Организация работы по возмещению убытков

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Организация работы по возмещению убытков

Возмещение убытков - это оплата вреда причиненного чужому имуществу, оцененная в денежном выражении. Законодательно возмещение убытков регулируется статьей 15 Гражданского кодекса РФ, где указано, что убытки - это расходы, которые лицо, чье право нарушено произвело или должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для того, чтобы получить возмещение убытков, лицо, право которого нарушено, должно доказать размер ущерба (ст.393 ГК РФ), а так же причинно-следственную связь между ущербом и действиями лица, нарушившего право, а в случаях когда законом или договором предусмотрена презумпция невиновности должника - доказать также его вину (ст.401 ГК РФ). Убытки же взыскиваются, когда они действительно причинены.

При возмещении убытков требует доказательства не только их размера, но и того, что были приняты все меры для их устранения. Взыскание убытков является мерой ответственности за неисполнение денежного обязательства. Основная цель, которую преследует возмещение убытков, согласно действующему законодательству - восстановление нарушенного права. Объем возмещаемых убытков составляет суммы реального ущерба и упущенной выгоды. Возмещение убытков за счет должника сопровождается дополнительным обременением его имущественного положения, что выражается в дополнительной имущественной обязанности.

Исходя из редакции Закона «О защите прав потребителей» 1996 г., когда потребитель определялся как "гражданин, приобретающий товары (работы, услуги) для личных, семейных нужд, не связанных с извлечением прибыли", в юридической литературе было справедливо замечено, что убытки потребителю должны возмещаться лишь в части реального ущерба. Признание за потребителем права на возмещение упущенной выгоды означало бы возможность извлечения им прибыли от использования товаров (работ, услуг), т.к. упущенная выгода является важнейшим видом убытков, применяемая в предпринимательской деятельности, когда субъекты торгового оборота заключают договоры между собой с целью извлечения прибыли. И когда одна из сторон нарушает условия договора, она лишает своего контрагента предполагаемой прибыли, а затем вынуждает его произвести дополнительные расходы, связанные с попыткой извлечения прибыли. Потребитель не вправе был использовать товары (работы, услуги) в целях извлечения прибыли, следовательно, не имел права на возмещение упущенной выгоды. Например, потребитель приобрел недвижимость за рубежом с целью сдавать ее внаем, но в связи с ненадлежащими условиями (например отсутствие обозначенной продавцом инфраструктуры) не смог осуществить свое намерение и не получил ожидаемой прибыли.

В то же время под прибылью можно понимать получение дохода потребителем в виде плодов будущего урожая (как поступления, полученного в результате использования своего имущества) на личном дачном (подсобном) участке, и, следовательно, возможность возмещения упущенной выгоды явно прослеживалась. Например, при покупке удобрения или подкормки, необходимых для определенного вида растительных культур. Предоставление недостоверной информации о способе применения или хранения, дозировке, составе, сроке годности может повлечь за собой гибель культуры, что позволяет говорить о неполучении потребителем тех доходов (в данном случае плодов), которые он мог бы получить, если бы его право не было нарушено. Поэтому в отдельных ситуациях говорить о возмещении потребителю убытков в виде упущенной выгоды было возможно, если это прямо вытекало из характера причиненного вреда, т.к. в данном случае возможность получения дохода существовала реально, а не в качестве субъективного представления.

В связи с тем, что Федеральным законом РФ от 17 декабря 1999 г. N 212-ФЗ изменено содержание понятия "потребитель", где решающим обстоятельством определено использование товара не для предпринимательской деятельности (ранее - не для извлечения прибыли), следует прийти к выводу о том, что потребитель имеет право на возмещение убытков как в виде причиненного реального ущерба, так и в виде упущенной выгоды. Однако необходимо отметить, что при определении размера упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ). В отношениях "потребитель - продавец" доказать факт подготовки потребителем мер для возможного возмещения убытков в виде упущенной выгоды достаточно трудно. Более того, из сущности некоторых видов договоров (об оказании телефонной связи, коммунальных услуг и т.д.) изначально вытекает невозможность возмещения упущенной выгоды.

Согласно ст. 393 ГК, убытки возмещаются, если они причинены неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательства. Законом предусмотрено, что убытки потребителю возмещаются в полной сумме. Однако ст. 15 ГК допускает по отдельным видам обязательств ограничение размера ответственности, если это предусмотрено Законом.

Так, например, ограничение ответственности предусмотрено ст. 796 ГК (ответственность перевозчика за утрату, недостачу и повреждение багажа). Вместе с тем ст. 400 ГК предусматривает, что включение в договор присоединения или в другие договоры с участием гражданина-потребителя условия об ограничении размера ответственности ничтожно (недействительно), если размер ответственности определен Законом.

Размер убытков определяется, исходя их цен, существовавших в том месте, где обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения требования, а если требование не было удовлетворено добровольно - в день предъявления иска. Суд может применить цены, существующие в день вынесения решения. Приведенный порядок определения цены применяется, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Согласно Закону, убытки взыскиваются независимо от взыскания неустойки и сверх нее. Убытки, причиненные потребителю в связи с нарушением исполнителем его прав, подлежат возмещению в полном объеме, кроме случаев, когда Гражданским кодексом РФ установлен ограниченный размер ответственности (например, ст. ст. 796, 902). При этом следует иметь в виду, что убытки возмещаются сверх неустойки (пени) (с п. 2 ст. 13 Закона «О защите прав потребителей), установленной законом или договором, а также что уплата неустойки и возмещение убытков не освобождает исполнителя от выполнения в натуре возложенных на него обязательств перед потребителем (п.п. 2 и 3 ст. 13 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей").

Как правило, требования о возмещении убытков, в добровольном порядке без помощи органов местного самоуправления и общественных организаций, удовлетворяются редко, что вынуждает потребителя обращаться в суд. В этой связи следует отметить не раз высказанное в научной литературе предложение о введении обязательного досудебного порядка урегулирования споров в области защиты прав потребителей. Действительно, на рынке продукции и услуг широко используется метод первоначального обращения к продавцу (исполнителю), а затем, в случае невозможности добровольного урегулирования конфликта, - в суд. Кроме того, ГК РФ (ст. 483) обязывает покупателя известить продавца о ненадлежащем исполнении договора.

Практика работы органов местного самоуправления и общественных организаций в данной сфере показывает, что в 100% случаев потребителю дается настоятельная рекомендация первоначально обратиться к продавцу (исполнителю) с письменной претензией, а лишь затем, при неудовлетворении требований или при отсутствии ответа, - в суд. Подобная рекомендация строится на следующем основании: требования о возмещении убытков судом могут быть удовлетворены, если будет установлен факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В суде доказать факт обращения потребителя к продавцу (исполнителю) по поводу изменения или прекращения правоотношения, возмещения убытков, взыскании неустойки и неудовлетворения в добровольном порядке этих требований последним, основываясь исключительно на свидетельских показаниях, сложно. Стороны должны представить суду доказательства, необходимые для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Более того, суду предоставлено право взыскать штраф в федеральный бюджет в размере цены иска, если установлено, что требования потребителя не были удовлетворены в добровольном порядке (п.6 ст.13 Закона «О защите прав потребителей»). Поэтому предъявление письменной претензии к продавцу (исполнителю, изготовителю) до судебного разбирательства позволит потребителю конкретизировать свои требования и предупредить продавца (исполнителя, изготовителя) о возможных негативных последствиях, зафиксировать момент начала течения срока удовлетворения соответствующего требования потребителя (ст. 22 Закона «О защите прав потребителей»), а также подтвердить вину продавца (исполнителя, изготовителя) за несоблюдение добровольного порядка удовлетворения требований.

убыток возмещение юрист информационный обеспечение

2. Информационное обеспечение юриста. Поиск информации. Накапливание информации, её систематизация, старение и проверка информации

Конец 20 века и начало 21 ознаменовали наступление "века информации". Это означает, прежде всего, что кто первый получит надлежащую и верную информацию, тот и будет на "вершине"! Информация - сейчас означает все! Информация и информированность, в том числе и для юриста - это ключ к победе!

И наоборот не информированность правоприменителя в общем и юриста в частности может привести к серьезным ошибкам, примеры, которых я думаю не обязательно приводить. Что может произойти, если использовать, например, в суде в качестве "опорных" документов, устаревшие или ошибочные нормативные акты.

Зачастую проблема доступа к информации стоит таким образом: "время - информация". То есть информация хороша, когда на ее получение затрачено минимум времени.

"Хранителем информации" уходящего тысячелетия, без сомнения можно назвать "книжную печать". Но в настоящее время "бегать" по библиотекам в поисках нормативных актов или судебной практики - безрассудно - это "пожирает" слишком много ценного времени. Можно конечно выписывать газеты - официальные источники опубликования нормативных актов, покупать учебную и иную юридическую литературу, но как это затруднит поиск по ним, обязательно возникнут ошибки, и на все это уйдет уйма времени.

В деятельности юриста, как и иного специалиста, важное значение, имеет общение с другими специалистами, в том числе и из других городов, стран. Ездить - долговременно, телефонная связь - неинформативна.

Таким образом, информационное обеспечение деятельности юриста имеет огромное, если не первостепенное значение, и оно должно быть иным нежели "долгая бумажная волокита", а также должно отвечать требованиям, которые приведены ниже.

Требования к получению информации.

Информация должна быть получена:

оперативно;

быть достоверной;

должна быть всегда под рукой.

Прежде всего, информация должна доходить до юриста в тот же момент, как она "появилась", как зафиксировано какое-то событие или свершился юридический факт, например, с того момента как вышел тот или иной нормативный акт;

Во-вторых, это должна быть достоверная и проверенная информация из надежных источников, какими, например, являются полномочные государственные органы или правовые системы;

Информация должна быть доступна в любой необходимый момент, и конкретизирована, а также представлена на удобном носителе.

Итак, я как практик, выделю те информационные источники, которые отвечают вышеизложенным требованиям. Такими источниками могут быть:

Компьютерные сети:

1. Мировые компьютерные сети:

Интернет - мировой кладезь информации, в том числе и тесно связанной с юриспруденцией. Так в интернете имеют свои странички и сайты юридические агентства, сообщества и, наконец, государственные органы, которые непосредственно осуществляют нормотворчество. С помощью интернет можно устраивать конференции, общаться в реальном режиме, переписываться, и очень многое другое. Интернет представляет дешевую (или даже бесплатную) информацию и очень многое другое: электронные библиотеки, форумы. Например, есть агентство www.lexaudit.ru, которое среди всего прочего занимается бесплатной ежедневной рассылкой новостей на околоюридическую тематику, что, безусловно облегчает работу юриста, экономит его время.

Зачастую наличие странички в интернете может сказаться на престиже фирмы (юриста). Очень удобно содержать страничку в интернете и в целях рекламы, и в целях распространения информации, привлечения к сотрудничеству.

Фидонет - малоизвестная компьютерная сеть, по сути неизвестная в массах, но являющаяся, тем источником информации, который оперативно обеспечит юриста информацией, не сходя с рабочего места. Данный источник позволит общаться юристами из других городов России, получать ежедневные новости... Следуя пословице "Один в поле не воин", фидонет, позволяет "посовещаться" с коллегами из Российской Федерации и ближнего зарубежья.

2. Локальная компьютерная сеть предприятия. Ее существование на предприятии обеспечит связь всех компьютеров с их информационными базами. Что позволит, всем полномочным сотрудникам предприятия иметь доступ к информационной базе предприятия.

Правовые и консультантские системы.

Наличие такого источника информации, обеспечит юристу доступ отвечающий вышеизложенным принципам, к нормативной базе Российской Федерации в общем, и правовым документам субъектов РФ в частности, кроме того к формам документов, а также к комментариям действующего и уже недействующего законодательства РФ, а также к обзору судебной практики.

Средства получения и обработки информации.

Для того чтобы "наладить связь", со всеми вышеуказанными информационными системами, юрист, должен обладать необходимыми средствами, а также нужными навыками необходимыми для эффективного обращения с ними и оперирования полученной информацией.

К таким средствам, прежде всего, надо отнести компьютер и связанные с ним периферийные устройства. Рабочее место юриста должно быть соответственно оборудовано.

3. Практическое задание

Составить трудовой договор с юрисконсультом

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР

с юрисконсультом

г. Москва «_01_»______________20___г. _______________, именуемое в дальнейшем Работодатель, в лице генерального директора ________________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и _______________________________, именуемый в дальнейшем Работник, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Общие положения.

1.1. По настоящему трудовому договору Работник обязуется выполнять обязанности по должности юрисконсульта, а Работодатель обязуется обеспечивать ему необходимые условия для работы, выплачивать заработную плату в соответствии с действующим законодательством и настоящим трудовым договором.

1.2. Трудовые обязанности Работника связаны с выполнением работ, в т.ч. в местностях с особыми климатическими условиями.

1.3. Трудовой договор заключается на срок 5 (пять) месяцев. Основанием для заключения срочного трудового договора с Работником является выполнение Работодателем строительно-монтажных работ, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности Работодателя.

1.4. Дата начала работы: _____________ Дата окончания работы ____.

1.5. Местом работы Работника является _________________________.

1.6. Работа у Работодателя является для Работника основным местом работы.

1.7. Работник подчиняется непосредственно ___________________.

2. Права и обязанности Работника

2.1. Работник имеет право на:

2.1.1. Предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором.

2.1.2. Рабочее место, соответствующее государственным нормативным требованиям охраны труда.

2.1.3. Своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, количеством и качеством выполненной работы.

2.1.4. Отдых, в том числе предоставление еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней.

2.1.5. Обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами.

2.1.6. Полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте.

2.1.7. Защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами.

2.2. Работник обязан:

2.2.1. Добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором и должностной инструкцией;

2.2.2. Разрабатывает или принимает участие в разработке документов правового характера.

2.2.3. Осуществлять методическое руководство правовой работой Работодателя, оказывать правовую помощь структурным подразделениям и общественным организациям в подготовке и оформлении различного рода правовых документов, участвовать в подготовке обоснованных ответов при отклонении претензий.

2.2.4. Подготавливать совместно с другими подразделениями Работодателя материалы о хищениях, растратах, недостачах, выпуске недоброкачественной, нестандартной и некомплектной продукции, нарушении экологического законодательства и об иных правонарушениях для передачи их в арбитражный суд, следственные и судебные органы, осуществлять учет и хранение находящихся в производстве и законченных исполнением судебных и арбитражных дел.

2.2.5. Участвовать в разработке и осуществлении мероприятий по укреплению договорной, финансовой и трудовой дисциплины, обеспечению сохранности имущества Работодателя.

2.2.6. Проводить изучение, анализ и обобщение результатов рассмотрения претензий, судебных и арбитражных дел, практики заключения и исполнения хозяйственных договоров с целью разработки предложений об устранении выявленных недостатков и улучшении хозяйственно-финансовой деятельности Работодателя.

2.2.7. В соответствии с установленным порядком оформлять материалы о привлечении работников к дисциплинарной и материальной ответственности.

2.2.8. Принимать участие в работе по заключению хозяйственных договоров, проведении их правовой экспертизы, разработке условий коллективных договоров и отраслевых тарифных соглашений, а также рассмотрении вопросов о дебиторской и кредиторской задолженности.

2.2.9. Контролировать своевременность представления структурными подразделениями справок, расчетов, объяснений и других материалов для подготовки ответов на претензии.

2.2.10. Подготавливать совместно с другими подразделениями предложения об изменении действующих или отмене утративших силу приказов и других нормативных актов, изданных Работодателем.

2.2.11. Вести работу по систематизированному учету и хранению действующих законодательных нормативных актов, производить отметки об их отмене, изменениях и дополнениях, подготавливать справочную документацию на основе применения современных информационных технологий и вычислительных средств.

2.2.12. Принимать участие в подготовке заключений по правовым вопросам, возникающим в деятельности Работодателя, проектам нормативных актов, поступающих на отзыв.

2.2.13. Осуществлять информирование работников Работодателя о действующем законодательстве и изменениях в нем, ознакомление должностных лиц Работодателя с нормативными правовыми актами, относящимися к их деятельности.

2.2.14. Консультировать работников Работодателя по организационно-правовым и другим юридическим вопросам, подготавливать заключения, оказывать содействие в оформлении документов и актов имущественно-правового характера.

2.2.15. Соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

2.2.16. Соблюдать трудовую дисциплину, а также выполнять приказы и распоряжения Работодателя.

2.2.17. Выполнять установленные нормы труда.

2.2.18. Соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда.

2.2.19. Проходить периодические в течение трудовой деятельности медицинские осмотры, а также проходить внеочередные медицинские осмотры по направлению Работодателя, в случаях предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами.

2.2.20. Бережно относиться к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников.

2.2.21. Незамедлительно сообщить работодателю либо непосредственному руководителю о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей, сохранности имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества).

2.2.22. Не разглашать в течение всего времени действия трудового договора и три года после его расторжения, ставшие известными Работнику во время работы у Работодателя сведения, являющиеся коммерческой тайной.

2.2.23. По распоряжению Работодателя Работник может направляться в служебные командировки.

2.2.24. При прекращении или расторжении настоящего трудового договора возвратить Работодателю в трехдневный срок имущество, полученное в пользование Работником от Работодателя.

3. Права и обязанности Работодателя

3.1. Работодатель имеет право:

3.1.1. Требовать от Работника добросовестного выполнения обязанностей, предусмотренных настоящим трудовым договором и должностной инструкцией.

3.1.2. Требовать от Работника соблюдения Правил внутреннего трудового распорядка.

3.1.3. Поощрять Работника за добросовестный эффективный труд.

3.1.4. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном Трудовым кодексом иными федеральными законами, локальными нормативными актами Работодателя.

3.1.5. Требовать бережного отношения к имуществу Работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у Работодателя, если Работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка.

3.1.6. Принимать локальные нормативные акты, в том числе требования по охране труда и обеспечению безопасности труда.

3.1.7. Перевести Работника с учетом его специальности и квалификации на другую работу в случаях, установленных законодательством.

3.2. Работодатель обязан:

3.2.1. Соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия соглашений и трудовых договоров.

3.2.2.Предоставлять Работнику работу, обусловленную настоящим трудовым договором.

3.2.3. Обеспечивать безопасность и условия труда, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда. Обеспечить условия для безопасного и эффективного труда Работника, оборудовать его рабочее место в соответствии с правилами охраны труда и техники безопасности

3.2.4. Обеспечивать Работника оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения им трудовых обязанностей.

3.2.5. Выплачивать в полном размере причитающуюся Работнику заработную плату в сроки, установленные в соответствии с Трудовым кодексом, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовым договором.

3.2.6. Знакомить Работника под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью.

3.2.7. Осуществлять обязательное социальное страхование Работника в порядке, установленном федеральными законами

3.2.8. Осуществлять обработку и обеспечивать защиту персональных данных Работника в соответствии с законодательством РФ.

3.2.9. Исполнять иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовым договором.

4. Оплата труда

4.1. За выполнение трудовых обязанностей Работнику устанавливается должностной оклад в размере _____________________________________ рублей в месяц.

4.2. Заработная плата Работнику выплачивается два раза в месяц в дни, установленный правилами внутреннего трудового распорядка путем перечисления денежных средств на специальный банковский (карточный) счет Работника. Все расходы, связанные с открытием банковского (карточного) счета и обслуживанием «зарплатной» карты Работника, относятся на счет Работодателя.

4.3. Из заработной платы Работника могут производиться удержания в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

5. Иные условия трудового договора

5.1. Работнику устанавливается пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями (суббота, воскресенье). Продолжительность еженедельной работы - 40 часов.

5.2. Режим рабочего времени и времени перерыва для отдыха и питания устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка, действующими в подразделении Работодателя и должностной инструкцией.

5.3. Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных

Трудовым кодексом. Изменения и дополнения трудового договора оформляются письменными дополнительными соглашениями, которые являются неотъемлемой частью настоящего трудового договора.

5.4. Настоящий трудовой договор может быть прекращен по основаниям и в порядке, предусмотренным Трудовым кодексом РФ. Днем увольнения Работника является последний день его работы.

5.5. Споры и разногласия по настоящему трудовому договору разрешаются по соглашению сторон.

5.6. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров между сторонами они подлежат рассмотрению по соглашению сторон в судебных органах г. Москвы.

5.7. Настоящий трудовой договор составлен в 2-х экземплярах. Один экземпляр хранится у Работодателя, второй - у Работника. Оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.

6. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Список литературы

1. Айзин С.М., Тихомиров М.Ю. Юридическая служба на предприятии: настольная книга юрисконсульта. - М.: Юринформцентр, 2010 г.

2. Реутов В.П. Юридическая практика и развитие законодательства. Изд.: Эксмо М.: 2002 г.

3. Гримм Д.К. Понятия и источники обязательности юридических норм. Москва, 2001 г.

Размещено на Allbest.ru