Особенности правового регулирования отдельных видов реорганизации юридических лиц

По мнению А. Ширикова Шириков А. Преобразование некоммерческих организаций: взгляд на проблему // Экономика и жизнь Ї ЮРИСТ. 2004. № 7. С. 32., такой способ все же существует. Итак, ключевой при преобразовании некоммерческой организации, основанных на членстве, в хозяйственные общества (товарищества) является проблема распределения долей в уставном капитале. Представляется, что доли новых участников должны изначально быть равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности некоммерческой организации также на равноправной основе, имели одинаковые права и обязанности по отношению к организации. Потенциальные споры по этому поводу законодатель сглаживает требованием единогласности в решении этого вопроса всеми членами (учредителями) (абз. 1 п. 2 ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Общим решением имущество заново распределяется в составе предприятия новой организационно-правовой формы, и участники собрания выбирают такой способ распределения, который устраивает всех. Однако на практике принятие такого решения может столкнуться с различными проблемами. Так, кто-то из учредителей (членов) может намеренно саботировать процесс переговоров, пользуясь тем, что закон требует единогласного решения. Другие учредители в этом случае могут обратиться в суд с тем, чтобы вопрос был разрешен судом в интересах большинства. В ином случае кто-то из учредителей может уже после принятия решения обнаружить, что его интересы этим решением ущемлены, и опять-таки потребовать пересмотра решения через суд. Да и вообще в случае, когда участников достаточно много, порой бывает затруднительно добиться единогласного решения.

Какое решение должно быть в этом случае принято? В данном случае следует руководствоваться принципом равенства: каждый должен получить равную со всеми долю в новой организации. Вместе с тем, представляется необходимым скорректировать это положение для некоммерческих партнерств. Дело в том, что члены некоммерческого партнерства имеют право получать при ликвидации партнерства или при выходе из него ту часть имущества, которая ими была передана в собственность партнерства (п. 4, 5 ст. 8 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Поэтому представляется логичным вначале распределить между участниками то имущество, которое они внесли в собственность партнерства, а оставшуюся часть имущества разделить на равные доли Шириков А. Преобразование некоммерческих организаций: взгляд на проблему // Экономика и жизнь Ї ЮРИСТ. 2004. № 7. С. 35.. Рассмотрение проблемы членства тесно связано с вопросом о структуре преобразуемой организации. Важно подчеркнуть, что изменения здесь касаются прежде всего тех некоммерческих организаций, которые основаны на членстве: некоммерческие партнерства, ассоциации и союзы. Сама структура теоретически может сохраниться, но при этом общее собрание преобразуется в собрание участников общества, и все специальные нормы, которые были возможны в некоммерческой организации, должны быть приведены в соответствие с ГК РФ, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «Об акционерных обществах». Так, некоторые крупные некоммерческие организации используют в уставе норму о том, что на общем собрании квалифицированное большинство голосов всегда принадлежит учредителям. Такая норма утрачивает свою силу с преобразованием, даже если она сохранена в уставе. Что касается учреждений, то в них структурные изменения практически не требуются: собственник или собственники учреждения продолжают выполнять свои функции в качестве учредителя (общего собрания участников или акционеров).

Еще одну группу проблем, возникающих при преобразовании некоммерческой организации, составляют обязательства, которые организация приняла на себя до преобразования.

Если некоммерческая организация на момент преобразования использует имущество, переданное организации в порядке пожертвования на определенные цели (выполнение каких-либо работ по гранту) в соответствии со ст. 582 ГК РФ или ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»), то возникает вопрос: продолжать ли эту работу? Конечно, наличие статуса некоммерческой организации может быть обязательным требованием жертвователя к получателю пожертвования, и в этом случае работа должна быть прекращена с возвратом неистраченных средств. Другой вариант заключается в продолжении работы по гранту, но на сей раз Ї в форме благотворительной деятельности. Однако в обоих случаях требуется провести согласование с грантодателем, поскольку самовольное продолжение деятельности будет нарушением грантового договора и может быть основанием для отмены пожертвования (п. 4, 5 ст. 582 ГК РФ).

Кроме того, некоммерческая организация может по своему уставу быть обязанной оказывать определенные услуги (выполнять определенные работы или поставлять некоторые товары). Поскольку такие услуги зачастую оказываются бесплатно, они на практике могут никак не оформляться, но после реорганизации такую практику сохранять не следует. Необходимо или заключить договор об оказании услуг на платной основе, или оформить оказание услуг (выполнение работ, поставку товаров) как благотворительную помощь, или прекратить оказание услуг.

Существуют и такие обязательства некоммерческой организации, которые не могут выполняться коммерческой организацией. Например, некоммерческая организация была обязана по уставу защищать своих членов в суде и действительно делала это до реорганизации; после реорганизации некоторые судебные процессы остались незавершенными. В этом и аналогичных случаях организация должна прекратить выполнение обязательств, известив об этом всех заинтересованных лиц.

Таким образом, преобразование, влекущее изменение организационно-правовой формы юридического лица, способствует реструктуризации бизнеса и зачастую становится залогом его последующего процветания.

Заключение

Реорганизация юридических лиц -- один из важнейших институтов гражданского права, однако ее правовое регулирование, по существу, сводится лишь к нескольким статьям Гражданского кодекса РФ и разрозненным нормам специальных законов. Одна из наиболее острых проблем в этой сфере -- практически полное отсутствие требований к форме и содержанию таких важнейших документов как передаточный акт и разделительный баланс.

В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения). В п. 1 ст. 59 Кодекса предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Исходя из приведенной нормы можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения обо всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

Передаточный акт (разделительный баланс) должен быть утвержден учредителями (участниками) юридического лица либо органом, принявшим решение о его реорганизации, и в таком виде представлен вместе с документами вновь образованных в ходе реорганизации юридических лиц. Невыполнение этого требования либо отсутствие в одном из документов положений о правопреемстве по всем или некоторым обязательствам реорганизованного юридического лица считается безусловным основанием к отказу в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Сравнение положений российского законодательства о передаточном акте (разделительном балансе) с нормами зарубежного законодательства позволяет отметить, что отличительной чертой зарубежного законодательства является отказ от составления при реорганизации специальных документов, таких как передаточный акт (разделительный баланс). Перечень передаваемого имущества отражается в реорганизационных договорах.

Российским законодательством предусмотрен ряд специальных правил, касающихся порядка подготовки передаточной документации.

Согласно приказу Министерства финансов РФ от 20 мая 2003 года № 44н «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций» формирование бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации производится при наличии:

1. учредительных документов организаций, возникших в результате реорганизации;

2. решения учредителей или соответствующих органов, определенных законодательством Российской Федерации, о реорганизации;

3. договоров о слиянии или присоединении;

4. передаточного акта или разделительного баланса, которые в соответствии с решением (договором) учредителей могут включать следующие приложения:

1) бухгалтерскую отчетность в составе, установленном Федеральным законом от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», в соответствии с которой определяются состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке; 2) акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств);

3) первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций;

4) расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.;

5) документа, подтверждающего факт внесения соответствующей записи регистрирующего органа в Единый государственный реестр юридических лиц (далее -- Реестр):

· о вновь возникших организациях при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения и преобразования;

· о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций при реорганизации в форме присоединения и т. д.

Заключительная бухгалтерская отчетность составляется реорганизуемой организацией, прекращающей свою деятельность (о возникших организациях -- при реорганизации в формах слияния, разделения и преобразования; о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций -- при реорганизации в форме присоединения), на день, предшествующий дате внесения в Реестр соответствующей записи. В связи с несовпадением даты передачи имущества и обязательств реорганизуемой организации на основе передаточного акта или разделительного баланса и даты внесения в Реестр соответствующей записи о возникших организациях (о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций) в промежуток времени между этими датами в установленном порядке реорганизуемая организация составляет и представляет промежуточную и (или) годовую бухгалтерскую отчетность.

Объем (состав) передаваемого при реорганизации имущества, а также прав и обязанностей, отраженных в передаточном акте (разделительном балансе), может быть разным в момент утверждения этих актов общим собранием реорганизуемого общества и в момент представления этих актов в регистрирующий орган для государственной регистрации юридических лиц, созданных путем реорганизации.

Законодательством предусмотрено возникновение следующих прав, появляющихся после принятия решения о реорганизации и утверждения передаточного акта (разделительного баланса), удовлетворение которых приводит к изменению активов и обязательств общества:

· право кредиторов требовать досрочного погашения задолженности. Согласно Федеральному закону «Об акционерных обществах» не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество обязано уведомить об этом кредиторов общества. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков;

· право акционеров, голосовавших против реорганизации или не принимавших участия в голосовании, требовать выкупа своих акций. В силу п. 3 ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах» требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении указанного срока общество обязано выкупить акции в течение 30 дней. Учитывая, что на выкуп акций могут быть направлены средства не более 10 процентов стоимости чистых активов, после осуществления указанных операций также возможно существенное изменение активов и обязательств реорганизуемого общества.

Таким образом, реорганизация -- длительный процесс, в течение которого сохраняется риск недостоверности передаточного акта (разделительного баланса). Разрыв во времени между принятием решения о реорганизации и утверждением акта, оформляющего правопреемство, не позволяет кредиторам реорганизуемого юридического лица принять адекватное решение об использовании права, предусмотренного п. 6 ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Передаточный акт и разделительный баланс при определении правопреемства при различных формах реорганизации играют различную роль. При реорганизации в форме присоединения и преобразования раздела имущества, прав и обязанностей реорганизуемых юридических лиц не происходит и кредиторам не нужно искать правопреемника должника. В этом случае передаточный акт носит вспомогательный характер и кредитору достаточно доказать, что реорганизованное юридическое лицо имело соответствующее обязательство перед ним. Более сложно положение кредиторов при реорганизации в форме разделения и выделения, когда доказательством правопреемства служат исключительно сведения, содержащиеся в разделительном балансе.

Предлагаю внести в ФЗ определённые конкретные временные рамки между принятием решения о реорганизации и подписанием передаточного акта (разделительного баланса) с установлением жесткого контроля за составлением промежуточной отчетности по распоряжению имуществом юридического лица в этот промежуточный период.

Список используемых источников

реорганизация юридическое лицо

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 25.12.1993г. №273.

2. Гражданский кодекс РФ ч. 1. от 30.11.1994г. №51 - ФЗ (с изм. от 04.11.2007) // СЗ РФ.1994г. №32; Российская газета 09.11.2007г. №251.

3. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002г. №95 - ФЗ (с изм. от 02.10.2007) // СЗ РФ. 2002г. №30; Российская газета 06.10.2007г. №223.

4. Налоговый кодекс РФ ч. I от 31.07.1998г. №146 - ФЗ (с изм. от 17.05.2007) // СЗ РФ. 1998. №31; Российская газета 2007г. №165.

5. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001г. №195 - ФЗ (с изм. от 08.11.2007) // СЗ РФ. 2002. №1; Российская газета 14.11.2007г. №254.

6. Федеральный Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»от 08.02.1998г. № 14 - ФЗ (с изм. от 27.07.2006) // СЗ РФ. 1998г. №7; Российская газета 29.07.2006г. №165.

7. Федеральный Закон «Об акционерных обществах»от 26.12.1995г. №208 - ФЗ (с изм. от 24.07.2007) // СЗ РФ. 1996г. №1; Российская газета 31.07.2007г. №164.

8. Федеральный Закон «О государственных и муниципальных предприятиях» от 14.11.2002г. №161 - ФЗ (с изм. от 24.07.2007) // СЗ РФ. 2002г. №48. Российская газета 31.07.2007г. №164.

9. Федеральный Закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996г. №7 - ФЗ (с изм. от 26.06.2007) // СЗ РФ. 1996г. №3. Парламентская газета 03.07.2007г. №89.

10. Федеральный Закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 №41 - ФЗ (с изм. от 26.06.2007) // СЗ РФ. 1996г. №20. Российская газета 26.03.2002г. №53.

11. Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39 - ФЗ (с изм. от 02.10.2007) // СЗ РФ. 1996г. №17. Российская газета 06.10.2007г. №223.

12. Федеральный Закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997г. №122 - ФЗ (с изм. от 20.10.2007) // СЗ РФ. 1997г. № 30. Российская газета 24.10.2007г. №273.

13. Федеральный Закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21.12.2001г. №178 - ФЗ (с изм. от 24.07.2007) // СЗ РФ. 2002г. №4; Российская газета 14.11.2007г. №254.

14. Федеральный Закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001г. №128 - ФЗ (с изм. от 19.07.2007) // СЗ РФ. 2001г. №33; Российская газета 25.07.2007г. №159.

15. Закон Российской Федерации «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991г. №948-1 (с изм. от 26.07.2006) // Ведомости РФ. 1991г. №16; Российская газета 27.07.2006г. №162.

16. Федеральный Закон «О естественных монополиях» от 17.08.1995г. №147 - ФЗ (с изм. от 18.10.2007) // СЗ РФ. 1995г. №34; Российская газета 24.10.2007г. №273.

17. Федеральный Закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001г. №129 - ФЗ (с изм. от 19.07.2007) // СЗ РФ. 2001г. №33; Российская газета 25.07.2007г. №159.

18. Федеральный Закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.2003г. №173 - ФЗ (с изм. от 05.07.2007) // СЗ РФ. 2003г. №50; 2007г. №29.

19. Федеральный Закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002г. №127 - ФЗ // СЗ РФ. 2002г. №43; Российская газета 25.07.2007г. №159.

20. Федеральный Закон «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996г №129 - ФЗ (с изм. от 03.11.2006) // СЗ РФ. 1996. №48. Российская газета 08.11.2006г. №250.

Акты судебных органов

21. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // ВВАС РФ. 1996. №9.

22. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.1997 (с изм. от 05.02.1998) №4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» // Сборник постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам. М., 1999.

Учебники, монографии, брошюры.

23. Бараненков В.В. Юридические лица: Учебное пособие / Национальный институт бизнеса. № М., Статут, 2001.

24. Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., Проспект, 2000.

25. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. Ї М., СПб, 1997.

26. Виненецкий Д.В. Субъекты налогового права. М., Статут, 2000.

27. Давид Р. Основные правовые системы современности. Ї М., СПб, 1988.

28. Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., Проспект, 2002.

29. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для ВУЗов. Ї М.: НОРМА-ИНФРА. 1997.

30. Закунень П.В. Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Научно-практическое пособие. Ї М: НОРМА. 2001.

31. Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. Ї М.: НОРМА. 2002.

32. Земенгоф З.М., Шугаев А.А. Закон о государственном предприятии. Как его применять: Практ. пособие. Ї М., СПб, 1989.

33. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. Ї М.: Изд. Г-на Тихомирова М.Ю., 2001.

34. Коровайко А.В. Романизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М.: НОРМА. 2001.

35. Ларина Н.В. Десять этапов преобразования ООО в ОАО / Справочная система «Гарант». Web: http://www.garant.ru/student/support.htm

36. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Курс лекций. Т.1. М., СПб, 1994.

37. Пиляева В.В. Гражданское право в вопросах и ответах. М.: ТК Велби. 2004.

38. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статус. 1989.

39. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.11.1995 №5766/95: Споры при регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц: Сб. док. / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. Ї М.: Изд. Г-на Тихомирова М.Ю. 2000.

40. Предпринимательское право в рыночной экономике // Справочная система «Гарант». Web: http://www.garant.ru/student/support.htm

41. Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е.П. Губина, А.Т. Лахно Ї М.: Юрист. 2003.

42. Предпринимательское право: Курс лекций / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993.

43. Ровинский Е.А. Основные вопросы теории советского финансового права. Ї М., СПб, 1960.

44. Советское гражданское право: Учебник для ВУЗов / Под ред. О.А. Красавчикова Ї 3-е изд., испр. и доп. Ї М., СПб, 1985. Т.1.

45. Степанов С.А. Имущественные комплексы в российском гражданском праве. М., Юристъ, 2002.

46. Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М.: Спарк. 1995.

47. Тарасов И.А. Учение об акционерных компаниях. Ї М., Юристъ, 2000.

48. Цыпкин С.Д. Правовое регулированите налоговых отношений в СССР. Ї М., БЕК, 1995.

49. Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах». М., СПб, 1997.

50. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907г.) М.: Спарк. 1995.

51. Якушев А.В. Теория государства и права (конспект лекций) Ї М.: ПРИОР. 2000.

Периодические издания.

52. Широков А. Преобразование некоммерческих организаций: взгляд на проблему // Экономика и жизнь. Ї ЮРИСТ. 2004. №7.

53. Жданов Д.В. Реорганизация в форме выделения // Законодательство. 1999. №5.

54. Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. №10.

55. Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества // Законодательство. 2002. №3.

56. Брагинский М.И. Юридические лица //Хозяйство и право. 1998. №3.

57. Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. 1996. №1.

58. Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ // Законодательство. 2000. №4.

59. Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» // Законодательство. 2001. №6.

60. Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. №11.

61. Канищева Т. Регистрация пройдет по-новому // Российская газета. 2002. №28.

62. Садиков Р. Изменения в Законе о государственной регистрации юридических лиц // Право и экономика. 2004. №6.

63. Биданов Е.В. Правовое положение органа юридического лица // Журнал российского права. 2001. №3.

64. Ковальчук В. Открываем счета. Какие документы нужны // Двойная запись. 2003. №4.

65. Петрыкин А.А. Коммерческая организация как субъект налогового права // Законодательство. 2002. №5.

Приложение 1

Передаточный акт

Приложение 2

Разделительный баланс

Размещено на Allbest.ru