Правовой аспект процедуры государственной регистрации и ликвидации института юридического лица

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

1. Правовое регулирование процедуры создания и государственной регистрации юридических лиц

1.1 Правовой статус юридического лица: понятие, признаки и классификация

1.2 Порядок создания юридического лица как субъекта гражданского права.

1.3 Государственная регистрация юридического лица - завершающий этап его создания.

2. Общие положения института ликвидации юридического лица

2.1 Процедура и этапы ликвидации юридического лица.

2.2 Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица

2.3 Капитализация платежей в возмещение вреда гражданину при ликвидации юридического лица

Введение

Появление института юридического лица обусловлено усложнением социальной организации общества и развитием экономических отношений. На определенном этапе развития общества правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

Еще в I--II в. до н. э. юристами Римской республики обсуждалась идея существования организаций и союзов, обладающих обособленным имуществом, выступающих в гражданском обороте от собственного имени, например городские общины, существование которых в принципе не зависит от изменений в составе их участников. Само понятие «юридическое лицо» было неизвестно римским юристам, но, идя расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций принадлежит Риму.

Бурное развитие экономики конца XIX века дало мощный импульс развитию учения о юридических лицах.

В XX веке значение института юридического лица еще более возрастает вследствие усложнения инфраструктуры, расширения предпринимательской деятельности, появления новых информационных технологий. Вследствие этого резко увеличивается объем законодательства о юридических лицах. Советская юридическая наука уделяла особое внимание исследованию теории юридического лица. В 1940-50-е годы был создан целый ряд работ, которые заложили основы современного понимания этого института. Сделанные в то время выводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня.

В соответствии со статьей 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту ГК РФ) юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц".

Таким образом, "процедура государственной регистрации, включая внесение записи в Реестр юридических лиц, является сложным юридическим актом создания юридического лица" Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 120..

Так, государственная регистрация предполагает возможность "иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности".

Одним из институтов, требующих среди прочих совершенствования, является именно институт государственной регистрации юридических лиц. Это сравнительно новый правовой комплекс в России, введенный в действие в 2002 году Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Большая часть нормативных правовых актов, регулирующих процесс создания новых юридических лиц, была введена в действие как минимум за семь - одиннадцать лет до принятия вышеупомянутого Закона, и помимо того, что уже устарела, устанавливала только основополагающие начала государственной регистрации и не более того. Следствием данного положения явилось наличие множественности регистрирующих органов, отсутствие единого порядка государственной регистрации юридических лиц, в результате которого, как отмечает Л. Грудцына, "рутинный процесс регистрации превратился в череду административных барьеров и рогаток" Грудцына Л. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации // Адвокат. 2002. N 12., не был установлен единый размер государственной пошлины, взимаемой за государственную регистрацию юридических лиц, существовало множество юридических лиц - "мертвых душ", т.е. организаций, фактически прекративших свою деятельность, но юридически продолжавших значиться субъектами права.

Необходимость единого правового регулирования государственной регистрации создания юридических лиц была очевидной.

Вместе с тем принятый Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" изначально не оправдал возложенных на него ожиданий, закон не содержит многих положений, которые, по логике, должны быть в нем закреплены, закон оставил многие вопросы нерешенными.

В сложившихся новых экономических условиях в РФ достаточно актуален также вопрос о ликвидации юридических лиц в связи с тем, что большое количество решений о ликвидации приняты из-за неосуществления предприятиями деятельности как таковой. "Простой" предприятий происходит из-за того, что в большинстве случаев юридические лица существуют лишь на бумаге, многие из них являются "фирмами-однодневками".

Следует заметить, что положения Гражданского кодекса о том, что требования кредиторов, которые не удовлетворены вследствие недостаточности имущества должника, считаются погашенными, дают почву для деятельности криминальных структур. И это не единственный пробел, который даёт возможность для злоупотреблений, касающихся процедуры ликвидации, как со стороны должников, так и со стороны кредиторов. В частности, существует проблема передела собственности и захвата рентабельных предприятий при помощи процедуры банкротства, именуемая рейдерством. На проблему рейдерства особое внимание обращает руководство Российского государства, в том числе и Председатель Правительства В.В. Путин.

Необходимо помнить, что институты создания и ликвидации юридического лица направлены на нормализацию экономического оборота, поэтому тема исследования представляется достаточно актуальной.

Объектами исследования выпускной квалификационной работы являются правовые отношения, складывающиеся в процессе создания, регистрации и ликвидации юридических лиц.

Предметом исследования является рассмотрение и изучение этапов создания и ликвидации юридических лиц.

Целью исследования является обзор современного законодательства Российской Федерации, посвященного институтам государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц и их ликвидации.

Достижение указанной цели обусловило необходимость постановки и решения следующих задач:

1. раскрыть понятие юридического лица и его основные признаки;

2. охарактеризовать порядок создания юридического лица и внесения данных в единый государственный реестр юридических лиц;

3. проанализировать процедуру государственной регистрации юридического лица с учетом сегодняшних изменений действующего законодательства;

4. рассмотреть этапы ликвидации юридического лица;

5. разобрать очередность удовлетворения требований кредиторов в условиях рыночной экономики;

6. подвести итог по результатам исследования.

Методологическая основа выпускной квалификационной работы представляет собой совокупность общенаучных и специальных методов познания социально-правовой действительности. Наряду с основным (диалектическим), использовались также частнонаучные методы (системно-структурный, исторический, формально-логический, сравнительно-правовой). Применение названных и некоторых других методов позволило исследовать рассматриваемую проблему во взаимосвязях, в ее целостности и всесторонности.

В процессе написания выпускной квалификационной работы был использован теоретический материал, посвященный вопросам создания, регистрации и ликвидации юридических лиц, основой которого послужили труды таких авторов, как: В.В. Тонян, А.В. Чуряева, А.Н. Сергеева, Ю.К.Толстого, Л.С. Черных, А.В. Масляева, М.И. Кулагина, И.В. Зыковой, О.С. Иоффе, О.А. Красавчикова, Г.Ф. Шершеневича, А.А. Жане В.П. Грибанова, Н.В. Кузнецова, Н.В. Козловой, Л. Фролова, В.Е. Чиркина и других.

Нормативно-правовой основой исследования явились законы Российской Федерации и подзаконные нормативные акты, регулирующие процедуру создания и ликвидации юридического лица, а именно Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», Федеральный закон Российской Федерации от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Федеральный закон Российской Федерации «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и другие.

В связи с поставленными задачами предлагается следующая структура выпускной квалификационной работы, состоящая из: введения, двух глав, выводов и предложений, нормативно-правовых актов и списка использованной литературы.

Первая глава освещает вопросы, касающиеся понятия, признаков и классификации юридического лица, а также вопросов имеющих важное юридическое значение при создании и учреждении юридического лица, а именно: способы образования юридического лица, его учредительные документы, правоспособность и дееспособность юридического лица, государственная регистрация юридических лиц и внесение данных юридических лиц в единый государственный реестр

Во второй главе автор настоящей работы раскрывает общие положения института ликвидации юридического лица: понятие, виды, этапы ликвидации юридического лица, предъявления требований кредиторов при ликвидации юридического лица.

По результатам исследования автор работы кратко обобщает рассмотренный материал, разрабатывает выводы и предложения, выявляя достоинства и недостатки.

1. Правовое регулирование процедуры создания и государственной регистрации юридических лиц

1.1 Правовой статус юридического лица: понятие, признаки и классификация

юридическое лицо государственная регистрация

Участниками гражданских правоотношений являются не только физические лица (граждане), но и юридические лица - организации, специально создаваемые для участия в гражданском обороте. Поскольку гражданский оборот имеет имущественный, товарный характер, участвовать в нем могут лишь независимые, самостоятельные товаровладельцы, имеющие собственное имущество. Поэтому юридические лица должны иметь свое имущество, обособленное от имущества их создателей (учредителей, участников). Этим имуществом они будут отвечать перед своими кредиторами (контрагентами).

Закрепление определенного имущества за организацией в целом означает его выбытие из состава имущества ее учредителей (участников). Но одновременно значительно уменьшается риск их возможных потерь от участия в обороте. Ведь именно учредители (участники) управляют деятельностью созданного ими субъекта, а нередко даже прямо или косвенно участвуют в ней и тем самым в имущественном обороте, тогда как неблагоприятные имущественные последствия этой деятельности по общему правилу относятся на имущество этого субъекта (организации), а не на их собственное. В этом и состоит смысл конструкции юридического лица Гражданское право. Том I: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: БЕК, 2003. С. 169..

Использование этой конструкции свойственно высокоразвитому имущественному обороту. Не случайно юридические лица, прежде всего в форме различных торговых (купеческих, предпринимательских) компаний, стали широко признаваться законодательством лишь с появлением и усилением экономической потребности в объединении крупных капиталов, как правило, не обещавшем быстрой отдачи и потому связанном с риском, непомерным для одного и даже нескольких предпринимателей (например, в эпоху великих географических открытий - для организации морских экспедиций и заморской торговли, позднее - для строительства судоходных каналов и железных дорог и т. д.). Конструкция юридического лица дала возможность создавать такие объединения капиталов за счет имущественных вкладов многих лиц (первоначально главным образом купцов), рисковавших при этом по общим обязательствам лишь некоторой, заранее известной частью своего имущества (и получавших часть общих доходов соразмерно вложенным средствам).

В результате объединения (отчуждения) части имущества учредителей появляется новый субъект права - собственник, являющийся не физическим лицом, а неким искусственным (в этом смысле - «фиктивным») образованием, признаваемым, однако, законом особым, самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. Более того, данный субъект в принципе продолжает существовать и в случаях ухода из общего дела одного, нескольких или даже всех учредителей (участников). Иначе говоря, его юридическая личность является вполне самостоятельной, независимой от личности создавших его лиц и не сводится к ней. Поэтому такой субъект выступает в обороте от своего собственного имени, а не от имени своих участников, и приобретенные им гражданские права и обязанности принадлежат именно ему, а не его участникам. Этим, в свою очередь, предопределяется и необходимость возложения возможной ответственности по долгам этого субъекта на его имущество, а не на имущество его учредителей (участников).

На таких принципах создавались первые классические юридические лица - торговые компании. Впоследствии категория юридического лица получила гораздо более широкое распространение и стала использоваться законом по отношению ко всякой самостоятельной организации, допущенной государством к участию в имущественном обороте, в том числе даже и к некоторым органам самого государства («юридические лица публичного права»). Ведь создание юридического лица может преследовать не только цель получения прибыли на вложенное имущество (в том числе лицами, не являющимися предпринимателями), но и цель материального обеспечения управленческой, научно-образовательной, культурно-воспитательной, благотворительной или иной общественно полезной деятельности (не предполагающей получение прямых доходов от нее). Но во всех ситуациях применение данной юридической конструкции связано с обособлением определенного имущества с целью ограничения имущественной ответственности (то есть уменьшения риска участия в гражданском обороте) для его учредителей (участников).

Следовательно, основными функциями (задачами), выполняемыми конструкцией юридического лица, являются ограничение риска ответственности по долгам и более эффективное использование капитала (имущества), в том числе при его объединении учредителями (участниками). Таким образом, юридическое лицо как субъект гражданского права по сути представляет собой не что иное, как особый способ организации хозяйственной деятельности, заключающийся в обособлении, персонификации имущества, то есть в наделении законом обособленного имущества качествами «персоны» (субъекта), признании его особым, самостоятельным товаровладельцем Слугин А.А. Сущность юридического лица // Юрист. 2002. №12. С. 13.. Именно персонификация имущества характеризует его юридическое обособление от имущества и личности своих учредителей и дает ему возможность последующего самостоятельного участия в гражданском обороте (то есть приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей) под собственную имущественную ответственность перед своими кредиторами. Из сказанного становится очевидным, что категория юридического лица является гражданско-правовой, созданной для удовлетворения определенных реальных потребностей имущественного (гражданского) оборота.

Российское гражданское законодательство закрепляет обязательные признаки юридического лица, совокупность которых дает возможность учредителям обладающей такими признаками организации ставить вопрос о признании ее самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. К числу таких признаков относятся (п. 1 ст. 48 ГК РФ):

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Организационное единство характеризует всякую организацию как единое целое, способное решать определенные социальные (в данном случае - гражданско-правовые, имущественные) задачи. Оно предполагает определенную внутреннюю структуру организации, выражающуюся в наличии у нее органов управления, а при необходимости - и соответствующих подразделений для выполнения установленных для нее задач.

Как задачи (функции) организации, так и ее структура закрепляются в ее учредительных документах - уставе, учредительном договоре либо в общем положении об организациях данного вида (п. 1 ст. 52 ГК РФ). В них обязательно определяется наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью (органы управления, их компетенция и т. д.), в большинстве случаев - предмет и цели этой деятельности, а также иные сведения, предусмотренные законом для соответствующих разновидностей юридических лиц.

Наличие такого рода документов и является формальным выражением организационного единства как признака юридического лица. В большинстве случаев учредительным документом организации является ее устав. Для некоторых организаций, не занимающихся предпринимательской деятельностью, например для многих государственных и муниципальных учреждений, допускается наличие только общего (типового) положения об организациях данного вида (при отсутствии индивидуального учредительного документа) Збарацкая Л. А. Организационное единство в системе обязательных признаков юридического лица: Дис. ... канд. юрид. наук. - Хабаровск, 2003. С. 68..

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Очевидно, что отсутствие собственного имущества исключает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, а тем самым и признания субъектом гражданских правоотношений. Ведь участниками товарно-денежных отношений в нормальной ситуации должны быть именно собственники.

Принадлежащее организации имущество первоначально охватывается понятием уставного капитала или «уставного фонда (в товариществах - «складочного капитала», в кооперативах - «паевого фонда»), размер которого отражается в ее учредительных документах.

В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и долги (обязанности), а само оно, как правило, возрастает в объеме и по стоимости (хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов). В имуществе юридического лица могут выделяться и некоторые специальные имущественные фонды с особым правовым режимом (например, резервные).

Все закрепленное за организацией имущество подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе (а выделенное учреждению - не собственнику - также и по смете его расходов, утвержденной собственником). Числящееся на балансе организации имущество и характеризует его обособленность от имущества учредителей (или участников), в силу чего наличие самостоятельного баланса становится важнейшим показателем самостоятельности организации, бесспорно свидетельствующим о ее имущественной обособленности. Вместе с тем следует иметь в виду, что сам по себе бухгалтерский баланс организации имеет прежде всего учетное значение, отнюдь не всегда совпадающее с гражданско-правовым режимом числящегося на балансе имущества Бараненков В. В. Понятие юридического лица в современном гражданском праве России // Государство и право. 2003. №11. С. 36..

С имущественной обособленностью организации неразрывно связана ее самостоятельная имущественная ответственность по долгам. Смысл обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание (с тем, чтобы вывести из-под него иное имущество учредителей или участников). Именно этим целям прежде всего служит уставный капитал (уставный или паевой фонд), который определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов юридического лица (ср. абз. 2 п. 1 ст. 90 и абз. 2 п. 1 ст. 99 ГК РФ).

Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом (п. 1 ст. 56 ГК РФ), а не только имеющимися у него (в том числе числящимися на его банковских счетах) денежными средствами. Следовательно, наличие такого имущества составляет необходимую предпосылку его самостоятельной имущественной ответственности.

Учредители или участники юридического лица по общему правилу не отвечают по его долгам. Но даже при установлении законом такой ответственности (например, в некоторых случаях банкротства юридических лиц, а также для полных товарищей и собственников имущества учреждений и казенных предприятий) она всегда носит дополнительный (субсидиарный) характер, то есть наступает лишь при отсутствии или недостатке имущества у самого юридического лица. Кроме того, в ряде случаев она может быть ограниченной по размеру (например, для участников обществ с дополнительной ответственностью, для членов производственных кооперативов и участников ассоциаций и союзов).

Наконец, показателем самостоятельности юридического лица является его выступление в гражданском обороте в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации и заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах Гражданское право. Том I: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: БЕК, 2003. С. 186.. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму (например, полное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, благотворительный фонд), а в ряде случаев и на характер его деятельности (п. 1 ст. 54 ГК РФ) (например, государственное внешнеторговое предприятие, профсоюз работников жилищно-коммунального хозяйства, общество защиты животных). Термины «биржа» и «банк» в соответствии с требованиями законодательства могут использоваться в наименовании лишь тех организаций, которые имеют лицензию на право совершения соответствующей деятельности.

Коммерческие организации обязаны иметь фирменные наименования (фирму), например АО «АвтоВАЗ»; Общество с ограниченной ответственностью «Брянскавтосервис». Фирменное наименование регистрируется вместе с регистрацией самого юридического лица путем внесения данных о фирме в соответствующий реестр юридических лиц. Право на фирму является личным правом и имеет абсолютный (исключительный) характер. Организация, зарегистрировавшая фирменное наименование, получает исключительную возможность его использования и вправе требовать прекращения неправомерного (без ее согласия) использования такого наименования другими юридическими лицами и возмещения причиненных этим убытков (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Фирменное наименование охватывает и указание на организационно-правовую форму юридического лица, поэтому использование соответствующего обозначения с указанием иной организационно-правовой формы не следует считать нарушением права на фирму (например, наличие в реестре юридических лиц АОЗТ «Снежинка» не препятствует регистрации в нем ООО «Снежинка», поскольку каждая из этих организаций имеет право на собственную фирму).

Юридическое лицо должно также иметь официальное место нахождения («юридический адрес»), которое обычно определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ) и обязательно указывается в его учредительных документах. По этому месту ему направляются различные документы, в том числе судебные повестки, и определяется место исполнения некоторых обязательств. В спорных случаях место нахождения юридического лица может определяться по месту нахождения его органов Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник. - М.: Норма - Инфра-М, 2000. С. 96..

Целям индивидуализации юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, наряду с фирменными наименованиями служат товарные знаки и знаки обслуживания, а также наименования мест происхождения товаров, Товарные знаки (знаки обслуживания) являются условными обозначениями, используемыми для отличия однородных товаров и услуг, выпускаемых (оказываемых) различными производителями (например, изготовителями автомобилей, одежды и обуви, некоторых пищевых продуктов и т. д.). Зарегистрированный в патентном ведомстве товарный знак (знак обслуживания) порождает исключительное право на его использование: Наименования мест происхождения товаров используются для обозначения товаров, обладающих особыми свойствами, которые предопределены природными условиями или людскими факторами той местности, где они производятся (например, шампанские вина, тульские самовары и т. п.).

Право пользования таким наименованием может закрепляться за любыми производителями соответствующего товара, действующими в данной местности. Гражданско-правовой режим перечисленных объектов и фирменных наименований регламентируется нормами института «промышленной собственности» (входящего в подотрасль исключительных прав) Голофаев В. Субъекты права на фирменное наименование // Хозяйство и право. 1998. №12. С.49..

Наименование (фирменное наименование) юридического лица, а также другие гражданско-правовые средства его индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежность конкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующего договорного или иного гражданского правоотношения, а также участника судебного спора (истца или ответчика). Ясно, что собственное имя (наименование) юридического лица также является признаком, производным от его основных признаков - организационного единства и имущественной обособленности.

Указанные признаки юридического лица в тех или иных вариантах воспроизводятся и в современной зарубежной литературе. На их основе затем выводятся научные (доктринальные) понятия юридического лица, обычно отсутствующие в законодательстве. В российском гражданском праве на базе отмеченных признаков юридического лица закон традиционно закрепляет определение этой категории. В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности (или на определенном ограниченном вещном праве) обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Обычно называются такие признаки, как:

1) независимость существования юридического лица от существования входящих в его состав участников;

2) самостоятельность воли юридического лица, не совпадающей с волей его участников; 3) наличие собственного имущества, обособленного от имущества его участников;

4) самостоятельная ответственность по долгам;

5) совершение от своего имени гражданско-правовых сделок;

6) возможность искать и отвечать в суде от собственного имени.

Необходимо подчеркнуть, что даже наличие всех четырех перечисленных признаков не ведет к автоматическому признанию организации юридическим лицом - субъектом гражданского права. Для этого необходима ее государственная регистрация в этом качестве, то есть официальное признание ее юридической личности государством (публичной властью).

Юридическое лицо как любой субъект гражданского права должен обладать правоспособностью и дееспособностью, которые совпадают с момента его возникновения, так как организации и предприятия возникают для осуществления определенной предпринимательской деятельности. Правоспособность и дееспособность юридического лица может быть специальной и универсальной.

Принцип специальной правоспособности выражается в том, что содержание и объем правоспособности юридического лица зависит от целей и задач, предусмотренных в учредительных документах. Например, сделка считается недействительной, если она совершена юридическим лицом в противоречии с целями его деятельности (ст. 173 ГК РФ).

Анализ гражданского законодательства говорит о том, что принцип специальной правоспособности действует в отношении лишь прямо указанных юридических лиц (ст. 49 ГК РФ). В частности, к ним относятся некоммерческие организации, указанные в ГК РФ, учреждения, а также некоторые коммерческие организации - государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия и другие, прямо указанные в законе некоммерческие организации.

Хозяйственные товарищества и общества, а также производственные кооперативы, относящиеся к коммерческим организациям и построенные на началах членства, могут иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (п. 1 ч. 2 ст. 59 ГК РФ), то есть имеет место универсальная правоспособность.

Вместе с тем необходимо заметить, что учредители (участники) юридического лица, на которое не распространяются правила о специальной правоспособности, могут самостоятельно ограничить свою правоспособность путем соответствующего указания в учредительных документах. Например, в уставе акционерного общества может быть предусмотрен прямой запрет на его участие в биржевых или иных рисковых сделках Романец Ю. Специальная правоспособность юридических лиц // Хозяйство и право. 1992. №2. С. 33..

В данной ситуации заключенная государственным или муниципальным унитарным предприятием либо некоммерческой организацией сделка, противоречащая целям, указанным в их учредительных документах, является ничтожной (недействительной), а сделка, совершенная в нарушение самоограниченной правоспособности, является оспоримой (то есть недействительна только в силу судебного решения).

Гражданское законодательство допускает и иные случаи ограничения правоспособности юридических лиц, в том числе таких, на которых не распространяется принцип специальной правоспособности. Данное положение связано с тем, что для осуществления некоторых видов предпринимательской деятельности необходимо иметь выдаваемые компетентными органами соответствующие разрешения (лицензии).

В то же время занятие отдельными видами деятельности разрешено лишь определенным юридическим лицам, что влечет запрещение осуществлять такую деятельность всем остальным участникам гражданского оборота (например, страховой деятельностью может заниматься только страховая организация). В Законе о страховании указано, что предметом непосредственной деятельности страховщика не может быть производственная, торговая, предпринимательская и банковская деятельность. Законодательство о банковской деятельности запрещает банковским учреждениям совершать операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредиторских рисков Ананских Е.С. Гражданская правоспособность и гражданская процессуальная правоспособность юридического лица: понятие и соотношение: Дис. ... канд. юрид. наук. - Саратов, 2005. С. 51..

Дееспособность юридического лица - это возможность своими действиями приобретать и реализовывать гражданские права и обязанности и осуществлять сделки через свои органы. Правоспособность и дееспособность юридического лица появляются с момента его государственной регистрации (ст. 51 ГК РФ), они одинаковы по объему и действуют на протяжении всего периода его существования. Юридические лица совершают сделки через свои органы, которые специально предназначены для выработки и изъявления воли организации как субъекта гражданского права, и поэтому руководитель органа совершает сделки без доверенности. Органы юридических лиц могут быть единоличными (директор, начальник) и коллегиальными (совет, президиум, собрание). Например, в хозяйственных обществах и товариществах высший орган - общее собрание или собрание уполномоченных.

Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом гражданского права и в гражданском обороте всегда выступает от имени юридического лица и представляет его интересы в целом. Если юридическое лицо имеет несколько органов, то каждый из них вправе совершать те действия, которые направлены на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей лишь в пределах своей компетенции, указанной в учредительных документах Брагинский М.И. Юридические лица. Комментарий ГК РФ // Хозяйство и право. 1998. №3. С. 17..

Вместе с тем в условиях рыночной организации хозяйства целевые ограничения правоспособности юридических лиц весьма отрицательно сказываются на деятельности коммерческих организаций, заставляя их учредителей (участников) изменять и перерегистрировать учредительные документы при каждом, иногда даже не очень существенном изменении характера деятельности созданной ими организации (например, при вступлении ее во внешнеэкономический оборот или при развитии в ее рамках дополнительных, «непрофильных» видов деятельности). Вместе с тем с формальной стороны такие ограничения легко обходятся закреплением в учредительных документах длинного перечня различных видов деятельности, которые вправе осуществлять данная организация, да и сами цели деятельности могут быть сформулированы весьма общим образом.

Вместе с тем появление юридических лиц, их функционирование и развитие определяются господствующим в экономике типом хозяйственного механизма, то есть принятой системой регуляторов (управления) экономической деятельностью - рыночной, планово-централизованной, смешанной (переходной) Тархов В.А. Курс гражданского права: Общая часть. Учебник. - Уфа: Уфимский юридический институт МВД РФ, 1998. С. 122..

В зависимости от этого расширяется или сужается сеть юридических лиц, появляются или исчезают те или иные их разновидности.

Так, в централизованной управляемой государственной экономике статусом юридического лица наделяется производственное предприятие как таковое, как производственно-технический комплекс. При этом он одновременно является собственностью государства-учредителя, не будучи по-настоящему имущественно обособленным, и остается под его полным контролем. Государство же не только не отвечает своим имуществом по его долгам, но и запрещает другим кредиторам обращать взыскание на его «основные фонды» (то есть на наиболее ценное имущество) как на объекты своей собственности. Очевидно, что такой своеобразный субъект оборота не может стать нормальным партнером для обычного (частного) собственника, а в правоотношения с другими такими же субъектами (несобственниками) вступает в основном в соответствии с указанием административно-плановых актов, то есть по указаниям собственника, что существенно искажает и сам нормальный оборот.

В отличие от этого в рыночной экономике юридическими лицами становятся прежде всего организации коммерческого, а не сугубо производственного характера - различные торговые (коммерческие, хозяйственные) общества и товарищества. Находящиеся в их собственности предприятия (производственно-технические, имущественные комплексы) рассматриваются как объект, а не субъект права.

Существующая в российском правопорядке система юридических лиц обусловлена переходным (от централизованно управляемого к рыночно-организованному) характером современной отечественной экономики. В ее составе сохраняются, поэтому преобладавшие в плановом хозяйстве унитарные (государственные и муниципальные) производственные предприятия, а также некоторые другие (некоммерческие) организации -не собственники (учреждения), признание которых юридическими лицами не свойственно традиционному рыночному обороту. Наряду с ними развиваются, занимая господствующее место, обычные для рыночной экономики субъекты - акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества. Названные обстоятельства обусловливают и некоторые особые критерии классификации юридических лиц в российском гражданском праве, например их деление на собственников и несобственников (обладателей особых ограниченных вещных прав) закрепленного за ними имущества.

Классификация юридических лиц имеет важное гражданско-правовое значение.

Во-первых, она дает исчерпывающее представление обо всех их разновидностях. Будучи закрепленной законом, она исключает появление правосубъектных организаций, не входящих в какое-либо подразделение данной классификации, и тем самым препятствует появлению среди участников оборота непонятных, сомнительных образований (типа разного рода «фирм», «центров» и т. п.). Поэтому в интересах всех участников оборота закон устанавливает исчерпывающий, закрытый перечень («numerus clausus») видов юридических лиц, которые могут создаваться лишь в прямо предусмотренных им формах. Во-вторых, такая классификация делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает смешение различных по юридической природе организационно-правовых форм хозяйственной деятельности. Так, «малые предприятия», подобно средним и большим, в действительности могут существовать не только в форме унитарных предприятий, но и в виде хозяйственных обществ, товариществ и производственных кооперативов, а «совместные предприятия» (с иностранным участием) - лишь в форме хозяйственных обществ или товариществ. Сами же «малые» и «совместные» предприятия обоснованно не признаются законом самостоятельными разновидностями юридических лиц Гражданское право. Том I: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: БЕК, 2003. С. 180..

В развитых правопорядках, главным образом в европейском континентальном праве, традиционным является деление юридических лиц на корпорации и учреждения. Корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованные на началах членства их участников (акционерные и другие общества и товарищества, кооперативы).

Учреждения - организации, создаваемые («учреждаемые») одним или несколькими лицами и не имеющие членства (строго фиксированного участия), например благотворительные и иные фонды.

К числу корпоративных (членских) организаций у нас могут быть отнесены хозяйственные товарищества, общества, кооперативы и ассоциации (союзы) юридических лиц. К учреждениям могли бы быть отнесены не только фонды, но и «унитарные предприятия». Однако в российском гражданском праве понятие учреждение имеет свое, особое значение, отличное от традиционного. Под ним понимается некоммерческая организация, полностью или частично финансируемая учредителем-собственником и обладающая ограниченным вещным правом на свое имущество (п. 1 ст. 120, п. 1 ст. 296, ст. 298 ГК РФ). Поэтому в отечественном правопорядке отсутствует деление юридических лиц на корпорации и учреждения.

В действующем гражданском законодательстве все юридические лица в зависимости от характера деятельности разделяются прежде всего на коммерческие и некоммерческие организации. К коммерческим относятся организации, имеющие в качестве основной цели свой деятельности получение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Полученную прибыль они в дальнейшем тем или иным способом распределяют между своими участниками (учредителями). Это - хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Ни в каких иных организационно-правовых формах, кроме названных, коммерческие организации создаваться не могут (п. 2 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, законодатель намеренно ограничил перечень постоянных, профессиональных участников оборота. Статус коммерческой организации дает возможность весьма широкого участия в гражданском обороте (в частности, на базе общей, а не специальной правоспособности, которая предоставляется всем таким организациям, за исключением унитарных предприятий), но влечет и предъявление повышенных требований к деятельности соответствующего юридического лица (например, с точки зрения условий имущественной ответственности).

К некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), учреждения, фонды и другие, прямо предусмотренные законом виды юридических лиц (например, торгово-промышленные палаты и некоммерческие партнерства). Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, но предусматривает возможность их появления только в формах, установленных законом (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, остается, по сути, непоколебленным замкнутый перечень видов юридических лиц. Некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность (то есть получать прибыль), которая должна, однако, соответствовать двум условиям: служить достижению поставленных перед организацией некоммерческих целей и соответствовать этим целям по своему характеру (например, общественная организация вправе осуществлять приносящую прибыль издательскую деятельность, но не вправе заниматься торгово-посреднической деятельностью). Кроме того, полученную прибыль некоммерческая организация не может распределять между своими участниками (учредителями), а должна направлять на достижение установленных для нее учредителями целей Суханов Е.А. Некоммерческие организации как юридические лица // Хозяйство и право. 1998. № 4. С. 10..

Таким образом, конструкция юридического лица это весьма эффективный правовой способ организации хозяйственной деятельности. Юридически самостоятельные, имущественно обособленные юридические лица составляют одну из основных групп участников развитого товарного оборота.

1.2 Порядок создания юридического лица как субъекта гражданского права

В основе возникновения юридического лица лежит волеизъявление других субъектов гражданского права - физических и юридических лиц, обладающих гражданско-правовой правоспособностью и дееспособностью. Это волеизъявление покоится на стремлении данных субъектов «обособить» общие для них интересы и имущество, а также юридические средства их достижения. Вместе с тем наличие такого волеизъявления необходимо, но недостаточно для возникновения юридического лица. Г. Ф. Шершеневич отмечал, что для возникновения юридического лица необходимы: 1) наличность того субстрата, который должен составить его содержание, то есть группы лиц и имущества, 2) соответствие законным условиям, потому что иначе невозможно существование «искусственного лица». Выполнение этих двух условий предполагает, что создание юридического лица состоит из двух стадий: подготовительной, на которой разрабатывается локальная нормативная модель юридического лица, воплощаемая в учредительных документах и стадии государственной регистрации. Следовательно, с формально-юридической точки зрения, создание юридического лица - это прежде всего определенный порядок, закрепленный действующим законодательством.

Данный порядок зависит от ряда условий, например от того, создается юридическое лицо путем учреждения нового субъекта гражданского права или путем реорганизации уже существующего юридического лица, от того, какова будет его организационно-правовая форма.

Базовым критерием для определения организационно-правовой формы юридического лица является характер прав его участников на имущество юридического лица. Анализ положений ст. 48 ГК РФ позволяет выделить на основании этого критерия три группы юридических лиц. Во-первых, это юридические лица, в отношении имущества которых его учредители (участники) имеют право собственности или другое вещное право. К этой категории юридических лиц относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия в смысле § 4 главы 4 ГК РФ. Это «публичные» юридические лица, которые создаются помимо воли частных лиц и при активном участии государства. Именно поэтому способ создания таких юридических лиц принято называть распорядительным.

Сущность распорядительного способа состоит в том, что решение об образовании юридического лица исходит извне, от компетентных органов, как правило, собственников имущества, закрепляемого за юридическим лицом. Эти юридические лица могут использовать имущество, относящееся к разряду государственной или муниципальной собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве хозяйственного управления. Так, органы местного самоуправления своими распоряжениями могут создавать предприятия, учреждения и организации на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности.

Во-вторых, это юридические лица, в отношении имущества которых их учредители (участники) имеют обязательственные права требования. К этой категории юридических лиц относятся коммерческие общества и товарищества, собственники которых реализуют свои права «не в форме собственно действий, а в виде права требования, обращенного к другим лицам, которому соответствует обязанность этих лиц совершить определенные действия» Кашанина Т. В. Корпоративное право: Учебник. - М.: Юридическая литература, 1990. С. 151..

И, наконец, в-третьих, это юридические лица, участники (учредители) которых не имеют ни вещных прав, ни обязательственных прав требования в отношении имущества созданного ими юридического лица. К их числу, согласно Федеральному закону от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях» Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. №3. Ст. 145., относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, объединения юридических лиц.

Юридические лица, принадлежащие в приведенной классификации к двум последним группам, создаются добровольным способом. Его суть состоит в том, что инициатива создания юридического лица принадлежит его учредителям (участникам). Вместе с тем и при таком способе создания юридических лиц существует определенный контроль со стороны государства и его органов. В зависимости от форм этого контроля принято различать разрешительный способ и нормативно-явочный.

Разрешительный способ состоит в том, что, приняв решение о создании юридического лица, его учредители обязаны обратиться к компетентной организации за разрешением на его создание. Это разрешение дается в каждом конкретном случае, оно является актом применения права и относится не к группе организаций, а к конкретной организации. В настоящее время этот способ утратил свое прежнее значение и применяется в редких случаях, например при создании союзов, ассоциаций, концернов или иных объединений юридических лиц. В таком порядке создаются коммерческие банки и страховые компании, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних.

Нормативно-явочный порядок создания юридических лиц применяется, если для этого не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения. В аналогичном порядке возникают акционерные общества, общественные объединения, религиозные общества, пользующиеся правами юридического лица. В этом случае общее разрешение на образование организации дается заранее, до проявления соответствующей инициативы создателей юридического лица. Другими словами, если при разрешительном способе такое разрешение представляет собой индивидуальный акт применения права, то при нормативно-явочном - это нормативный акт общего характера. Основное разрешение на создание юридического лица дается здесь заранее и в общем виде. Далее контроль за созданием юридического лица осуществляется при регистрации данного юридического лица. В настоящее время этот способ создания юридических лиц является наиболее распространенным.

В связи с тем, что при нормативно-явочном способе основной контроль за созданием юридического лица осуществляется при его регистрации, некоторые авторы называют этот способ регистрационным. Следует согласиться с теми юристами, которые считают такое определение неточным Гражданское право. В 2-х т. Том 1: Учебник / Под ред. 3. И. Цыбуленко. - М.: Белые альвы, 1999. С. 80.. Ведь, действительно, государственная регистрация является заключительным этапом в создании любого юридического лица, независимо от того, каким из перечисленных способов оно создается.

Учредительные документы любого юридического лица, являются правовой основой его деятельности, что влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

Ранее учредительные документы могли быть в виде устава или учредительного договора, либо и устава и договора одновременно, либо только один учредительный договор или только один устав.

Однако Федеральным законом от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" CЗ РФ. 05 января 2009. № 1. Ст. 20. установлено, что с 1 июля 2009 года единственным учредительным документом Общества теперь будет Устав (статья 89 ГК РФ, пункт 1 статьи 12 Закона «Об ООО»). Однако при учреждении общества его участники должны заключать между собой договор об учреждении, в котором должны содержаться сведения о порядке осуществления участниками действий по его учреждению, размер уставного капитала, размер долей участников и иные сведения. При этом такой договор не является учредительным документом и необходим лишь для учреждения Общества. Устав общества больше не будет содержать сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, эти данные согласно подпункту Б пункта 1 статьи 5 Закона будут содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц. С момента вступления изменений в силу учредительный договор автоматически теряет силу учредительного документа. Безусловно, единственная цель таких изменений - практическое удобство. Существование двух учредительных договоров создавало дополнительные трудности у участников оборота, при внесении изменений приходилось готовить одновременно два документа, при нотариальном заверении этих документов общество также несло дополнительные расходы. При этом нередки были случаи, когда положения учредительного договора вступали в противоречие с положениями устава и при этом приоритетными все равно были положения Устава.