в движение права обвиняемого, содействует их реализации. Кроме того, защитник, участвует в процессе, выполняет лишь одну процессуальную функцию - функцию защиты, и поэтому именно выполнение этой функции ждет от него и обвиняемый и государство. Он ведет «войну за права» обвиняемого, которого он защищает, борется против любого нарушения его прав, помогает ему эффективно осуществлять свое конституционное право на защиту Строгович М.С. Деятельность адвокатов в качестве защитников обвиняемых. / Советское государство и право. 1981. № 8. С. 88.. Защитник в своей деятельности руководствуется тем, чтобы защищать права и интересы обвиняемого. Именно для этого создан институт защиты. Обвиняемый обращается к защитнику для того, чтобы тот защищал его интересы, помогал осуществлять его процессуальные права.

Для выполнения этой деятельности защитник наделяется определенными правами, в частности, статья 53 УПК РФ, гласит, что защитник вправе: иметь с обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать при допросе обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием обвиняемого; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с участием обвиняемого или самого защитника, с материалами, направленными в суд в подтверждении законности и обоснованности применения заключения под стражу в качестве меры пресечения, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать в рассмотрении судьей жалоб; заявлять отводы, приносить жалобы на действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда; использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Настойчивая, принципиальная, смелая защита в уголовном процессе не препятствует, а содействует борьбе с преступностью, помогает устранять ошибки в разрешении уголовных дел - неосновательное осуждение невиновных, применение к виновным наказаний свыше меры их действительной вины и т. д. Необходимым условием при этом является защита законных интересов обвиняемого при помощи законных средств Строгович М.С. Право обвиняемого на защиту и презумпция невиновности. М., 1984. С. 52..

В структуре предмета защиты обвиняемого законные интересы занимают одно из главных мест, т. к. именно в отношении обвиняемого применяются меры процессуального принуждения, связанные с ограничением его прав и свобод, в отношении него осуществляется уголовное преследование с целью последующего решения вопроса о виновности.

В юридической литературе по поводу определения понятия законных интересов обвиняемого ведется спор. Некоторые авторы связывают понятие законных интересов с тем, что лицо, привлеченное в качестве обвиняемого, совершило преступление или нет. П.С. Элькинд считает: «Если же обвиняемый совершил преступление, его законные интересы заключаются только в том, чтобы были выяснены и учтены все смягчающие его вину обстоятельства и чтобы наказание было ему назначено в меру действительной вины - именно в этом направлении и в этих пределах адвокат - защитник должен защищать обвиняемого» Элькинд П.С. Право обвиняемого на защиту в советском уголовном процессе. В кн.: Вопросы защиты по уголовным делам. Л., 1967. С. 32..

Данное определение понятия законного интереса следует считать не правильным, «обо нельзя исходить из заранее принятого мнения по вопросу о виновности обвиняемого» Строгович М.С. Право обвиняемого на защиту и презумпция невиновности. М., 1984. С. 53..

Т. П. Николова пишет: "Законный интерес обвиняемого - это не только интерес, который отвечает требованиям закона, но который согласуется с нравственными нормами. Если интерес подсудимого не отвечает требованиям общественной нравственности, то он не может найти поддержку, не может признаваться законным" Николова Т. П. Деятельность защитника на судебном следствии. Саратов, 1987. С. 19..

Следует заметить, что соотношение между законом и моралью намного сложнее, чем пытается представить в своем определении автор (см. Приложение 2). Т. П. Николова рассматривает нравственность в единстве и взаимодействии с законом, но соотношение закона и нравственности предполагает также различия и противоречия между ними. Различия находятся:

- в способах их установления и формирования (законы создаются либо санкционируются государством);

- в методах их обеспечения (законы обеспечиваются и охраняются государством);

- в форме их выражения и фиксации (нравственные нормы - неписаные заповеди, тогда как законы группируются по отраслям и институтам);

- в характере и порядке ответственности (противоправные действия влекут юридическую ответственность, а нарушитель нравственности подвергается моральному осуждению);

- в сферах действия (моральное пространство гораздо шире правового);

в том, что у нравственности и закона различные исторические судьбы (мораль старше по возрасту) Матузов Н. И. Право в системе социальных норм // Теория государства и права. М., 1995. С. 251-265..

Исходя из того, что закон и нравственность по-разному оценивают одни и те же факты, в оценке законности интересов обвиняемого следует ориентироваться в требованиях закона, который, как мы убедились, нельзя отождествлять с нравственностью.

Следует согласиться с позицией Ю. И. Стецовского, где он пишет, что стремление обвиняемого защищаться от обвинения (его материальный интерес) всегда законно; незаконными могут быть те или иные средства защиты Стецовский Ю. И. Советская адвокатура. М.: 1989. С. 249-251.. Не подлежат защите интересы обвиняемого, если они противоречат действующему законодательству (нельзя оправдывать факт совершения преступления, уклонение от явки к следователю или в суд, нарушения избранной меры пресечения, ложный донос в совершении преступления, понуждение свидетеля или потерпевшего к даче ложных показаний) . О. Баев, О. Я. Баев. Защита от обвинения в уголовном процессе. Воронеж, 1995. С. 21-22..

Под законными интересами обвиняемого следует, в частности принимать недопустимость привлечения его к уголовной ответственности за преступление, которое он не совершал. Если же такое лицо все же привлечено к уголовной ответственности, то ему должна быть предоставлена возможность путем осуществления своих прав доказывать незаконность и необоснованность обвинения. «Законными интересами обвиняемого является установление всех обстоятельств, смягчающих его ответственность за содеянное, а также стремление обвиняемого обеспечить охрану своих личных и имущественных прав в процессе судопроизводства и не подвергаться мерам принуждения, не вызывает интересам установления истины и достижения других задач уголовного судопроизводства» Лопушенский В.А. Совершенствование уголовно - процессуального законодательства и охрана прав личности. Киев, 1983. С. 56..

Именно такой законный интерес должен защищать адвокат - защитник в процессе.

§ 2.2 Ознакомление с материалами дела обвиняемого и его защитника по нормам УПК РФ

Ознакомление обвиняемого и его защитника со всеми материалами уголовного дела является одним из важных процессуальных действий на заключительном этапе досудебного производства, а также существенной гарантией обеспечения его права на защиту. До этого момента он не располагает сведениями о всех процессуальных действиях и полученных доказательствах. Он обычно знает лишь о тех, которые выполнялись с его участием (очная ставка, осмотр места происшествия, освидетельствование, проведение экспертизы, следственный эксперимент и др.) Именно на этом этапе обвиняемый и его защитник впервые получают полную информацию обо всех доказательствах, имеющихся в материалах дела. Ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела является также одним из процессуальных средств проверки полноты, всесторонности и объективности состоявшегося предварительного следствия либо дознания.

Если для следователя объявление обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявление для ознакомления всех материалов уголовного дела является процессуальной обязанностью, то для обвиняемого и его защитника ознакомление с материалами уголовного дела - это их право, а для защитника - адвоката еще и процессуальная обязанность, от выполнения которой он не может уклоняться (ч.7 ст.49 УПК РФ).

В соответствии с частью 4 ст.49 УПК РФ адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера, несмотря на то, что статья 25 ФЗ от 26 апреля 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусматривает заключение адвокатом со своим доверителем соглашения об оказании юридической помощи, следователь не вправе при решении вопроса о допуске адвоката к материалам уголовного дела требовать предъявления соглашения Российская газета, 2002, 5 июня..

Конституционный Суд Российской Федерации 25 октября 2001 г. признал не противоречащими Конституции РФ содержащиеся в частях первой и четвертой статьи 47 и части второй статьи 51 УПК РСФСР положения, регулирующие порядок допуска адвоката, имеющего ордер юридической консультации, к участию в деле, в том числе при проведении свиданий с содержащимися под стражей обвиняемыми и подозреваемыми, поскольку эти положения не предполагают каких-либо дополнительных условий разрешительного характера для реализации права обвиняемого (подозреваемого) пользоваться помощью адвоката (защитника) Постановление конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 УПК РСФСР и пункте 15 части второй статьи 16 ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А.П. Голомидова, В.Г. Кислицина и И.В. Москачева / Российская газета, 2001, 14 ноября..

В этой связи нам представляются недостаточно обоснованными предложения некоторых авторов о введении в УПК РФ нормы, в соответствии с которой допуск адвоката к защите подозреваемого или обвиняемого производился бы по специальному постановлению следователя Зайцева И.А. Тактика допроса подозреваемого и обвиняемого, проводимого при участии защитника. Автореферат дисс. к.ю.н. Саратов, 2002. С.8..

Обвиняемый вправе ознакомиться с материалами дела самостоятельно или с участием защитника. Если обвиняемый изъявит желание ознакомиться с материалами уголовного дела с участием защитника, это ходатайство должно быть удовлетворено во всех без исключения случаях. Защитник знакомится со всеми материалами дела и с обвинительным заключением совместно с обвиняемым, что необходимо для обсуждения вопроса о заявлении ходатайств и согласовании позиций в связи со ставшими известными материалами дела. Тщательное изучение материалов дела поможет избежать ошибок, которые в дальнейшем могут обнаружиться только в суде первой или кассационной инстанции.

Когда обвиняемый не владеет языком, на котором проводилось расследование, ознакомление его с материалами дела осуществляется с помощью переводчика. В этих случаях на язык, которым владеет обвиняемый или который он свободно избрал в качестве языка общения, как правило, устно переводятся материалы уголовного дела в полном объеме, а не выборочно, как это иногда практикуется. Участие переводчика при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела не исключает участие и защитника. По групповым уголовным делам материалы уголовного дела должны быть предъявлены для ознакомления отдельно каждому из обвиняемых.

По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь вправе предъявить для ознакомления материалы дела отдельно обвиняемому и отдельно защитнику, если с их стороны нет возражений (ч.1 ст. 217 УПК РФ). При таком ознакомлении следователь составляет отдельные протоколы, в которых указывает, когда, в течение какого времени, и в каком объеме были предоставлены обвиняемому и его защитнику материалы для ознакомления. Следователь не должен настаивать на подписании протокола, если защитник не закончил изучение дела и не обсудил с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств о дополнении предварительного следствия. Раздельное подписание протокола порождает различные недоразумения и сомнения в том, была ли обвиняемому предоставлена юридическая помощь защитником и, следовательно, было ли обеспечено право обвиняемого на защиту Фаткуллин Ф. Н., Зинатуллин З. З., Аврах Я. С. Обвинение и защита по уголовным делам. Казань, 1976. С. 137.. Раздельное ознакомление с материалами уголовного дела обвиняемого и его защитника часто практикуется по групповым делам. Однако протокол о выполнении рассматриваемого процессуального действия подписывается обычно обвиняемым и его защитником совместно. По групповым и многотомным уголовным делам с большим количеством обвиняемых такая практика становится просто неизбежной. Новый УПК РФ более определённо, в императивной форме, предусматривает обязанности следователя по ходатайству обвиняемого и его защитника предоставить им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно. Тогда как прежний УПК РСФСР только констатировал право следователя на удовлетворение заявленных ходатайств (ч. 2 ст. 201 УПК РСФСР).

Кроме проблемы допуска адвоката к ознакомлению с материалами уголовного дела на практике возникает немало вопросов в связи с заменой избранного обвиняемым защитника. В соответствии с частью 3 ст.215 УПК РФ если защитник не может явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное следователем время, то ознакомление может быть отложено, но на срок не более 5 суток.

Если по каким-либо причинам защитник не может участвовать при ознакомлении и материалами дела (участие в другом деле, болезнь и т.д.), а обвиняемый ходатайствует о том, чтобы он все же принимал участие, следователь откладывает это процессуальное действие до явки защитника, но не более чем на пять суток. При невозможности явки избранного обвиняемым защитника в указанный срок следователь принимает меры для вызова другого защитника. В тех случаях, когда обвиняемый или его родственники не пригласили защитника, следователь обязан назначить защитника через юридическую консультацию.

Верховный суд РФ в своих решениях по конкретным уголовным делам постоянно исходит из интересов обвиняемого при выборе им защитника для ознакомления с делом. Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда РФ 23 марта 1994 года по делу по обвинению Гималаева признала, что приглашение следователем другого защитника вопреки воле обвиняемого, заключившего соглашение с адвокатом на участие в деле, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона Бюллетень Верховного Суда РФ, 1994. № 11. С.6..

По другому уголовному делу судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 16 декабря 1999 года признала существенным нарушением следователем норм уголовно-процессуального закона при выполнении требований ст. ст.201-203 УПК РСФСР, которое повлекло возвращение дела на дополнительное расследование, в связи с тем, что избранный обвиняемым адвокат А. не явился на следующий день после направления ему телефонограммы и был заменен следователем на другого адвоката И., от которого обвиняемый ранее отказался Бюллетень Верховного Суда РФ, 1994. № 2. С.16.. И еще одно важное положение сформулировала Кассационная палата Верховного Суда РФ 26 апреля 1994 года по делу Гвоздикова и Оларя: она указала, что отказ обвиняемого от защитника согласно ст. 48 УПК РСФСР может иметь место только при наличии реальной возможности участия адвоката в деле. Далее кассационная палата отметила, что в данном случае, как это видно из материалов дела, обвиняемый реальной защитой обеспечен не был, а согласие обвиняемого на ознакомление с материалами дела без участия защитника вследствие его неявки не может рассматриваться как добровольный отказ обвиняемого от защитника Бюллетень Верховного Суда РФ, 1994. № 4. С.9-10..

Обвиняемый вправе отказаться от помощи защитника. Однако в определенных случаях такой отказ не обязателен для следователя. К ним относятся случаи, когда обвиняемый: не достиг совершеннолетия; ввиду физических или психических недостатков не может осуществлять свое право на защиту; не владеет языком, на котором ведется судопроизводство; совершил преступление, за которое в соответствии с санкцией уголовного закона возможно назначение смертной казни.

На практике имеют место случаи, когда обвиняемые необоснованно требуют, чтобы для их защиты был назначен определенный адвокат. Однако, это требование для следователя может быть обязательным только при одном обязательном условии - приглашении адвоката обвиняемым или его представителем и заключении соответствующего соглашения - гражданско-правового договора на оказание юридической помощи Ст. 25 Федерального Закона от 26 апреля 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» / Российская газета, 2002, 5 июня..

По новому УПК РФ 2001 года процедура ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела начинается с уведомления обвиняемого об окончании предварительного следствия. Убедившись, что следствие по уголовному делу проведено полно, всесторонне и объективно и что собранные доказательства однозначно свидетельствуют о том, что именно этот обвиняемый совершил преступление, в котором он обвиняется, и что все версии, факты, аргументы и доказательства, приведенные в защиту обвиняемого, а также его показания проверены, оценены и опровергнуты собранными по делу доказательствами, следователь принимает решение об окончании предварительного следствия составлением обвинительного заключения для последующего направления уголовного дела прокурору, а затем и в соответствующий суд.

Окончание предварительного следствия составлением обвинительного заключения содержит несколько обязательных процессуальных действий. Признав, что все необходимые следственные действия по уголовному делу произведены, а собранные доказательства достаточны для составления обвинительного заключения, следователь в соответствии с частью 1 ст.215 УПК РФ должен уведомить об этом обвиняемого и разъяснить ему предусмотренное ст. 217 УПК РФ право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела как лично, так и с помощью защитника и законного представителя (если обвиняемый несовершеннолетний).

Об объявлении обвиняемому об окончании предварительного следствия по его уголовному делу и о разъяснении ему прав, предусмотренных ст. 217 УПК РФ, следователь составляет отдельный протокол в соответствии с правилами ст. ст. 166 и 167 УПК РФ. Это новелла УПК РФ. Прежний УПК РСФСР составления протокола уведомления об окончании следственных действий не требовал. Таким образом, новый УПК РФ четко разграничивает такие процессуальные действия, как уведомление об окончании следственных действий по делу, от ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела (ч.1 ст.215 УПК РФ).

Следователь должен также уведомить об окончании следственных действий по уголовному делу защитника, законного представителя обвиняемого, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, а также разъясняет им право на ознакомление с материалами уголовного дела полностью или частично, одновременно назначив время и место ознакомления с материалами уголовного дела. Действующий уголовно-процессуальный закон не требует обязательного составления протокола о том, что такое уведомление сделано, поэтому уведомление можно сделать, своевременно направив указанным участникам судопроизводства соответствующие письма (ч.2 ст.215 УПК РФ).

В случае если указанные выше участники уголовного судопроизводства не смогут явиться для ознакомления с материалами уголовного дела в назначенное следователем время, то ознакомление с делом должно быть отложено, но не более чем на 5 суток (ч.3 ст.215 УПК РФ).

Материалы оконченного расследованием уголовного дела должны быть предъявлены обвиняемому, содержащемуся под стражей, и его защитнику не позднее чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, установленного частями второй и третьей ст. 109 УПК РФ. Если же материалы уголовного дела были следователем предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику позднее, чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, то по его истечении обвиняемый подлежит немедленному освобождению. При этом за обвиняемым сохраняется право на ознакомление с материалами уголовного дела (ч.6 ст.109 УПК РФ).

Если в производстве по уголовному делу участвует несколько обвиняемых, содержащихся под стражей и хотя бы одному из них 30 суток оказалось недостаточно для ознакомления с материалами дела, то следователь вправе возбудить указанное ходатайство в отношении того обвиняемого или тех обвиняемых, которые ознакомились с материалами уголовного дела, если отпала необходимость о применении к нему или к ним заключения под стражу и отсутствуют основания для избрания иной меры пресечения (ч.7 ст.109 УПК РФ) О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 27 июля 2002 г. / Российская газета, 2002, 27 июля..

Судья не позднее чем через 5 суток со дня получения ходатайства должен принять решение либо о продлении срока содержания под стражей до момента окончания ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела и направления его в суд, либо об отказе в удовлетворении ходатайства следователя и освободить обвиняемого из-под стражи (ч.8 ст.109 УПК РФ).

Когда обвиняемый, не содержащийся под стражей, не является без всяких причин к следователю или уклоняется от ознакомления с материалами уголовного дела, то следователь по истечении 5 суток со дня объявления об окончании следствия составляет обвинительное заключение и направляет уголовное дело прокурору (ч.5 ст.215 УПК РФ).

Новый УПК предусматривает, что до ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь по ходатайству потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей знакомит этих лиц с материалами уголовного дела полностью или частично. Об ознакомлении с делом указанных лиц следователь должен составить протокол (ст. ст.216, 218 УПК РФ).

После ознакомления с материалами уголовного дела других участников процесса следователь знакомит с материалами уголовного дела обвиняемого и его защитника, которые могут по желанию знакомиться с делом вместе или раздельно. Материалы уголовного дела всем участникам должны быть предъявлены следователем для ознакомления в подшитом и пронумерованном виде. Обвиняемый и его защитник могут потребовать от следователя, чтобы каждому тому материалов уголовного дела была составлена опись документов, удостоверенная подписью следователя (ч.1 ст.217 УПК РФ).

Обвиняемый и его защитник знакомятся не только с материалами уголовного дела, но и с вещественными доказательствами. Если в процессе производства предварительного следствия применялись звуко-, видео- либо киносъемка или прослушивание и запись телефонных или иных переговоров, то они воспроизводятся следователем обвиняемому и его защитнику (ч.1 ст.217 УПК РФ).

По мнению Быкова А.М. и Быкова В.М. «обвиняемому и его защитнику должны быть предъявлены и материалы, появившиеся в уголовном деле в связи с ознакомлением с материалами уголовного дела других участников уголовного судопроизводства (протоколы ознакомления участников уголовного судопроизводства, ходатайства и жалобы, заявления или документы, в которых фиксируются решения следователя и других должностных лиц по этим ходатайствам и жалобам, а также протоколы следственных и процессуальных действий, произведенных следователем по ходатайствам других участников судопроизводства, и другие материалы)» Быков А.М., Быков В.М. Ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела по УПК РФ. / Адвокатская практика. №5, 2002. С. 34-38..

Независимо от того, вместе или раздельно знакомятся с делом обвиняемый и его защитник, следователь не может ограничивать их во времени ознакомления. Обвиняемый и его защитник, если уголовное дело состоит из нескольких томов, могут повторно знакомиться с любым томом, выписывать любые сведения и в любом объёме, снимать копии с документов, в том числе и с помощью различных технических средств (ч. 2 и 3 ст. 217 УПК РФ).

Однако обвиняемый и его защитник, а также другие участники уголовного судопроизводства не имеют права знакомиться с данными о личности потерпевшего, свидетеля, их близких родственников и других близких лиц, в отношении которых следователем с согласия прокурора вынесено постановление о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действиях, производимых с его участием. Постановление следователя помещается в конверт, который в опечатанном виде хранится при уголовном деле (ч.9 ст. 166 УПК РФ).

Не позже, чем за месяц до окончания предельного срока содержания под стражей следователь обязан предъявить материалы дела обвиняемому и его защитнику. Если их ознакомление с делом в пределах этого времени окажется невозможным, Генеральному прокурору РФ, прокурорам субъектов Федерации и высшим руководителям специализированных прокуратур предоставлено право обратиться к судье краевого, областного и приравненных к ним судов с ходатайством о продлении срока до окончания ознакомления указанных лиц с делом и удовлетворения их обоснованных ходатайств, но не более, чем на шесть месяцев.

Положение о судебном порядке продления сроков содержания под стражей было включено в ст. 97 УПК РСФСР (части 4-6) Федеральным законом от 31.12.96 г. Он был принят в связи с признанием Конституционным судом РФ неконституционности прежней редакции части 5 этой статьи, которая исключала время ознакомления обвиняемого и его защитника с делом из срока содержания под стражей при предварительном расследовании Постановление КС РФ от 13.06. 1996 г. По делу о проверке конституционности части пятой ст. 97 УПК РСФСР в связи с жалобой гр. Щелухина. Российская газета от 02.07. 1996 г.. Однако и новая редакция ст. 97 УПК РСФСР оказалась небезупречной. При ее применении по уголовным делам о групповых преступлениях возникли серьезные осложнения.

Задержка ознакомления с материалами дела одного обвиняемого создает объективные препятствия для окончания предварительного следствия по делу в целом, т.е. в отношении всех привлеченных к нему в качестве обвиняемых лиц, материалы о которых нельзя выделить в отдельное производство. Поэтому до принятия нового кодекса практика пошла по пути продления сроков содержания под стражей в порядке частей 4-6 ст. 97 УПК РСФСР не только того лица, который продолжает знакомиться с материалами дела, но и других обвиняемых, в отношении которых отсутствуют основания для выделения дела, изменения или отмены меры пресечения в виде ареста.

На сегодняшний день согласно ст. 109 УПК РФ если в производстве по уголовному делу участвует несколько обвиняемых, содержащихся под стражей, и хотя бы одному из них 30 суток оказалось недостаточно для ознакомления с материалами уголовного дела, то следователь вправе возбудить ходатайство в отношении того обвиняемого или тех обвиняемых, которые ознакомились с материалами уголовного дела, если не отпала необходимость в применении к нему или к ним заключения под стражу и отсутствуют основания для избрания иной меры пресечения.

После ознакомления с материалами дела следователь выясняет у обвиняемого и защитника, нет ли у них ходатайств или иных заявлений. Ходатайства могут быть заявлены как в письменном, так и в устном виде. Их содержание заносится следователем в протокол. Письменные ходатайства помимо этого приобщаются к делу. Следователь обязан принять решение по каждому из них. Ходатайства о выяснении обстоятельств, имеющих отношение к делу, подлежат обязательному удовлетворению. Кроме того, следователь должен также выяснить у обвиняемого и его защитника, какие свидетели, эксперты, специалисты и другие лица подлежат вызову в судебное заседание, для допроса, дачи заключения в целях подтверждения позиции стороны защиты. При составлении затем обвинительного заключения следователь обязан включить указанных лиц в список подлежащих вызову в судебное заседание со стороны защиты с указанием их места жительства или местонахождения (ч. 4 ст. 217, ч. 4 ст. 220 УПК РФ).

Кроме того, новый УПК РФ возлагает на следователя обязанность разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать о рассмотрении уголовного дела с участием присяжных заседателей - в случаях, предусмотренных п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ; о применении особого порядка судебного разбирательства - в случаях, предусмотренных ст. 314 УПК РФ; о проведении предварительных слушаний - в случаях, предусмотренных ст. 229 УПК РФ (ч. 5 ст. 217 УПК РФ).

Если следователь отказывает полностью или частично в удовлетворении заявленных ходатайств, он выносит по этому поводу мотивированное постановление. От него требуется объективность и непредвзятость при принятии решения об отказе в удовлетворении ходатайств. Обвиняемый и его защитник не лишены права повторять свои ходатайства в ходе судебного рассмотрения уголовного дела. Отказывая в удовлетворении заявленных ходатайств, следователь обязан разъяснить обвиняемому и защитнику их право обжаловать его решение прокурору.

Удовлетворение ходатайств, заявленных обвиняемым и его защитником, во всех случаях влечет за собой выполнение следователем дополнительных процессуальных действий. Об удовлетворении ходатайств не требуется вынесения следователем специального постановления, хотя некоторые следователи полагают необходимым выносить такие постановления. Это не является нарушением закона.

При выполнении дополнительных процессуальных действий следователь может допустить к участию в них обвиняемого или его защитника, если они ходатайствуют об этом. При выполнении таких действий следователь вновь предъявляет обвиняемому и его защитнику материалы дела с соблюдением требований УПК РФ.

Об ознакомлении обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан составить протокол в соответствии со ст.166, 167 УПК РФ, в котором указывается время начала ознакомления и его окончания, где, в течении какого времени, с какими материалами обвиняемый и его защитник (при участии его в деле) знакомились с материалами дела, а также заявленные обвиняемым и его защитником ходатайства и все иные заявления (см. Приложение 3). Указывается количество томов и страниц, с которыми они были ознакомлены, какие вещественные доказательства, иные материалы (аудио-, видеозаписи, фотографии, и т.п.) им были предъявлены. Отмечается, была ли воспроизведена аудио-, видеозапись, каким способом происходило ознакомление с материалами дела (путем личного прочтения или оглашения текста и кем именно), какие ими заявлены ходатайства по итогам ознакомления с делом (ст.218 УПК РФ). В протоколе должна быть сделана также запись, что обвиняемому разъяснены его права, предусмотренные ч. 5 ст. 217 УПК РФ, и в категорической форме отражается его желание воспользоваться этим правом или об отказе от него. Протокол подписывается следователем, обвиняемым и его защитником (ст. 218 УПК РФ).

Если по делу привлечено несколько обвиняемых, то позиция каждого обвиняемого по данным ходатайствам должна быть отражена в отдельном протоколе.

В случаях, когда обвиняемый и защитник с материалами уголовного дела по их ходатайству знакомились раздельно, то составляется два протокола с отражением в них всех необходимых положений, касающихся порядка, хода и результата указанного процессуального действия и причины раздельного ознакомления.

В протокол должны быть включены любые устные заявления, ходатайства и жалобы обвиняемого и его защитника, а также приобщаются представленные документы: ходатайства, составленные защитником, различного рода справки, письменные мнения специалистов, объяснения граждан, полученные защитником в порядке ч. 3 ст. 86 УПК РФ, и другие документы. Обо всех представленных документов должна быть сделана запись в протоколе ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.

2.3 Права и обязанности защитника на предварительном следствии

Участие защитника на данном этапе расследования имеет особо важное значение для обеспечения конституционных гарантий прав и законных интересов обвиняемого, предупреждения случаев необоснованного привлечения граждан к судебной ответственности, правильного определения юридической оценки преступления и суммы причиненного материального ущерба, исполнения требований закона о полноте, объективности и всесторонности предварительного следствия.

Особый интерес представляет обоснование защиты, предложенное известным дореволюционным процессуалистом И. Я. Фойницким:

1. Сам обвиняемый, застигнутый уголовным преследованием, нередко впадает в такое угнетенное состояние духа или до того теряет самообладание и волнуется, что не может дать себе надлежащего отчета в значении как самого обвинения, так и обстоятельств дела, почему помощь третьего лица, спокойно к делу относящегося, может явиться крайне необходимой и, во всяком случае, полезной в интересах выяснения истины.

2. Раз в процессе обвинительные функции успели уже выделиться в особо организованный институт прокуратуры, необходимо дать соответственную организацию и защите, иначе юридически образованный, опытный представитель государственного обвинения будет иметь против себя слабую, неопытную защиту Фойницкий И. Я. Курс уголовного судопроизводства. СПб, 1996. С. 62-63..

Значимость участия профессионального адвоката на предварительном следствии подтверждается и указанием Верховного Суда РФ на то, что защиту интересов обвиняемого на предварительном следствии могут осуществлять только члены коллегии адвокатов Бюллетень Верховного Суда РФ. 1998. №3. С.15.. Это дает возможность обвиняемому более полно реализовать свои процессуальные права в предварительном расследовании, разобраться в сложных правовых и фактических вопросах дела, правильно определить позицию. В изученных делах Данные анализа уголовных дел В.Р. Навасардян 392 обвиняемых имели защитника с момента предъявления обвинения, что должно было содействовать правильному ведению следствия и установлению истины по делу. Кроме того, у 191 обвиняемого, которые участвовали в делах в качестве подозреваемых, к моменту предъявления обвинения был адвокат-защитник.

Для того чтобы право обвиняемого иметь защитника было в действительности реально осуществлено во всех необходимых случаях, нужно создать соответствующие условия, при которых адвокат мог бы осуществлять свои права, предусмотренные ст. 53 УПК РФ (право присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого, в иных следственных действиях, производимых с их участием), т.е. необходимо обеспечение данного права. «Для этого следователь прежде всего должен уведомить защитника о времени и месте производства следственных действий, в которых тот вправе участвовать; в случаях, когда адвокат в намеченное время занят в другом деле, по согласованию с ним перенести следственное действие на другие часы» Ларин А.М., Мельникова Э.Б., Савицкий В.М. Уголовный процесс России: Лекции - очерки. М., 1997. С.179.. Последнее, конечно, возможно только в случае, если отложение следственного действия не помешает установлению истины по делу.

Осуществление адвокатом защитительной функции чаще всего зависит от реализации им тех прав, которые ему предоставлены законом. Он должен активно использовать эти права в целях оправдания подзащитного или смягчения его вины. Однако дело в том, что адвокат может реализовать представленные законом права на предварительном следствии только через следователя. В настоящее время нередки случаи, когда лицо, в производстве которого находится дело, рассматривает участие адвоката в деле как помеху следствию, что, конечно же, не соответствует законодательству и не должно иметь места. Участие в деле адвоката выгодно не только обвиняемому (подозреваемому), но и предотвращает односторонность и предвзятость расследования, ведет к более полному и всестороннему исследованию обстоятельств совершения преступления и установлению истины по делу.

Статья 53 УПК РФ гласит, что с момента допуска к участию в деле защитник вправе иметь свидания с подзащитным без ограничения их количества и продолжительности. Право на свидание с обвиняемым адвокат получает после того, как становится участником уголовного процесса, приобретая статус защитника. Согласно ст.18 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления» свидания предоставляются по предъявлении адвокатом ордера юридической консультации, так как именно с этого момента он становиться защитником по данному делу, если не будет, конечно, обстоятельств, предусмотренных ст.72 УПК РФ, исключающих его участие в деле. Действующее законодательство предусматривает право на свидание с момента допуска защитника к участию в деле (ст.53 УПК РФ), а допускается защитник к участию в деле с момента предъявления обвинения (ст.49 УПК РФ). Следовательно, обеспечение права на свидание не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса обвиняемого, а также производства других следственных действий.

Кроме того, защитник должен иметь возможность просить следователя прервать допрос, если какой-то вопрос требует обсуждения с подзащитным, и предоставить ему свидание с обвиняемым наедине. Согласимся с Л. Батищевой и А. Леви, что следователю лучше отложить выяснение вопроса, вызвавшего требование защитника о немедленном свидании со своим подзащитным, и продолжить допрос о других обстоятельствах дела, а после его окончания удовлетворить просьбу адвоката Батищева Л., Леви А. Тактика следственных действий при участии защитника. / Законность. 1993. №12. С.8.. Все это, конечно, при условии, что следователь найдет возможным продолжать допрос без выяснения вопроса, вызвавшего просьбу о свидании. В противном же случае, следователю ничего другого не остается, как предоставить свидание, так как если этого не произойдет, то обвиняемый может просто прекратить давать показания (это его право) и следователю придется прервать допрос. Если следователь допустит подобный перерыв, то об этом делается отметка в протоколе допроса.

В 60 % изученных мною уголовных дел происходила смена защитника в ходе следствия, что можно объяснить вступлением защитника в дело не по соглашению. Однако смена защитника в ходе следствия не должна ущемлять прав обвиняемого. При вступлении в дело нового защитника необходимо выяснить у обвиняемого, хочет ли он иметь с ним свидание наедине, и при желании обвиняемого предоставить такое свидание.

Одним из действенных средств осуществления защитником защитительной функции на предварительном следствии является его право «присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого и подозреваемого, а также в иных следственных действиях, производимых и их участием» (ст.53 УПК РФ). Эти права защитника, как говорилось выше, должны быть обеспечены следователем, который обязан создать все необходимые условия для работы адвоката по делу, например, уведомить его о времени и месте, где он может участвовать в конкретном следственном действии. Однако прямого указания об этом в законе нет Бюллетень Верховного Суда РФ. 1992. №4. С.8., в связи с чем многие юристы предполагают чтобы защитник сразу же после вступления в дело ставил в известность следователя в письменной форме о своем намерении участвовать в следственных действиях Напр. Лобанов А. Участие защитника в следственных действиях. / Законность. 1995. №6. С.48.. Необходимо отметить, что в изученных мною делах было лишь четыре случая уведомления адвокатом следователя о своем намерении участвовать в следственных действиях в письменной форме Архив уголовных дел городского суда г. Саяногорска., а ведь такое уведомление обеспечивает право адвоката на участие в следственных действиях и, кроме того, способствует установлению психологического контакта между указанными участниками судопроизводства.

Действующее законодательство допускает участие защитника в деле с момента фактического задержания, применения меры пресечения в виде заключения под стражу, предъявления обвинения. Однако незнание материалов дела, а также отсутствие у защитника права на собирание доказательств лишает его возможности активно участвовать в предварительном расследовании. Например, не зная материалов дела, защитник, участвующий на первом допросе подзащитного, лишается возможности задавать вопросы, так как не знает, оправдательное или обвинительное содержание будет иметь ответ обвиняемого, а защитник не вправе делать что-либо во вред подзащитному. Конечно, здесь может помочь предоставление защитнику свидания со своим подзащитным до первого допроса (п.9 ч.3 ст. 47 УПК РФ). Но как поступить, если речь идет об особой категории обвиняемых, которые не в состоянии сами осуществлять свое право на защиту и, соответственно, не в состоянии дать сколько-нибудь полезную информацию на свидании с защитником (речь идет о лицах, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту)? Можно отметить, справедливо предложение, что по делам лиц данной категории следует предоставить защитнику право знакомиться со всеми материалами дела с момента допуска к участию в деле Напр. Жуковский В., Шуман В. Много ли прав у защитника ? / Советская юстиция. 1991. № 1. С.12..