Договор простого товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Договор простого товарищества

договор товарищество простой прибыль

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или нескольких лиц (товарищей) обязуется соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. (п. 1 ст. 1041 ГК)

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК РФ, для образования простого товарищества необходимо соблюсти следующее условие - заключить договор, который устанавливает обязанности сторон друг перед другом в отношении, того, чтобы: а) соединить свои вклады; б) совместно действовать для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Элементы, которые законом положены в основу понятия простого товарищества, отличают его от других видов объединения лиц. Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) не признается таковым, если в нем отсутствует хотя бы один из вышеперечисленных элементов. Так как закон квалифицирует простое товарищество в качестве соглашения, только договор может быть его единственным основанием. Это общее согласие необходимо не только для образования товарищества, но и для всякого последующего изменения в содержании уже возникшего договора (для принятия новых членов, для изменения цели товарищества, для увеличения или уменьшения общего имущества и т.д.), за исключением тех случаев, когда в договор об образовании простого товарищества не включена специальная оговорка о разрешении этих вопросов иным способом.

В отличие от других видов товарищеских объединений, признаваемых ГК, простое товарищество не образует юридического лица. Участники входящие в его состав, связаны между собой как общей целью, так и общностью имущества, образующего капитал товарищества. Не признавая простое товарищество юридическим лицом, закон не предоставил ему и права действовать от общего имени (право на фирменное наименование). Поэтому в отношениях с третьими лицами, оно рассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, или через уполномоченных, представляющие их как индивидуально определенных лиц. Кодекс не предписывает особой формы для заключения данного договора. Это означает, что договор подчиняется действию общего правила ст. 158 ГК, если его участниками являются юридические лица или юридические лица и граждане, а равно как если общее имущество простого товарищества превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, то, согласно пп. 1, 2 п. 1 ст. 161 ГК, такие договоры должны заключаться в простой письменной форме. Участники могут самостоятельно определить форму договора простого товарищества, предусмотрев не только письменную форму, но и нотариальное удостоверение.

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящими правилами или не вытекает из существа негласного товарищества (п. 1 ст. 1054 ГК РФ). Отличительной особенностью этой формы товарищества является его негласность: в отношениях с третьими лицами участвует только один главный товарищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет - собственный и стоящего за ним негласного товарища. Последний остается скрытым для оборота, но он связан обязательственными отношениями с главным товарищем. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей (п. 2 ст. 1054 ГК РФ). В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими (п. 3 ст. 1054 ГК РФ). Участники негласного товарищества не могут сформировать общего имущества, поскольку это противоречит самой его сути. Однако в случае несостоятельности гласного товарища, несмотря на то, что в хозяйственном обороте он выступал от своего имени, негласный участник товарищества не может быть освобожден от участия в покрытии общих расходов или убытков, поскольку подобное соглашение сторон, согласно ст. 1046 ГК, должно признаваться ничтожным.

Стороны договора простого товарищества могут быть:

1) Любые юридические лица индивидуальные предприниматели, если заключение договора не предусматривает осуществление предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

2) Только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, если заключение договора предусматривает осуществление предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). К числу участников договора простого товарищества не относятся лица, состоящие на государственной службе.

В качестве участников простого товарищества не могут выступать недееспособные или ограниченные в своей дееспособности лица не только непосредственно, но и через своих законных представителей. Объясняется это тем, что простое товарищество основано на личных отношениях, а исполнение подобного договора через представителя не допустимо.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью. Выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 1044 ГК РФ). В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по введению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 1044 ГК РФ). Кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе в соответствие с общими правилами об обращении взыскания на долю в общем имуществе (ст. 255, 1059 ГК РФ).

Существенными условиями договора простого товарищества являются:

1) Совместные действия, направленные на достижение общей цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ);

2) Цель, для достижения которой стороны заключают договор (п. 1 ст. 1041 ГК РФ);

3) Вклады в общее имущество (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

Ничтожными в договоре считаются следующие условия:

1) Об отказе или ограничении права какого-либо из товарищей знакомиться со всей документацией по введению дел, в том числе по соглашению товарищей (ст. 1045 ГК РФ);

2) Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков (ст. 1046 ГК РФ);

3) Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества (ст. 1051 ГК РФ).

Предметом договора простого товарищества являются соединение вкладов и совместные действия по достижению не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе наличные деньги, иное имущество, имеющее ценность в гражданском обороте (прежде всего вещи, из него не изъятые), профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ). Под вкладом подобного рода следует понимать такую деятельность, которая выходит за пределы понятия «совместное введение дел», например, деятельность генерального директора, бухгалтера и т.д. Таким образом, речь идет о предоставлении лицом своих специальных познаний в той или иной области, соответствующей целям товарищества. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств (п. 2 ст. 1042 ГК РФ). Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (п. 2 ст. 1042 ГК РФ).

Права и обязанности товарища

Права:

1) Право действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что введение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества (п. 1 ст. 1044 ГК РФ);

2) Право требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов по совершенным от имени всех товарищей сделкам, в отношении которых его право на введение общих дел товарищей было ограничено, либо заключенным в интересах всех товарищей от своего имени, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей (п. 4 ст. 1044 ГК РФ);

3) Право требовать возмещения убытков, понесенных вследствие сделок, предусмотренных предыдущим абзацем (п. 4 ст. 1044 ГК РФ);

4) Право знакомиться со всей документацией по введению дел (ст. 1045 ГК РФ);

5) Право при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему индивидуально определенной вещи, внесенную им в общую собственность, при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов (абз. 4 п. 2 ст. 1050 ГК РФ);

6) Право требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора (ст. 1052 ГК РФ).

Обязанности:

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ).

Общее имущество товарищей

Вносимые в качестве вклада вещи могут поступать как в собственность, так и в пользование товарищества. Закон не перечисляет конкретные виды вкладов, которые поступают в общую долевую собственность или переходят в пользование товарищества. Можно предположить, что если стороны договором не установили иного, то потребляемые и определенные родовыми признаками вещи, вносимые в товарищество в качестве вклада, становятся общей собственностью товарищества. И, соответственно, индивидуально - определенные вещи могут быть внесены в товарищество на условиях пользования, если стороны предусмотрели это договором. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обстоятельства. Внесения вклада в общую долевую собственность равносильно его отчуждению (за исключением причитающейся участнику доли) со стороны вкладчика - собственника. Соответственно владение, пользование и распоряжения имуществом товарищества осуществляется по правилам, предусмотренным законом для распоряжения общей долевой собственностью (ст. ст. 246, 247 ГК РФ). Закон называет имущество товарищества общим. Оно может включать в себя не только право на вещи (чем характеризуется право собственности), но и право на действия, т.е. обязательные права. Если каждый из участников общей долевой собственности обычно может продать свою долю в ней, то товарищ лишен права распоряжаться своей долей в общем имуществе течение всего времени существования товарищества. Он не может выйти из товарищества или передать свою долю третьему лицу (ст. 1050 ГК РФ). Это обусловлено личным характером участия в простом товариществе и прекращением его существования при отказе одного из товарищей от дальнейшего участия в нем, если договором или впоследствии заключенным соглашением сторон не предусмотрено иное. Таким образом, складочное имущество товарищества не принадлежит участникам как отдельным лицам. Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом (п. 3 ст. 1043 ГК РФ). Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ). Если договором этот порядок не установлен, применяется правило, установленное ст. 249 ГК РФ.

Примечание (ст. 249):

Каждый собственник обязан участвовать в расходах по содержанию общего имущества соразмерно со своей долей.

По договоренности одни собственники могут принять на себя оплату расходов по содержанию общего имущества, приходящихся на доли других собственников.

Ведение общих дел

Под ведением дел товарищества следует понимать совершение как фактических (например ведение книг), так и юридических действий (совершение сделок). Не относятся к ведению дел товарищества, вопросы, касающиеся изменения сущности товарищеского договора, в частности его пополнения, прав членства, прекращения товарищества. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. Назначение уполномоченного может быть предусмотрено договором простого товарищества, совершенным в письменной форме, или же, если соглашение было заключено в устной форме, удостоверено доверенностью, выданной остальными товарищами. Выбор уполномоченного должен решаться всеми членами, поскольку это вопрос личного доверия каждого участника, не занимающегося делами товарищества самостоятельно. С назначением уполномоченного остальные участники от ведения дел товарищества отстраняются. Устранение остальных участников от ведения дел товарищества происходит лишь в отношении тех действий, совершение которых вменяется в обязанность уполномоченного. Договор простого товарищества или доверенность выданная уполномоченному и определяющая круг его полномочий, является основным документом для третьих лиц. Закон устанавливает, что участники простого товарищества не могут ссылаться на ограничение прав товарища, который совершил сделку по ведению общих дел, если третье лицо не было осведомленно о наличии подобных ограничений, т.е. не было ознакомлено с договором или доверенностью. При совместном ведение дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей (п. 1 ст. 1044 ГК РФ). Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (п. 5 ст. 1044 ГК РФ). В договоре может быть предусмотрено иной порядок принятия решений (п. 5 данной статьи), в частности ведение дел товарищества по большинству голосов. Если договором установлено, что решения по делам товарищества принимаются таким образом, но не указан принцип определения этого большинства, то оно определяется по числу товарищей. Возможно разрешение вопросов, касающихся ведения дел товарищества по большинству голосов, определяемых по размерам вкладов, т.е. по имущественному принципу. Стороны могут устанавливать смешанную систему ведения дел в зависимости от их характера и значимости. Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения (п. 4 ст. 1044 ГК РФ). Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны (ст. 1045 ГК РФ).

Расходы и убытки товарищей

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением 9 ст. 1045 ГК РФ). При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело (ст. 1046 ГК РФ). Это предполагает обязательность денежной оценки вкладов товарищей. Если вклады товарищей предполагаются равными, как это допускается п. 2 ст. 1042 ГК РФ, то и расходы, и убытки будут поделены между ними поровну, т.е. исходя из личного, а не имущественного начала. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно (ст. 1046 ГК РФ).

Распределение прибыли

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048 ГК РФ). Товарищам разрешается самостоятельно определять принцип распределения прибыли. Они могут брать за основу как имущественное, так и личное начала или же их соединение. Под прибылью подразумевается сумма, на которую увеличилось общее имущество товарищества за отчетный период, т.е. речь может идти о чистой прибыли, полученной в результате осуществления соответствующей деятельности. При определении времени осуществления расчетов, следует исходить из срока существования товарищества. Если товарищество создано на срок менее года или фактически просуществовала менее года, то расчеты производятся по прекращении товарищества. Если же товарищество учреждено на срок более года или же оно предполагается бессрочным, расчеты производятся в конце каждого операционного года.

Ответственность товарищей

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (п. 1 ст. 1047 ГК РФ). По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно (п. 1 ст. 1047 ГК РФ). Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 1047 ГК РФ). В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества (ст. 1053 ГК РФ).

Изменение и прекращение договора простого товарищества

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

1) Объявления кого-либо из товарищей несостоятельным(банкротом), за исключением случаев, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

2) Ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение ликвидированного или реорганизованного юридического лица его правопреемниками;

3) Отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за исключением случаев, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между другими товарищами;

4) Расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за исключением случаев, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

5) Истечения срока договора простого товарищества;

6) Выдела доли товарища по требованию его кредитора, за исключением объявления кого-либо из товарищей несостоятельным(банкротом) (п. 1 ст. 1050 ГК РФ).

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и(или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК РФ). Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора. Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным (ст. 1051 ГК РФ).

Условия действительности договора простого товарищества

Договор простого товарищества очень популярен в хозяйственной практике, что обусловлено спецификой его законодательного регулирования, в частности:

1) На основе этого договора его стороны (участники простого товарищества) имеют возможность объединить усилия, вклады для достижения единой цели, причем создание такого товарищества не предполагает образование юридического лица (что намного упрощает его деятельность, т. к. нет необходимости проходить мучительный процесс регистрации и постановки на учет в государственных органах, создавать сложную структуру управления товариществом и т.п.);

2) Законодатель прямо разрешает создание негласных простых товариществ, участники которых держат свою совместную деятельность в тайне от третьих лиц;

3) Согласно налоговому законодательству операция по внесению вкладов в простое товарищество не признается реализацией, что влечет существенные налоговые последствия (отсутствие налогооблагаемой базы для НДС, например).

В свете последней из перечисленных особенностей данного договора хозяйствующие субъекты широко используют его для передачи друг другу того или иного имущества под видом совместной деятельности с целью уменьшения налогов по этой операции. Однако при заключении такого договора необходимо помнить следующее: договор считается заключенным с момента достижения между сторонами согласия по всем его существенным условиям. Согласно ГК РФ существенными условиями договора простого товарищества являются:

1) Предмет договора - действия лиц, направленные на достижения общей цели;

2) Условие о вкладах участников в общее дело (причем не обязательно в общее имущество, согласно формулировке, использованной в Кодексе);

3) Определение сторонами общей цели, для достижения которой и создается простое товарищество.

О последнем условии, как правило, предприниматели забывают, что ставят под сомнение действительность заключенного ими договора: как было сказано выше, договор не считается заключенным, пока все его существенные условия не будут определены сторонами.

Итак, договор простого товарищества предполагает совместную деятельность, направленную на достижения обозначенной в договоре цели. Таким образом, необходимым признаком рассматриваемого договора является наличие такой деятельности, при отсутствии которой договор может быть признан притворной сделкой (заключенной с целью прикрыть другую сделку - как правило, аренды или купли - продажи). Притворная сделка считается ничтожной, а к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом ее существа применяются относящиеся к ней правила (ст. 170 ГК РФ). Однако, по мнению некоторых юристов, договор простого товарищества не может быть признан недействительным по указанным основаниям (вследствие отсутствия совместной деятельности), в случае когда в нем указан срок начала такой деятельности либо срок действия договора. Юристы указывают на ст. 1052 ГК РФ, в соответствии с которой сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели, в качестве отменительного условия вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

Размещено на Allbest.ru