Понятие и признаки права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. ПРАВОВЕДЕНИЕ КАК СИСТЕМА ЮРИДИЧЕСКИХ НАУК И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА

Правоведение (лат. юриспруденция) является частью научного знания об обществе наряду с такими науками, как социология, история, экономика, политология, культурология и др. Но предметом правоведения выступает не всё общество, а только право и государство, в той мере, в какой оно связано с правом. В связи с постоянной дифференциацией научного знания любая научная область представляет собой сегодня систему родственных наук. Например, биология есть система таких биологических наук, как вирусология, ботаника, энтомология, приматология и др. Таким образом, правоведение - это система юридических наук. Она состоит из следующих групп: 1) историко-теоретические науки (теория права и государства, история права и государства, история учений о праве и государстве, философия права); 2) отраслевые науки, изучающие части ныне действующего права (наука конституционного (государственного) права, гражданского, трудового, административного, уголовного, уголовно-процессуального, финансового, экологического права и др.); 3) прикладные науки, изучающие не само право, но применение в правовых целях данных естественных, технических, экономических и иных наук (криминалистика, криминология, судебная статистика и медицина и др.). Для получения научного знания в правоведении используются методы как общие для всех наук (теоретико-логический, исторический, системный), так и частнонаучные, применяемые только юридическими науками. Таковы формально-юридический метод, заключающийся в догматическом толковании правовых норм, и метод сравнительного правоведения - сопоставление правовых явлений разных стран и эпох.

Следует различать названные юридические науки и одноименные учебные дисциплины, предназначенные обучать основным сведениям, добытым науками. Так, есть науки «Теория права и государства и гражданское право», и есть учебные дисциплины «Теория права и государства» и «Гражданское право». Все они изучаются в процессе подготовки профессиональных юристов. Другое дело - студенты иных, не юридических специальностей. Их программа обучения также предполагает ознакомление с правом, но в значительно более кратком объеме, подобно тому, как студенты-неэкономисты проходят лишь часть экономики. Именно для них, еще с дореволюционных времен, и существует учебный предмет, кратко освещающий основы права, ныне именуемый «Правоведением». Правда, до революции (с 1835 г.) и программа высшего юридического образования включала подобный предмет под названием «Энциклопедия законоведения», затем «Энциклопедия права» как краткое обзорное введение в специальные дисциплины, но, ввиду ненадобности, его содержание постепенно свелось к общей теории права. Итак, во втором значении, правоведение - это учебная дисциплина для студентов неюридических специальностей, в которой дается обзор основ ряда юридических наук. В основном это изучение теории права и государства и отдельных отраслевых наук; вне учебного предмета «правоведение» остаются история права и правовых учений, а также все прикладные юридические дисциплины.

2. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВА

Понятие права. Понять право, определить, что это такое, - довольно сложная задача по причине крайнего разнообразия его проявлений. Действительно, о праве мы слышим, когда сталкиваемся и с государственным законодательством, и договором дарения, и неотчуждаемыми основными правами человека, и, наконец, незаконным чувством своей правоты кого-либо. Поэтому сложились различные теории права, акцентирующие при определении права внимание на тех или иных его сторонах. Их можно разделить на два направления.

1. Ученые первого направления считают право производным от государства явлением; то, что государство считает правом, и есть право. Таким образом, этот подход формально-догматичен: для того, чтобы правилу быть правовым, ему необходимо соответствовать форме, установленной государством, вне зависимости от своего содержания.

2. Иной точки зрения придерживаются ученые, видящие в праве объективное, независимое от государства явление. Государственные правила могут быть правовыми, а могут - анти правовыми, например, лишающие прав по национальному признаку. Возникает вопрос: если мы автоматически не можем обнаружить право в государственных указах, то что такое право? На него представители второго направления отвечают разнообразно. Для одних - это законы, данные сверхчеловеческой реальностью (религиозные теории), для других - идея справедливости (теории естественного права), для третьих - правила и отношения, складывающиеся в самом обществе (социологическая юриспруденция), для четвертых - индивидуальное чувство права (психологические теории) и др. Здесь мы не будем ставить окончательную точку в определении права; пусть читатель сам поразмышляет над этим. Другое дело, что учебная программа по правоведению предполагает изучение только действующего российского права. В литературе право, установленное тем или иным государством, получило наименование «Позитивное право» (его можно назвать также «политическим»); именно его определение и необходимо знать в учебных целях. Еще Т. Гоббс писал, что позитивным «правом являются для каждого подданного те правила, которые государство устно, письменно или при помощи других достаточно ясных знаков своей воли предписало ему…»1. Таким образом, право (позитивное право) - это совокупность принудительных правил, установленных либо одобренных (санкционированных) государством. Различие установленных государством правил и одобренных означает, что первые прямо создаются государством, вторые же создаются иными лицами, например, правила внутри организаций, но защищаются государством наравне с первыми. Конечно, речь идет о государственном периоде истории; в первобытном обществе, когда государства не было, механизм правового регулирования был иным. Следует иметь в виду, что кроме названного права как совокупности правовых норм, именуемого в литературе «объективным правом», выделяется также «субъективное право». Субъективное право - это официально признанные возможности лиц, область их внешней свободы. Например, право потребителя на качественный товар, право авторства, право собственности кооператива на землю и т. д. Признаки права:

1. Нормативность. Этот признак означает, что право состоит из норм (правил поведения), направленных на регулирование общественных отношений. (Здесь и далее признаки права будут характеризоваться вкратце, так как ряд из них будет рассмотрен подробнее в последующих параграфах.) 2. Системность. Регулирование общественных отношений достигается не одной нормой и не разрозненными нормами, но системной совокупностью взаимосвязанных правил.

3. Юстициабельность. Правовыми могут стать только те нормы, спор по поводу применения которых возможно вынести на разрешение третьего лица (арбитра). А это правила внешнего поведения. Так, можно сделать правовым правило «не кради», но нельзя - пожелание «возлюби».

4. Государственная принудительность. Этот признак дополняет предыдущий и означает, что именно государство является конечным судьей и гарантом разрешения спора. Именно те нормы, соблюдение которых государство требует в принудительном порядке, и являются правовыми.

5. Формальная определенность. Государство принуждает исполнять те нормы, которым придана официальная, определенная форма посредством публикации законов, выдачи копий судебных решений и др. Именно формальная определенность права придает ему общеобязательное значение. Даже если человек не знает какого-либо закона, он имел возможность с ним познакомиться; отсюда презумпция: незнание закона не освобождает от ответственности.

3. ПРАВОВЫЕ НОРМЫ: ПОНЯТИЕ, ВИДЫ, СТРУКТУРА

Нормативность, как говорилось, - один из признаков права. Именно путем создания либо санкционирования правовых норм государство регулирует общественные отношения, в противном случае общество выполняет эту задачу иными способами. Под нормами в логике понимаются все предложения, которые выражают, что что-либо должно быть, независимо от того, делается ли это категорическим образом или как предложение, рекомендация, пожелание, призыв и т. д. Но нормы бывают не только правовые, но и нравственные, религиозные, эстетические, технические (например, правила гигиены и языка или содержащиеся в инструкциях по использованию бытовой техники), корпоративные, обычные. Правовая норма (правило) - это суждение, устанавливающее известный правопорядок как должный

1. Значит, порядок, о котором говорят нормы, не существует, но должен существовать. Правовая норма может запрещать дачу взятки, в то время как в действительности взяточничество будет широко распространено. Разумеется, правовые нормы, дабы быть таковыми, должны обладать всеми названными признаками права. Виды правовых норм. Классификация норм осуществляется по разным критериям. Одним из них является назначение нормы. Здесь выделяются: 1) регулятивные нормы - это наиболее многочисленный вид, то есть те, что являются непосредственными правилами поведения посредством управомочивания, обязывания либо запрещения; 2) учредительные (нормы-принципы) утверждают исходные идеи для регулятивных норм (например, «Человек, его права и свободы являются высшей ценностью»); 3) декларативные нормы содержат программные заявления или объявления (например, «Наименования Российская Федерация и Россия равнозначны»); 4) дефинитивные нормы формулируют определения тех или иных слов, таких как преступление, потребитель и др.; 5) коллизионные нормы устраняют конкуренцию норм разных государств или субъектов Федерации путем указания на ту норму, которую следует применить в данном случае; 6) оперативные нормы устанавливают сроки вступления иных норм в силу или приостановления и прекращения их действия.

Другим критерием классификации норм выступает метод регулирования. На основании этого выделяются императивные и диспозитивные нормы. Императивными являются те, что носят всегда обязательный характер, они характерны, например, для уголовного права, но имеют место и в гражданском, например, в вопросе о форме договоров. Диспозитивные нормы носят обязательный характер, если лицами не установлено иное. Например, диспозитивные нормы о наследовании по закону действуют, если гражданин не отменил их завещанием. Структура (внутреннее строение) правовых норм состоит из четырех частей: 1) гипотезы, содержащей условия при наличии или отсутствии которых реализуются остальные части нормы; 2) диспозиции, содержащей само правило поведения; 3) нарушения диспозиции; 4) санкции - неблагоприятного последствия, возникающего вследствие нарушения диспозиции. В качестве примера можно представить следующее правило: в случае невозможности получения содержания от своих детей или супруга (гипотеза) нетрудоспособные нуждающиеся дедушка и бабушка должны содержаться своими трудоспособными совершеннолетними внуками, обладающими необходимыми для этого средствами (диспозиция), если же внуки отказывают в помощи (нарушение диспозиции), дедушка и бабушка имеют право в судебном порядке требовать получения алиментов (санкция). Следует помнить, что в реальных текстах структура норм может усложняться посредством введения двойной диспозиции либо сокращаться посредством не включения санкций в конституционные нормы или наличия только диспозиции в безусловном приказе.

4. СИСТЕМА ПРАВА. ОТРАСЛИ РОССИЙСКОГО ПРАВА

Система есть комплекс взаимодействующих элементов. Системы бывают суммативные, где системность близка к нулю (например, куча камней), и целостные. Элементы - неразложимые компоненты системы при определенном способе ее рассмотрения. Исходя из этого в праве первичными элементами (кирпичиками) являются нормы. Но ни одна норма в отдельности не может решить задачу регулирования человеческого поведения, кроме как в комплексе с иными нормами. Поэтому за века выросло стройное здание права того или иного государства, состоящее из норм-«кирпичиков». Система права - это целостный комплекс взаимодействующих правовых норм. Именно знание системы прав, ее структуры отличает юриста от любителя, отрывочно познакомившегося с текстами отдельных законов. Система права, во-первых, делится на две подсистемы: частное (jus privatum) и публичное (jus publicum) право. В правоведении не раз делались попытки нахождения причин отличия этих двух половин права: одни видели разницу в предмете регулирования (общественных отношениях), другие - в способе защиты частных и публичных норм (по инициативе потерпевшего или государства).

По нашему мнению, верной является третья точка зрения, разработанная до революции, видящая признак отличия частного и публичного права в методе регулирования. К частному праву относятся нормы, регулирующие общественные отношения методом юридической децентрализации - свободы и равенства сторон; именно так, например, регулируется государством купля-продажа, лица свободны и равны в заключении договора, государство здесь само не более чем равная сторона в покупке товаров для государственных нужд. К публичному праву относятся нормы, регулирующие методом юридической централизации, т.е. принуждения и власти. Государство здесь становится единственным центром власти и волеизъявления; таковы правила об уплате налогов, всеобщей воинской обязанности и др. Важно то, что частным или публичным правом можно регулировать что угодно. Так, экономические отношения, урегулированные частным правом, представляют чисто рыночное хозяйство, а публичным - плановое, в современном же мире идут по пути применения к этой области обеих подсистем права.

И частное, и публичное право делятся на отрасли права, уже в зависимости от предмета регулирования. Отрасль права - это обособленная совокупность правовых норм, регулирующих родственные общественные отношения, например, конституционное (государственное), гражданское, уголовное право и др. В отраслях права выделяются подотрасли права, включающие близкородственные нормы. Так, например, гражданское право состоит из подотраслей вещного, исключительного, обязательственного, наследственного, коллизионного права и др. Подотрасли, в свою очередь, делятся на институты права. Институт права - это обособленная группа норм права, регулирующих общественные отношения конкретного вида. Так, подотрасль вещного права охватывает институты права собственности, пожизненного наследуемого владения, постоянного (бессрочного) пользования, сервитут, право хозяйственного ведения, оперативного управления, залог. Наконец, институты права состоят уже из отдельных норм. Наиболее часто используемым является деление права на отрасли как в практических, так и учебных целях. В российском праве бесспорным является выделение таких публичных отраслей, как конституционное (государственное), административное, уголовное, финансовое, экологическое, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право (процессуальными эти отрасли называются в противоположность иным «материальным» отраслям, т.к. считается, что процессуальные нормы обеспечивают рассмотрение и применение материальных норм) и таких отраслей частного права, как гражданское и трудовое право (международное право не входит в российскую систему). Ведутся дискуссии о выделении иных отраслей. (В принципе объективные основания имеются для деления права лишь на частное и публичное, а выделение отраслей и др. в любом случае будет носить субъективно-прагматический характер.) При этом следует помнить, что помимо отраслей права существуют отрасли законодательства, которые могут и не совпадать с правовыми отраслями, быть комплексными, т.к. в какой-либо кодекс или закон могут для удобства помещаться нормы разных отраслей права (в то же время ошибочными являются попытки конструирования комплексных отраслей права1), например, в закон о государственном регулировании агропромышленного производства - нормы и административного, и финансового, и гражданского права.

5. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО КАК ОСОБАЯ СИСТЕМА ПРАВА

Если ранее международные вопросы часто решались не правовыми методами, с позиции силы, то сегодня, особенно после Второй мировой войны, все большее развитие получает международное право. Но его нельзя включить в качестве отрасли в состав ранее рассмотренной национальной системы права как российского, так и любого иного, т. к. международные правовые нормы устанавливаются либо санкционируются не одним государством, а, как минимум, двумя государствами. Значит, это особая система права. Неверным является отнесение к международному праву национальных норм, регулирующих международные отношения, например, правовое положение иностранцев или коллизионные нормы; здесь имеют место только национальные нормы. Международное право - это особая система права, установленная либо одобренная двумя и более государствами, регулирующая международные отношения. Международному праву присущи как общеправовые признаки, так и особые. К последним относятся: 1) санкционирование норм как минимум двумя государствами; 2) отсутствие органа полномочного принимать или санкционировать нормы, обязательные для всех суверенных государств; 3) основными источниками международного права являются международные договоры (конвенции) и обычаи (ст. 38 Статута Международного Суда ООН (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.)2; 4) предметом регулирования являются отношения между субъектами, принадлежащими к разным национальным правопорядкам; 5) отсутствие неотвратимых гарантий исполнения международных норм; 6) приоритет по отношению к национальному праву. Система международного права, как и национального, делится на частное и публичное право, а также отрасли, подотрасли и институты. Правда перечень отраслей международного права несколько отличается от российского. Чаще всего выделяют международное гуманитарное (посвященное правам человека), уголовное, экономическое, морское, воздушное, космическое право, право внешних сношений, право вооруженных конфликтов и право международных организаций. Кроме того, специфика международного права предполагает также выделение в его системе общего и локального права. Общее международное право санкционировано подавляющим большинством государств, таков, например, Устав ООН (Сан-Франциско, 26 июня 1945 г.). Локальное международное право касается только части света или вообще двух государств. Таковы договоры в рамках Евросоюза, Юго-Восточной Азии, СНГ и т.п.

правовой нормативность системность принудительность

6. ИСТОЧНИКИ ПРАВА. НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ В РОССИИ

В предшествующем параграфе мы завершили рассмотрение внутреннего строения права. Теперь необходимо обратиться к его внешним формам, для чего в правоведении используется термин «источники права». Источники права - это внешние формы выражения правовых норм. Именно закрепление правил в источниках права делает их формально определенными. В современном мире используются следующие источники права: правовой обычай, судебный прецедент, правовой договор, правовая доктрина и нормативный правовой акт. Такое «формальное» понимание источников следует отличать от исторических, экономических, психических и иных источников, причин права.

Правовой обычай - это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Признание этого древнейшего из источников права осуществляется со стороны государства путем отсылки к нему в тексте законов или судебных решений. Правовые обычаи широко применимы в международном праве, где, как говорилось, они основные источники наряду с договорами. В российском праве признаются лишь обычаи делового оборота, национальные обычаи именования детей и обычаи малочисленных народов Сибири и севера. Этот источник права обладает наименьшей формальной определенностью, т.к. в силу своей общеизвестности не нуждается в официальной публикации. Но именно это делает обычай наименее привлекательным в сравнении с иными источниками права и обладающим наименьшей юридической силой. Судебный прецедент - это решение суда по конкретному делу, нормативная часть которого служит образцом для иных лиц. Судебному аналогичен административный прецедент - решение органа исполнительной власти. В России, в отличие от ряда иных стран, этот источник права не применяется; однако следует помнить, что, даже не признавая тот или иной источник права внутри страны, Россия использует его на международном уровне. Правовой договор - волеизъявление двух и более лиц (субъектов права), устанавливающее обязательные для них правовые нормы. Особенностью этого источника является установление норм для ограниченного круга лиц. Договор является основным источником международного права. Внутри России это Федеративный договор и иные публично-правовые договоры: субъектов Федерации и муниципальных образований с Российской Федерацией и друг с другом, соглашения о рассрочке платежа с финансовыми органами, мировые соглашения в процессуальном праве, а также многочисленные частноправовые договоры: гражданско-правовые и трудовые договоры. Правовая доктрина - это исследования авторитетных ученых-юристов. Ученые труды используются, т. к. в них содержатся логические выводы из норм, разрешаются проблемы их противоречия и т.д. Сегодня этот источник имеет место лишь в международном праве и праве отдельных стран, например, исламских.

Нормативный правовой акт - это официальный документ уполномоченного государственного или иного органа, специально принятый для установления правовых норм. Достоинствами этого источника являются четкая письменная форма и легкость систематизации, в том числе кодификации. Поэтому нормативный правовой акт стал основным источником права в России и ряде иных стран. Нормативные правовые акты в России подразделяются по своей юридической силе на законы и подзаконные акты, последние принимаются во исполнение и конкретизацию законов (кроме указов Президента РФ); все вместе они именуются законодательством. К законам относятся Конституция РФ, федеральные конституционные законы, федеральные законы, кодексы как их разновидности, конституции и уставы субъектов Федерации, законы субъектов Федерации. Подзаконные акты: указы Президента РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (постановления, приказы, распоряжения, правила, положения и инструкции), акты глав и органов исполнительной власти субъектов Федерации, акты органов местногосамоуправления и, наконец, локальные нормативные акты (акты юридических лиц - уставы, решения и др.)

2. Не являются нормативными правовыми актами и вообще источниками права индивидуальные (ненормативные) правовые акты, не содержащие правил поведения. Таковы, например, указы, приказы и распоряжения о приеме на работу, приобретении имущества и т.п. Структура нормативных правовых актов представляет собой деление текста законов на разделы, главы, статьи, части, пункты, подпункты, абзацы (т. к. наименования подразделений статей отличаются в разных законах, об этом следует справляться отдельно для каждого акта); подзаконные акты всегда делятся на пункты и, когда требуется, подпункты. По своей юридической силе все источники права в России составляют пирамиду, на вершине которой расположены международные договоры, ниже - законы, затем - подзаконные акты, ниже - гражданско-правовые и трудовые договоры, и наименьшей силой обладают правовые обычаи. В этом порядке существуют исключения из правил; с ними следует знакомиться при изучении отраслевого права.

7. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ МИРА

Понятие правовой системы следует отличать от системы права, рассмотренной ранее. Если элементами системы права являются только правовые нормы, то правовая система включает все правовые явления. Правовая система - это совокупность всех правовых явлений в определенном обществе (норм, источников, учреждений, правовой культуры и техники и др.). Строго говоря, в каждой стране существует своя правовая система, однако чаще говорят о правовых системах (семьях) мира, объединяющих родственные в области права страны. Это объединение производится на основании таких критериев, как общность происхождения, источников права, метода регулирования, юридической техники (терминологии и др.) и других явлений. Основными правовыми системами (семьями) современного мира являются: 1) романо-германская; 2) англосаксонская; 3) исламо-иудейская; 4) социалистическая и 5) обычная.

1. Романо-германская правовая система (страны континентальной Европы, включая Россию, и Латинской Америки, Турция, Таиланд, Япония и ряд бывших колоний - Габон, Нигер и др.). Общность происхождения этой системы заключается в том, что до XIII в. в Европе господствовали национальные обычаи германских и славянских народов, затем же развитие рыночных отношений привело к рецепции (заимствованию) и возрождению развитого древнеримского частного права, что и дало название этой системе. Другой особенностью является господство нормативных правовых актов, что позволяет формулировать предельно общие нормы. Такие нормы легко поддаются кодификации, отчего многие отрасли права имеют кодифицированные законы (хотя, например, в Финляндии издают отдельные законы, и лишь в 1999 г. принята целостная Конституция). Стиль мышления юристов здесь носит дедуктивный характер - от общей нормы к отдельному случаю.

2. Англосаксонская правовая система (Великобритания, Ирландия, США, Канада, Австралия и ряд бывших колоний - Индия, Сингапур, страны Океании, Нигерия, Гана, Либерия и др.). В то время как остальная Европа заимствовала римское право, в Англии на смену национальных обычаев пришли национальные же судебные прецеденты, ставшие здесь господствующим источником права. Но следует помнить, что прецедентами являются лишь решения высших судов, в Великобритании, например, Палаты лордов, Апелляционного и Высокого судов; в данных решениях источником права считается только заключение по делу и аргументация. Конечно, и в этих странах имеется законное (статутное) право, но законы начинают действовать только после того, как «обрастут» прецедентами. Таким образом, англосаксонская система формировалась не рационально и систематизировано, но эволюционно, через накопление отдельных решений. Стиль мышления юристов здесь индуктивный, от частного случая.

3. Исламо-иудейская правовая система (ряд исламских стран и Израиль). Это религиозная по своему происхождению система, и в силу большой общности ислама и иудаизма можно говорить о единой семье. Исторически здесь, в отличие, например, от христианских государств, не было деления права на светское и церковное (каноническое); все право считается религиозным. Все поступки подразделяются на обязательные, рекомендуемые, не рекомендуемые и запрещенные. Основным источником права является правовая доктрина, т. к. судебные дела решались не на основе священных текстов, а посредством юридических сочинений (правители не имели права на правотворчество). Хотя, конечно, Коран или Тора рассматриваются в качестве своего рода конституции; такова официальная позиция в Ливии или позиция религиозных партий в Израиле, не позволяющих принять конституцию страны.

4. Социалистическая правовая система (Вьетнам, Китай, КНДР, Куба, Лаос). Для этой системы, возникшей в советской России, характерны коммунистические идеи о постепенном отмирании права, в переходный же период его сохранения - почти полная замена частного права публичным, т.е. господство метода юридической централизации. Основным источником права, как и в романо-германской системе, является нормативный правовой акт, но без строгой иерархии законов и подзаконных актов. В странах этой системы наблюдается сращивание партийных органов с государственными.

5. Обычная правовая система (Мадагаскар, Папуа-Новая Гвинея). Для этой системы характерно продолжение господства правовых обычаев. Принимаемые законы повторяют нормы обычаев либо не работают из-за неприятия их традиционным правосознанием. Именно в двух названных странах применение обычаев наиболее легализовано, хотя они играют важную роль и в ряде иных стран. В заключение этого вопроса следует отметить, что в современном мире правовые системы широко влияют друг на друга: в англосаксонской, исламо-иудейской и обычной системах растет число законов; в странах романо-германской системы усиливается роль материалов судебной практики; в социалистических странах становится все шире область частного права.

Размещено на Allbest.ru