Анализ процедуры и этапов института государственной регистрации коммерческих организаций

Таким образом, в научной литературе пока нет ясности и однозначности в определении стадий создания коммерческих организаций, хотя большинство исследователей и признают создание коммерческой организации поэтапным процессом.

Однако анализ пункта 2 статьи 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об "одномоментном" создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно пункту 2 статьи 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Согласно пункту 3 статьи 49 Гражданского кодекса РФ "правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51 ГК РФ)". Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о "моменте", а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В то же время анализ отдельных норм действующего законодательства позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания коммерческой организации.

Так, статья 9 Федерального Закона Российской Федерации "Об акционерных обществах" называется "Учреждение общества", а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной статье 13 указанного Федерального закона, которая называется "Государственная регистрация общества".

Таким образом, создание коммерческой организации представляет собой процесс, состоящий из несколько стадий.

По мнению автора квалификационной работы, правомерно выделение следующих стадий создания коммерческой организации:

1) учреждение коммерческой организации;

2) государственная регистрация коммерческой организации.

Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических мероприятий по ее созданию, комплектования состава учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, то их выделение в качестве самостоятельных стадий создания коммерческой организации неоправданно. Указанные процессы являются отдельными этапами стадии учреждения коммерческой организации.

Кроме того, анализ имеющихся правовых источников позволяет заключить, что государственная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому утверждения о существовании "послерегистрационной стадии" в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматриваемого явления.

Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэтому целесообразно внести предложение по совершенствованию законодательства, объединив указанные стадии под понятием "создание юридического лица", и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ.

2. Этапы государственной регистрации коммерческих организаций

2.1 Понятие и значение государственной регистрации для субъектов коммерческой деятельности. Принцип "одного окна"

государственный коммерческий реестр юридический

Государственная регистрация является основополагающим условием функционирования любого юридического лица. Обязательность осуществления государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица отражена в нормах действующего законодательства Российской Федерации. Как было указано выше в соответствии с пунктом 2 статьи 51 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. С этого же момента согласно пункту 3 статьи 41 ГК РФ возникает правоспособность юридического лица, т.е. возможность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности данного юридического лица, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается.

Значение института государственной регистрации для предпринимателя трудно переоценить. Так, например, единый реестр юридических лиц, позволяет любому заинтересованному лицу свободно получать исчерпывающие и достоверные сведения о прошедших государственную регистрацию юридических лицах. Таким образом, обеспечивается возможность получения дополнительной информационной поддержки организаций при выборе ими контрагентов для заключения договоров в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

В силу статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и Постановления Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года № 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" [11], функции государственной регистрации юридических лиц осуществляют налоговые органы по месту нахождения юридических лиц.

Налоговые органы осуществляют:

1. государственную регистрацию при создании юридического лица;

2. государственную регистрацию вносимых в учредительные документы изменений;

3. внесение изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы;

4. реорганизацию юридических лиц;

5. ликвидацию юридических лиц, в том числе и незавершенную ликвидацию юридических лиц в прежних регистрационных органах и другие функции.

В связи с тем, что функции государственной регистрации юридических лиц возлагаются на налоговые органы, существенно упрощается сама процедура государственной регистрации юридических лиц, и в результате появляется возможность объединения двух направлений деятельности исполнительной власти: государственной регистрации юридических лиц и их постановки на учет в налоговых органах.

Кроме того, реализация принципа "одного окна" способствует взаимодействию регистрирующего органа с государственными органами, осуществляющими в связи с выполнением своих функциональных обязанностей учет юридических лиц.

Согласно принципу "одного окна", путем одной подачи документов в регистрирующий орган предприниматель получает:

1) свидетельство о государственной регистрации юридического лица,

2) свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет,

3) документы, свидетельствующие о регистрации юридического лица в качестве страхователя в органах Пенсионного фонда РФ, органах Фонда социального страхования РФ, органах Фонда обязательного медицинского страхования РФ,

4) документ, свидетельствующий о присвоении юридическому лицу номера в Федеральной службе государственной статистики.

Обязанность по предоставлению всех необходимых сведений из Единого государственного реестра юридических лиц в уполномоченные государственные органы возложена на держателя этого Реестра - органы Федеральной налоговой службы. Порядок такого представления достаточно прост. В пятидневный срок со дня принятия решения о регистрации коммерческой организации налоговые органы пересылают все сведения в соответствующие государственные органы, где на их основе производятся необходимые процессуальные действия. После принятия этими органами соответствующего решения оно направляется обратно в органы Федеральной налоговой службы, должностные лица которых связываются с заявителем государственной регистрации организации и передают ему необходимые сведения, сделав соответствующие пометки в Государственном реестре.

Постановка же коммерческой организации на налоговый учет происходит еще проще, а именно путем предоставления сведений из одного отдела органа Федеральной налоговой службы, занимающегося регистрацией юридического лица, в другой, уполномоченный ставить юридические лица на налоговый учет.

Данное нововведение действительно облегчило всю процедуру легализации предпринимательской деятельности и устранило излишние административные проволочки при регистрации предпринимателей в соответствующих государственных органах. Законодательством, по мнению автора, четко и слаженно отрегулирована вся система движения сведений, начиная от предоставления их из Государственного реестра и заканчивая выдачей необходимых документов заявителю регистрации юридического лица.

Теперь коммерческие организации и другие юридические лица при их создании, реорганизации, ликвидации, внесении изменений в учредительные документы, внесении изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанные с внесением изменений в учредительные документы, подают документы в налоговую инспекцию и через 5 дней получают свидетельство о регистрации.

Передача функций государственной регистрации налоговым органам, прежде всего, направлена на упрощение процедуры регистрации коммерческих организаций, а именно: процедура носит заявительный характер.

Для государственной регистрации в регистрирующий орган необходимо представить:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 (в редакции от 27 июля 2007 года) [12]. В этом заявлении руководитель организации подтверждает соответствие представленных на регистрацию документов требованиям законодательства, достоверность содержащихся в них сведений и соблюдение установленного для коммерческих организаций данной организационно-правовой формы порядка их учреждения;

- решение о создании коммерческой организации (которое может быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, отвечающего требованиям законодательства);

- учредительные документы коммерческой организации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- документ об уплате государственной пошлины;

- если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, необходимо к тому же представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса как иностранного юридического лица.

В соответствии со статьей 9 Закона документы представляются в налоговый орган уполномоченным лицом, которым могут являться следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Закон ввел новый дополнительный этап в процедуру государственной регистрации юридических лиц, обязав заявителей нотариально удостоверять свою подпись на заявлении о государственной регистрации.

Таким образом, заявитель подтверждает, что все данные, содержащиеся в заявлении, достоверны. Это важно в первую очередь для налоговых органов. Закон, исключив контроль за достоверностью поданной информации на предварительной стадии, оставил такую возможность впоследствии. В случае обнаружения недостоверной информации налоговый орган может лишить компанию регистрации (в судебном порядке), причем срок давности в законе не ограничен.

Так одним из оснований для отказа в государственной регистрации является несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна.

Также следует заметить, что Закон вводит и другие основания для отказа в государственной регистрации такие как, подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации; выход участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника. Однако, регистрирующий орган не имеет право отказывать в регистрации при наличии судебного спора о размере доли в уставном капитале общества, либо о принадлежности доли конкретному лицу.

При государственной регистрации коммерческой организации, создаваемой путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в налоговый орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

б) учредительные документы (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации организации;

г) договор о слиянии или присоединении;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

Для государственной регистрации в связи с ликвидацией коммерческой организаций в налоговый орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы организации, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации.

Форма такого заявления утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (форма № Р13001 - "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица").

б) Решение о внесении изменений в учредительные документы организации; в) изменения, вносимые в учредительные документы организации.

Такие изменения могут быть оформлены как путем составления отдельного документа, так и путем принятия новой редакции устава.

г) Документ об уплате государственной пошлины. В соответствии с пунктом 4 статьи 9 Закона регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных данным Законом.

2.2 Выбор организационно-правой формы коммерческой организации и ее учредительные документы, с учетом сегодняшних изменений законодательства о государственной регистрации коммерческих организаций

Как было указано выше, автором выпускной квалификационной работы говорится о том, что государственная регистрация коммерческих организаций это взаимосвязанный процесс, который включает в себя учреждение коммерческой организации и ее непосредственную государственную регистрацию.

Учреждение коммерческой организации, представляет собой процесс, основными этапами которого являются принятие предварительного решения о создании коммерческой организации и принятие решения об учреждении организации.

Первым в ряду фактов, опосредующих учреждение организации, является принятие учредителем (учредителями) предварительного решения о его создании.

На данном этапе учредители совершают комплекс подготовительных действий, явно свидетельствующих об их намерении создать организацию. К таким действиям относятся, в частности, составление бизнес-плана будущей организации, разработка учредительных документов, выбор ее наименования, поиск помещения для ее местонахождения, подбор кандидатур для избрания в органы юридического лица, открытие накопительного банковского счета для внесения уставного капитала и т.д.

По мнению автора, подобные действия, определенно выражающие намерение учредителей в будущем принять окончательное решение о создании организации, представляют собой последствия принятия учредителями предварительного решения о его создании.

Единственным учредителем предварительное решение принимается, как правило, в устной форме. В случае принятия предварительного решения о создании коммерческой организации несколькими учредителями оно облекается в письменную форму с целью регламентации отношений учредителей по созданию нового субъекта права.

После принятия учредителями предварительного решения о создании организации и совершения подготовительных действий, явно свидетельствующих об этом, учредители принимают окончательное решение о создании коммерческой организации.

Окончательное решение о создании организации именуется в законодательстве "решением об учреждении".

Далее приступая к созданию организации, прежде всего, нужно выбрать организационно-правовую форму будущего субъекта правоотношений, так как от этого зависит порядок дальнейших действий на подготовительном этапе, а главное - характер содержания правосубъектности юридического лица. Ведь именно формой определяются права и обязанности самой организации, объем прав и обязанностей ее участников, порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.

Ранее автором была дана краткая характеристика различных видов коммерческих организаций, которые подразделяются на общества, товарищества, производственные кооперативы и унитарные предприятия.

Далее на этом этапе производится разработка учредительных документов.

Учредительные документы любого юридического лица, в том числе и коммерческой организации, являются правовой основой его деятельности, что влечет высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

Ранее учредительные документы могли быть в виде устава или учредительного договора, либо и устава и договора одновременно, либо только один учредительный договор или только один устав.

Однако Федеральным законом от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ установлено, что с 1 июля 2009 года единственным учредительным документом Общества теперь будет Устав (статья 89 ГК РФ, пункт 1 статьи 12 Закона "Об ООО"). Однако при учреждении общества его участники должны заключать между собой договор об учреждении, в котором должны содержаться сведения о порядке осуществления участниками действий по его учреждению, размер уставного капитала, размер долей участников и иные сведения. При этом такой договор не является учредительным документом и необходим лишь для учреждения Общества. Устав общества больше не будет содержать сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника, эти данные согласно подпункту Б пункта 1 статьи 5 Закона будут содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц. С момента вступления изменений в силу учредительный договор автоматически теряет силу учредительного документа. Безусловно, единственная цель таких изменений - практическое удобство. Существование двух учредительных договоров создавало дополнительные трудности у участников оборота, при внесении изменений приходилось готовить одновременно два документа, при нотариальном заверении этих документов общество также несло дополнительные расходы. При этом нередки были случаи, когда положения учредительного договора вступали в противоречие с положениями устава и при этом приоритетными все равно были положения Устава.

Так Министерство экономического развития Российской Федерации в своем письме от 11 сентября 2009 года за N Д06-2639 [16] в отношении так называемой "перерегистрации" уставов обществ сообщает.

Пунктом 2 статьи 5 Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 312-ФЗ) установлено, что уставы обществ, созданных до вступления в силу Закона, подлежат приведению в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" до 1 января 2010 года.

В то же время согласно пункту 3 статьи 5 Закон № 312-ФЗ с момента вступления его в силу уставы и учредительные договоры обществ, созданных до вступления вышеуказанного Закона в силу, применяются в части, не противоречащей вышеуказанным законодательным актам. При этом пункт 7 статьи 5 Закон № 312-ФЗ регулирует отношения по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО, устав которого не приведен в соответствие с Законом № 312-ФЗ.

Таким образом, не приведение устава ООО в соответствие с Законом № 312-ФЗ не влечет недействительности устава после 1 января 2010 г. и не может быть основанием для ликвидации по решению суда (пункт 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации) такого общества, если не допущены иные грубые или неоднократные нарушения нормативных правовых актов. При этом в случае предъявления в суд требования уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления о ликвидации ООО суду должны быть представлены доказательства конкретных грубых или неоднократных нарушений законодательства Российской Федерации (Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 18 июля 2003 года № 14-П [18], Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 июля 2001 года № 2163/01 [19], Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 февраля 1998 года № 4/2 [20]).

Одновременно, согласно судебному толкованию положений пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, данному в указанных актах, суд может предложить обществу принять меры по устранению имеющихся в учредительных документах (уставе) расхождений с Законом № 312-ФЗ путем внесения в них необходимых изменений и дополнений с регистрацией их в установленном порядке. Арбитражный суд может также отложить рассмотрение назначенного к слушанию дела, предложив обществу устранить имеющиеся в учредительных документах расхождения с Законом № 312-ФЗ не позднее установленного в определении суда срока. В случае невыполнения указаний суда, данных в порядке подготовки дела к судебному разбирательству либо в определении об отложении рассмотрения дела, суд решает вопрос о ликвидации соответствующего общества.

Отметим, что согласно пункту 6 письма Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 25 июня 2009 года № МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ" (с учетом изменений, внесенных письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 08 июля 2009 года № МН-22-6/548@) [15] в заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, должны содержаться сведения о приведении устава общества в соответствие с Законом № 312-ФЗ путем проставления знака "V" в соответствующем разделе заявления и заполнения необходимых листов заявления.

Прежде всего, при оформлении учредительных документов важным является соблюдение основных требований действующего российского законодательства, предъявляемых к учредительным документам коммерческой организации. Это в первую очередь правильное содержание устава, в котором должны содержаться сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Более детального рассмотрения заслуживает вопрос о месте нахождения юридического лица, в том числе и коммерческой организации. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (пункт 2 статьи 54 ГК РФ). Она осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия такого органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Огромное значение имеет вопрос о том, какой должен быть указан адрес как место нахождения будущего субъекта права, поскольку именно по этому месту предъявляется иск к юридическому лицу (статья 28 Гражданского процессуально кодекса Российской Федерации).

Ранее в соответствии с пунктом 21 Постановления Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" [21] местом нахождения юридического лица считалось место нахождения его органов. Но Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" определил таковым место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а при его отсутствии - место нахождения органа или лица, имеющих право без доверенности действовать от имени юридического лица.

Все это привело к тому, что множество организаций регистрируются по одному и тому же адресу, но вряд ли все они действительно там находятся. Это подтверждает эксперимент, проведенный осенью 2000 года Управлением Министерства по налогам и сборам Российской Федерации по городу Москве (Приказ от 25 августа 2000 года № 121) [14]. При постановке вновь созданных юридических лиц на налоговый учет сотрудники налоговых инспекций по административным округам Москвы проводили предварительные выездные проверки с целью подтвердить адреса места нахождения организаций. В результате только двумя инспекциями за месяц было выявлено 56% случаев, когда регистрация была осуществлена по несуществующему адресу. На практике это выливается в проблему поиска таких организаций, на что порой уходит немало сил и времени.

Савеловский межмуниципальный (районный) суд Москвы 14 июня 2001 года вынес заочное решение № 2-2218-а/01 по иску Любченко В.П. и Любченко Л.В. к МАТК "Русавиа" о возмещении ущерба [22]. В этом решении отмечено, что "представитель МАТК "Русавиа" в судебное заседание не явился, о дне слушанья дела извещен ПО ВСЕМ ИЗВЕСТНЫМ СУДУ МЕСТАМ НАХОЖДЕНИЯ, В ТОМ ЧИСЛЕ И ПО МЕСТУ РЕГИСТРАЦИИ". Такая оговорка сделана не случайно, она означает, что судом были направлены повестки по различным адресам (указанным на авиабилетах, в договоре о туристическом обслуживании, по адресам, предоставленным по запросу Московской регистрационной палатой и налоговой инспекцией), но нигде данную организацию не обнаружили. В конце концов совершенно случайно удалось найти новый адрес, по которому можно было связаться с этой организацией.

В современных условиях указание юридического адреса в учредительных документах юридического лица диктуется прежде всего необходимостью осуществлять с ним связь. По-видимому, именно поэтому рекомендуется возможность для юридических лиц, учрежденных физическими лицами без участия юридических лиц, иностранных партнеров, а также созданных не на основе аренды или выкупа государственного (муниципального) имущества, в качестве адреса места нахождения указывать место жительства учредителей. Однако по этому поводу С.Э. Жилинский отмечал: "Деловая активность предпринимательских организаций непосредственно в жилом секторе, рядом с гражданами - нанимателями, арендаторами и собственниками соседних квартир, вызывала многочисленные жалобы со стороны последних… Поэтому в качестве адреса надлежит указывать помещение, которое было бы нежилым" [32. С.104]. На это можно возразить. Нередки случаи, когда одно или несколько физических лиц выступают учредителем юридического лица, деятельность которого осуществляется не по месту нахождения его исполнительных органов. Например, планируется открыть торговую точку или мастерскую мелкого ремонта. Совершенно очевидно, что по ряду объективных причин они могут переезжать из одного помещения в другое, и если предоставить возможность данному юридическому лицу указывать в учредительных документах домашний адрес одного из учредителей, то связь с этим лицом не будет потеряна, но главное, отпадет необходимость регистрировать организацию по несуществующему адресу.

Именно для избежания подобной путаницы и совершенствования процесса создания юридических лиц целесообразно позаимствовать опыт московского законодательства и установить на федеральном уровне возможность организациям, отвечающим ряду дополнительных условий (например, учредители только физические лица и т.п.), в качестве адреса места нахождения указывать домашний адрес учредителя.

Завершая рассмотрение данного вопроса, следует подчеркнуть, что в соответствии с действующим законодательством юридическое лицо, в том числе и коммерческие организации или же иной орган (например, руководитель) либо лица, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, обязаны находиться по тому адресу, который указан в качестве адреса места нахождения. При выявлении несоответствия "юридического" и "фактического" адресов уполномоченный орган выдаст предписание о внесении соответствующих изменений в документацию организации и осуществлении их государственной регистрации (т.е. необходимо будет произвести перерегистрацию по фактическому месту нахождения).

2.3 Внесение данных коммерческой организации в единый государственный реестр юридических лиц

Осуществление государственной регистрации коммерческой организации в регистрирующем органе это процесс, который включает следующие этапы:

1. Разработка и формирование пакета учредительных документов, необходимых для регистрации организации,

2. Открытие накопительного счета в банке,

3. Предоставление пакета документов в регистрирующий орган и получение свидетельства о государственной регистрации.

4. Утверждение эскиза печати и ее изготовление,

5. Открытие расчетного счета в банке.

6. Для юридических лиц, создаваемых в форме акционерного общества, регистрация выпуска акций (проспекта эмиссии) в соответствии с действующим законодательством.

Стоит заметить, что процесс подачи документов представляет собой наиболее трудоемкий этап, поскольку связан с тем, что в отдел регистрации налогового органа всегда существует достаточно большая очередь и, как правило, в день, когда вы заняли очередь, попасть к инспектору практически не удается. Это объясняется тем, что инспектор работает с каждым заявителем около 30 - 40 минут, поскольку он должен связаться с единой компьютерной базой и проверить всю представленную в учредительных документах информацию. Компьютеры и сетевые подключения, к сожалению, все еще оставляют желать лучшего, что также затягивает процесс, поэтому в день, как правило, на прием к инспектору попадают от 16 до 23 человек. Кроме того, любая неточность или неправильность в оформлении представленных документов влечет отказ в приеме всех документов, и если исправить ошибку достаточно сложно, тогда необходимо начинать все сначала. Если документы были проверены и приняты инспектором, то сам процесс регистрации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (в соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона о государственной регистрации юридических лиц). При приеме заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом, в случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, а не отправлены по почте, что также возможно. Отправка документов по почте занимает значительно больше времени и совершенно не гарантирует никакого результата, поскольку они могут быть просто потеряны по пути почтовой доставки. Если же все-таки документы были отправлены почтой, то отправку пакета необходимо осуществить с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

В день получения один экземпляр учредительных документов выдается (направляется) заявителю вместе со Свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц (в соответствии с письмом Министерства по налогам и сборам Российской Федерации от 17 февраля 2003 года № ММ-6-09/203@ [17]).

После получения зарегистрированных учредительных документов коммерческая организация считается созданным с момента произведения акта государственной регистрации. Однако для ее дальнейшего функционирования потребуется получить еще ряд документов, как в налоговой инспекции, так и в других государственных органах.

Прежде всего, в дальнейшей работе организации обязательно потребуется Выписка из ЕГРЮЛ, которую лучше заказать заранее при подаче документов на регистрацию. В этом случае в день получения вышеуказанных документов также будет выдана и Выписка из ЕГРЮЛ.

Все сведения о юридическом лице заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), информация которого не представляет ни коммерческой, ни иной тайны, что делает его открытым для всеобщего ознакомления, за исключением сведений о паспортных и других персональных данных физических лиц, которые могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в порядке и в случаях, которые установлены Правительством РФ. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц, а также сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей.

Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами. Ведение государственных реестров на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями.

Внесение сведений о создаваемом юридическом лице в ЕГРЮЛ в процессе регистрации сопровождается присвоением ему уникального номера - основного государственного регистрационного номера (ОГРН), который присваивается один раз и никогда не меняется вплоть до ликвидации или реорганизации данного юридического лица. Записи о последующих изменениях в учредительных документах вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации этих изменений. Каждой записи присваивается свой государственный регистрационный номер (ГРН), и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

В ЕГРЮЛ содержатся следующие сведения и документы о коммерческой организации:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах коммерческой организации его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в ЕГРЮЛ указывается также наименование организации на этих языках;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (местонахождение) постоянно действующего исполнительного органа коммерческой организации (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования коммерческой организации (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях коммерческой организации;

е) копии учредительных документов коммерческой организации;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы коммерческой организации, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности коммерческой организации (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, паевых взносов или др.);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени коммерческой органиазции, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации;

м) сведения о лицензиях, полученных организацией.

В целях повышения инвестиционной привлекательности такой организационно-правовой формы коммерческих организаций как Общества с ограниченной ответственностью а также в целях защиты прав участников ООО, 30 декабря 2008 года был принят Федеральный закон № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" которым предусматривается:

учет долей в Едином государственном реестре юридических лиц с одновременным исключением сведений о них из устава и нотариальным порядком перехода долей;

право участника ООО истребовать свою долю в случае ее утраты в результате противоправных действий третьих лиц;

запрет на выход из общества (если иное не предусмотрено уставом);

возможность установления в уставе механизма продажи доли по заранее определенной цене;

возможность заключения соглашений между участниками, регулирующих порядок согласованных действий по голосованию на общем собрании участников, порядку управления обществом и иным вопросам.

Автор настоящей квалификационной работы хотел бы боле подробно остановиться на рассмотрении указанных изменений.

По аналогии с реестром акционеров в акционерных обществах, в ООО с 1 июля 2009 года обязательно ведение списка участников общества. Данное требование установлено новой главой Закона "Об ООО": глава III 1. Ведение списка участников общества. Статьей 31.1 установлено, что общество обязательно ведет список участников, в котором указываются сведения о каждом участнике, размере его доли, ее оплате, доле общества, датах перехода долей от одного участника другому, либо обществу. Ответственным за ведение этого списка и за соответствие сведений об участниках и размере их долей в нем сведениям в ЕГРЮЛ является генеральный директор, если иное не предусмотрено уставом. При этом в случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений указанных в списке сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основе сведений содержащихся в ЕГРЮЛ. При этом в случае возникновения споров по поводу недостоверности сведений в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании договора или иного документа, подтверждающего возникновение такого права. Изменения указанные выше существенно упросят процедуру перехода доли от одного участника другому, либо обществу, изменения размера доли и т.п., так при каждой смене состава участников не будет необходимости вносить изменения в устав.

Одним из наиболее значимых изменений является изменение порядка перехода доли участника общества к другим участникам и третьим лицам. Так согласно принятым изменениям такой переход осуществляется на основании сделки, которая должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев приобретения доли, либо ее части самим обществом. При этом доля переходит к приобретателю с момента ее удостоверения нотариусом. Ранее доля переходила с момента уведомления общества. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет соответственно ее недействительность. Законом "Об ООО" также определено, что договор залога доли или ее части подлежит нотариальному удостоверению, а сведения о залоге отражаются в ЕГРЮЛ. Уставом общества может быть заранее определена цена, либо установлен порядок ее определения, по которой участники общества или само общество имеют преимущественное право приобретения доли. Также уставом может быть предусмотрено право участников и самого общества приобрести не всю долю, предлагаемую к продаже, а только ее часть. При этом уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли участника общества по заранее определенной цене. Кроме того, полномочия лица, намеревающегося произвести отчуждение доли, должны быть подтверждены письменно. Такие документы должны представляться нотариусу, удостоверяющему сделку, в зависимости от оснований возникновения права, такими документами могут быть: выписка из ЕГРЮЛ (не более 30-ти дней на дату обращения), нотариально заверенный договор о приобретении доли, решение единственного участника общества о его создании, нотариально заверенный договор об учреждении общества и прочее. Обязанность по сообщению об изменении состава участников в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, а также по уведомлению о состоявшейся уступке общества возложена на нотариуса, который заверял сделку. Также в случае если действиями нотариуса будет причинен вред участникам общества, либо самому обществу, то нотариус несет полную имущественную ответственность за причиненный вред.

Пункт 3 статьи 8 Закона "Об ООО" легализует соглашения между участниками о порядке осуществления прав участников, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. К таким правам может быть, например, отнесено голосование на собраниях определенным образом по конкретной повестке дня. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако нарушение условий такого соглашения не будет приводить к таким последствиям как признание незаконным совершенного действия, либо бездействия. Данная норма направлена скорее на усиление роли саморегуляции корпоративных отношений.

Также одним из значимых изменений является запрет на выход из состава участников общества, если уставом общества прямо не предусмотрена возможность такого выхода (статья 94 ГК РФ, пункт 1 статьи 26 Закона "Об ООО"). При этом выход последнего и единственного участника общества - запрещен. Введение данной нормы должно уменьшить число "брошенных" обществ, из которых вышли все участники. В уставах большинства обществ в настоящее время право на выход предусмотрено. Однако при наличии конфликта в обществе, данная норма может быть направлена как на защиту добросовестного собственника, так и на злоупотребление со стороны недобросовестного. При этом срок, в течение которого участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли, не может превышать трех месяцев, если иное не установлено уставом.

Данные нормы направлены в первую очередь на защиту интересов общества и его участников, так как их введение существенно усложняет захват компании и делает этот процесс более дорогостоящим, а, следовательно, невыгодным для захватчиков. Кроме того, обязанность по информированию общества об изменении состава его участников дает дополнительную возможность обществу и его исполнительным органам своевременно получать информацию о возможных попытках захвата.

Законом конкретизирован порядок восстановления нарушенных прав общества и его участников при нарушении преимущественного права на приобретение доли общества при ее продаже третьему лицу, а также порядок восстановления прав участников, доля которых выбыла из их владения помимо воли, в отношениях с добросовестным приобретателем.

Данным Законом № 312-ФЗ также предусмотрен ряд других изменений, к которым в частности относится обязанность общества выкупить долю участника голосовавшего против совершения крупной сделки или против увеличения уставного капитала, обязанность исполнительного органа в течение 10 (десяти) дней после составления протокола общего собрания участников направить его копию всем участникам общества и другие.

Таким образом, чрезвычайно важное значение при регистрации коммерческой организаций приобретает скрупулезное соблюдение всех требований законодательства, связанных с процедурой создания данной организации.

Выводы и предложения

Анализ действующего законодательства Российской Федерации, регулирующего отношения в области государственной регистрации коммерческих организаций позволяет автором настоящей квалификационной работы обозначить следующие выводы и предложения.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, то есть именно с момента государственной регистрации юридическое лицо, правоспособно (с этого момента юридическое лицо может иметь гражданские права и нести обязанности).

Исходя из определения государственной регистрации можно выделить следующие три признака.

Первый - это государственный акт, осуществляемый налоговыми органами.

Второй - это акт, который имеет правообразующее значение. Для коммерческой организации с ее осуществлением создается, реорганизуется или ликвидируется организация, вносятся изменения в ее учредительные документы.

Третий - это акт публичный, то есть государственная регистрация осуществляется посредством внесения соответствующих сведений в государственный реестр, который открыт для получения информации об организациях.

В зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридических лиц, в том числе коммерческих организаций наука гражданского права традиционно выделяет следующие модели государственной регистрации: разрешительная, заявительная (уведомительная), распорядительная и явочная модели.

По мнению автора настоящей работы, правомерно выделить следующие стадии создания коммерческой организации, которые носят взаимосвязанный характер. Это учреждение коммерческой организации и непосредственно государственная регистрация коммерческой организации.

Правовой основой деятельности любого юридического лица, в том числе и коммерческой организации, являются его учредительные документы, которые влекут высокую ответственность руководителя и иных должностных лиц предприятия, учреждения и организации при оформлении и регистрации этих документов.

Ранее учредительные документы могли быть в виде устава или учредительного договора, либо и устава и договора одновременно, либо только один учредительный договор или только один устав.

Однако на данный момент установлено, что единственным учредительным документом Общества теперь является Устав.

Принятые с 2002 года по сегодняшний день нормативно-правовые акты, регулирующие процедуру государственной регистрации юридических лиц, в том числе и коммерческих организаций, является значительным шагом вперед к эффективному регулированию этого комплекса отношений.

Безусловным достоинством новой системы являются:

во-первых, принцип "одного окна", сделавший возможным легитимацию юридического лица в значительно упрощенном порядке, что отразилось на снижении административных барьеров в этой сфере;

во-вторых, введение в практический оборот единого информационного ресурса - Единого государственного реестра юридических лиц, вобравшего в себя сведения о зарегистрированных на территории Российской Федерации практически всех юридических лицах;

в-третьих, стремление законодателя к унификации и персонификации общих принципов юридической ответственности как регистрирующих органов, так и заявителей.

Эти и многие другие достоинства действующего законодательства в этой области позволяют говорить о продвижении отечественной системы права к общемировым стандартам, к эффективному регулированию необходимых общественных отношений.

Но наряду с указанными достоинствами законодательства о государственной регистрации организаций оно содержит и значительное число недостатков, которые состоят:

во-первых, в фактическом отсутствии нормативно-правового регулирования процессуальных действий регистрирующего органа по принятию решения о государственной регистрации коммерческой организации, в том числе в отсутствии стадии правовой экспертизы представленных на регистрацию документов на предварительной стадии регистрации,

во-вторых, в неточностях законодательной техники, касающихся главным образом наименований государственных органов и описания отдельных составов правонарушений,

в-третьих, в недостаточной проработке законодателем оснований для отказа в регистрации организаций. Так существующий на сегодняшний день список оснований для отказа в государственной регистрации юридических лиц, регистрируемых в обычном порядке, нельзя никак назвать полноценным и тем более эффективным. Законом этот список необоснованно сужен. За его рамками находится масса ситуаций, в которых вполне оправданно и разумно было бы отказать организациям в государственной регистрации.

Исходя из этого важной на сегодняшний день представляется следующая задача: доработать действующий институт государственной регистрации коммерческих организаций в плане исправления имеющихся неточностей и дополнения его недостающими нормами. Ибо рыночная экономика не может стабильно и эффективно развиваться в ситуации, когда ее субъекты соответствующим образом не легитимированы, то есть не прошли обязательной стадии государственной регистрации.

Но не смотря на это, значение государственной регистрации организаций, ее рациональной организации, полноты единого реестра юридических лиц, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико, в особенности в период перехода от централизованной административно-командной системы к системе автономно действующих субъектов рыночного товарно-денежного гражданского оборота. Только такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота.

Таким образом, основной целью совершенствования законодательства, регулирующего процедуру государственной регистрации коммерческих организаций, является повышение инвестиционной привлекательности и улучшение механизмов защиты прав участников коммерческих организаций.

Нормативно-правовая литература

1. Конституция принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года // Российская газета. 25 декабря 1993. N 237, с учетом поправок, внесенных законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 6-ФКЗ и от 30 декабря 2008 г. N 7-ФКЗ (СЗ РФ. 26 января 2009. N 4 ст. 445).

2. Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 года N 51-Ф3, принята Государственной Думой 21 октября 1994 года // СЗ РФ 1994. № 32 ст. 3301. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 года N 14-ФЗ, принята Государственной Думой 22 декабря 1995 года // СЗ РФ. 1996. № 5 ст. 410. Часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001 года N 146-ФЗ, принята Государственной Думой 1 ноября 2001 года, Одобрена Советом Федерации 14 ноября 2001 года // СЗ РФ. 2001. № 49 ст. 4552 (в текущей редакции от 27 декабря 2009 года).

3. Федеральный закон Российской Федерации от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" // Российская газета. 2001. 10 августа № 153 (в текущей редакции от 27 декабря 2009 года)