Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

Теоретические вопросы

1. Понятие общества с ограниченной ответственностью и нормативные акты, регулирующие его правовое положение

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 87 ГК; п. 1 ст. 2 Закона об обществах с ограниченной ответственностью¹Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Закон об обществах с ограниченной ответственностью, принятый в соответствии с п. 3 статьи 87 Гражданского Кодекса РФ Гражданский кодекс РФ. Часть 1. Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 17.07.2009). (далее ГК), входит в систему отрасли гражданского законодательства. Основу норм закона составляют положения ст. 48-68, 87-95 гл. 4 "Юридические лица" ГК, содержащие общие положения об обществах с ограниченной ответственностью.

Закон определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

Традиционное наименование этой коммерческой организации обществом с ограниченной ответственностью участников неточно. Так как вклады участников становятся собственностью самого общества как юридического лица, его участники несут не ответственность по его долгам, "ограниченную размерами их вкладов", а только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов).

Поскольку речь идет о хозяйственном обществе, участники которого не обязаны лично участвовать в его деятельности, общество с ограниченной ответственностью должно иметь особые исполнительные (волеизъявляющие) органы. Их состав и компетенция определяются уставом общества, утверждаемым учредителями. Воля же учредителей на создание общества и условия участия в нем выражаются в учредительном договоре.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью должно иметь два учредительных документа (п. 1 ст. 89 ГК; ст. ст. 11, 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В случае противоречий в их содержании предпочтение должно быть отдано уставу как документу, непосредственно предназначенному для оформления статуса общества в его взаимоотношениях с другими (третьими) лицами.

Как организация, основанная на объединении капиталов, общество с ограниченной ответственностью (наряду с акционерным обществом) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.

Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности по сравнению с хозяйственными товариществами, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества.

По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными. Учредительными документами общества при необходимости на участников могут возлагаться определенные обязанности личного участия в деятельности общества. От общества по общему правилу не требуется публиковать сведения о результатах ведения его дел (см. п. 5 ст. 91 ГК).

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (последний не может заключаться, если в обществе всего один участник).

Необходимо сразу же отметить, что наличие двух учредительных документов не только порождает указанные практические трудности, но и свидетельствует о переходном характере общества с ограниченной ответственностью, сохраняющего некоторые черты объединения лиц. Опыт развитых правопорядков, повсеместно использующих для хозяйственных обществ один учредительный документ (устав, который лишь в германском праве по традиции называется договором о статусе общества - Gesellschaftsvertrag), также свидетельствует об отсутствии необходимости для хозяйственного общества в двух учредительных документах.

С 1 июля 2009 года учредительный договор перестал быть учредительным документом Федеральный закон N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ". .

Фирменное наименование общества строится по общим правилам, например: «Общество с ограниченной ответственностью «Апрель». Общество с ограниченной ответственностью относится к числу так называемых «объединений капиталов», и в отличие от товариществ личный элемент в нем играет подчиненную роль.

Однако в сравнении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства. Именно поэтому п. 3 ст. 7 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее Закон) устанавливает максимальное число его участников -- 50 человек.

При его превышении общество должно преобразоваться в открытое акционерное общество, производственный кооператив или ликвидироваться.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов (абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК). Унитарные предприятия и учреждения-несобственники могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью с соблюдением установленных для них законом ограничений (по общему правилу - с согласия собственника-учредителя в соответствии с нормами ст. ст. 295 - 298 ГК Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М. Волтерс Клувер, 2008. С.157-159.

Общество может быть создано и одним лицом (например, индивидуальным предпринимателем или публично-правовым образованием).

При этом появляется компания одного лица, т.е. хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Очевидно, что при создании такого общества не заключается учредительный договор, а в структуре его управления отсутствует общее собрание (решения которого заменяются письменными указаниями единственного участника).

Но это вовсе не означает, что именно этот участник (учредитель) сам и осуществляет в рамках такого юридического лица предпринимательскую деятельность (тем более что в роли учредителя здесь может выступать также государство или другое публично-правовое образование). Для этого обычно нанимаются управляющий (менеджер) и другие наемные работники.

Вместе с тем единственный учредитель (участник) общества юридически не становится собственником имущества последнего (ибо тогда потеряло бы смысл объявление такого общества юридическим лицом), а сохраняет по отношению к обществу права требования обязательственного и корпоративного характера. Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью наиболее часто используется для создания компаний одного лица.

Наличие доли в уставном капитале, конечно, не означает каких-либо вещных прав на имущество предприятия. Права участников по отношению к обществу (на участие в управлении, информацию, долю прибыли, ликвидационный остаток и т. п.) реализуются в рамках единого обязательства, которое можно охарактеризовать как долевое обязательство с активной множественностью лиц, поскольку его обязанной стороной выступает само общество, а управомоченной -- все участники.

Поэтому передача доли в уставном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принадлежащих всем участникам, вместе взятым, т. е. цессию Гражданское право. Учебник / под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т.1. - М.:Проспект,2005.С.176-179..

Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников (п. 2 ст. 93 ГК).

По общему правилу само общество не может выступать приобретателем доли (п. 1 ст. 23 Закона). Однако Закон предусматривает так много исключений из этого правила, что логичнее говорить: общество в случаях, предусмотренных Законом, вправе приобретать доли, принадлежащие участникам.

Формально это должно вести к уменьшению уставного капитала общества по правилам о прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК). Однако такие последствия наступят, только если общество не реализует приобретенную долю другим участникам или третьим лицам в установленный срок.

Прекращение членства в обществе может происходить не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК). По своим правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьшению размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.

В случае смерти (или реорганизации) участника общества его доля переходит к его наследникам (правопреемникам), если устав конкретного общества не требует для этого согласия остальных участников. В последнем случае наследникам (правопреемникам) участника общества компенсируется стоимость доли. Отсутствие свободы отчуждения долей в таком обществе свидетельствует о сохранении в нем элементов, свойственных объединениям лиц.

Кроме того, участники общества с ограниченной ответственностью могут приобретать дополнительные права, предусмотренные уставом общества или предоставленные им по единогласному решению общего собрания (например, право голоса, превышающее пропорциональный размер доли в уставном капитале или право назначать одного из директоров общества) (п. 2 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Участники общества несут обязанности, предусмотренные законом для любых участников товариществ и обществ (п. 2 ст. 67 ГК; п. 1 ст. 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Уставом общества либо решением его общего собрания, принятым большинством не менее чем в две трети голосов участников (или единогласно), могут предусматриваться или возлагаться дополнительные обязанности для всех или конкретных участников (например, по внесению дополнительных вкладов в имущество общества) (п. 2 ст. 9 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Такие обязанности прекращаются при отчуждении участником принадлежащей ему доли (влекущем прекращение участия в обществе) либо по решению общего собрания.

Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Возможность исключения участника из общества с ограниченной ответственностью также свидетельствует о сохранении им черт, присущих объединениям лиц, а не капиталов, и в известном смысле позволяет говорить о его смешанной природе.

Участники банков и других кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, могут также иметь особые права и обязанности (абз. 2 п. 3 ст. 87 ГК).

2. Управление обществом с ограниченной ответственностью

Правовое положение органов управления обществом детально урегулировано Законом.

В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвенная структура управления (ст. 91 ГК; ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью): высший орган - общее собрание участников и исполнительный орган. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников, количество голосов в котором у каждого участника пропорционально его доле в уставном капитале.

Общее собрание участников общества объединяет физических и юридических лиц, владеющих долями в уставном капитале общества. Посредством общего собрания участников последние реализуют свои основные права, вытекающие из статуса участника, прежде всего право участвовать в управлении делами общества и право принимать участие в распределении прибыли общества (см. ст. 67 ГК). Общее собрание участников создает исполнительный орган общества для осуществления текущего руководства деятельностью общества.

В соответствии с п. 3 ст. 32 Закона имеют право участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса следующие лица, не являющиеся участниками общества: члены совета директоров (наблюдательного совета) общества; лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества; члены коллегиального исполнительного органа общества.

Право совещательного голоса означает, что голос, которым обладает лицо, не учитывается ни при принятии решений общим собранием участников общества, ни при определении кворума, необходимого для проведения общего собрания участников общества или принятия решений.

В случае если указанные в п. 3 ст. 32 Закона лица являются участниками общества, они имеют общие права, в т.ч. присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Исключительная компетенция общего собрания перечислена в п. 2 ст. 33 Закона и включает в себя: изменение устава общества и размера его уставного капитала, образование и прекращение исполнительных органов общества, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибылей и убытков, реорганизацию и ликвидацию общества, избрание его ревизионной комиссии (ревизора) и ряд других вопросов.

Наряду с исключительной компетенцией общего собрания ряд авторов особо выделяет его общую и альтернативную компетенцию Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. А.А. Игнатенко, С. Н. Мовчана. - М.,1999. С. 210.

При этом под общей компетенцией понимается круг вопросов, который обычно рассматривается другими органами управления общества, но может (в силу специального указания устава) разрешаться и общим собранием. Вопросы альтернативной компетенции могут передаваться общим собранием только в ведение совета директоров общества, если таковой создается.

Исполнительный орган общества является постоянно действующим органом управления обществом, подотчетным общему собранию участников. Содержание руководства текущей деятельностью общества охватывает юридические и фактические действия, совершаемые исполнительным органом во внутренней и внешней сфере деятельности общества.

В задачи исполнительного органа входит: материальное и организационное обеспечение деятельности общего собрания участников, реализация принятых им решений; организация производственной деятельности общества, включая управление рабочей силой, организацию ведения бухгалтерского учета, хранение правоустанавливающих и иных документов общества; совершение от имени общества действий, направленных на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей общества.

Исполнительный (волеизъявляющий) орган может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.).

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества. Исключение составляет случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа общества управляющему - коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю.

Пункт 1 ст. 91 ГК допускает отсутствие в обществе единоличного исполнительного органа при наличии коллегиального исполнительного органа. В отличие от этого ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью такая возможность исключается.

При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником общества - в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного исполнительных органов общества.

Единоличным органом управления обществом может быть избрано лицо, не являющееся участником общества. Как следует из ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, данное положение распространяется и на членов коллегиального исполнительного органа.

Уставом общества может быть предусмотрено создание Совета директоров (наблюдательного совета), к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и подготовка и проведение общего собрания (п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В обществах создаются также ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества.

Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетен его высшему органу (общему собранию). Наиболее важные вопросы жизни общества относятся к исключительной компетенции общего собрания и не могут быть переданы на решение исполнительного органа даже по воле самого собрания. Это:

- определение основных направлений деятельности общества;

- изменения учредительных документов общества (в том числе связанные с изменением размера его уставного капитала);

- образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных органов и ревизионной комиссии;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибылей и убытков;

- исключение участника из общества;

- реорганизация и ликвидация общества;

- другие вопросы, прямо предусмотренные ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Такой подход призван защитить важнейшие интересы участников общества (отнюдь не всегда являющихся профессиональными предпринимателями) от возможных злоупотреблений со стороны его исполнительных органов. Этими же соображениями обусловлены и предусмотренные законом и уставами конкретных обществ правила о созыве и проведении очередных и внеочередных собраний общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества.

Кроме того, ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных этим Законом, а также на решение исполнительных органов общества.

Следовательно, компетенция исполнительного органа определяется методом изъятия из нее вопросов, решение которых составляет исключительную компетенцию общего собрания участников.

Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.

Пункт 6 ст. 32 Закона предусматривает возможность образования ревизионной комиссии общества или избрания ревизора общества. При этом для обществ, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии общества или избрание ревизора общества является обязательным. Наличие в обществе, имеющем пятнадцать и менее участников, такого органа управления, как ревизионная комиссия общества или ревизор общества, обязательным не является и зависит от волеизъявления учредителей (участников) общества.

Как установлено п. 6 ст. 32 Закона, членами ревизионной комиссии общества или ревизором общества могут быть как участники общества, так и лица, не являющиеся участниками общества.

Положения о ревизионной комиссии (ревизоре) общества содержатся в ст. 47 Закона. В соответствии с подп. 5 п. 2 ст. 33 Закона избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества может осуществлять профессиональный аудитор Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному Заколу «Об обществах с ограниченной ответственностью.- М.: ЗАО Юстицинформ, 2006. .

3. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

Общества с ограниченной ответственностью реорганизуются или ликвидируются по общим правилам о реорганизации или ликвидации коммерческих организаций как в добровольном, так и в принудительном порядке (ст. 92 ГК; ст. ст. 51 - 57 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в акционерное общество либо в производственный кооператив, но не в товарищество, поскольку в его составе могут быть не только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации (не говоря уже о возникновении дополнительной ответственности участников по его долгам, необходимой в товариществе, но отсутствующей в обществе).

Размещено на http://www.allbest.ru/

Вопросы добровольной реорганизации и ликвидации общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников (п. 3 ст. 91 ГК). Решение о реорганизации или ликвидации общества считается принятым, если за него единогласно проголосовали все участники общества с ограниченной ответственностью.

В случаях, установленных законом, допускается реорганизация общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК), а также ликвидация общества по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК). При этом принудительная реорганизация общества может быть проведена только в форме разделения или выделения.

Основания принудительной реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью и другими федеральными законами.

Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Слиянием юридических лиц признается создание нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц и прекращением последних. Присоединением юридического лица считается прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому ранее созданному юридическому лицу. Под разделением юридического лица понимается прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным юридическим лицам. Выделением юридического лица признается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего. Преобразование юридического лица состоит в его прекращении и образовании на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы.

Положения ГК не препятствуют проведению реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) юридических лиц одного вида (одной организационно-правовой формы), в которой участвуют или в результате которой образуются юридические лица иного вида.

Допустимость такой реорганизации зависит от того, в какие организационно-правовые формы могут быть в соответствии с законом преобразованы соответствующие организации. Например, если закон разрешает преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество или в производственный кооператив, то в результате разделения общества с ограниченной ответственностью могут быть образованы одновременно и общество с ограниченной ответственностью, и акционерное общество, и производственный кооператив.

В случаях, специально установленных законом, допускается принудительная реорганизация юридического лица по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Согласно п. 2 статьи 57 ГК такая реорганизация юридического лица проводится только в форме разделения юридического лица или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц.

Нормы о принудительной реорганизации основываются на ст. 10 ГК, не допускающей использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

В предусмотренных законом случаях реорганизация общества в форме слияния, присоединения или преобразования может быть проведена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

При реорганизации юридического лица в форме слияния, разделения, выделения и преобразования организационным следствием реорганизации является создание новых юридических лиц. В связи с этим реорганизация юридического лица в названных формах считается состоявшейся с момента государственной регистрации всех вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица новое юридическое лицо не создается. Завершение реорганизации обоих юридических лиц определяется моментом внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Ликвидацией общества признается прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Данное положение закреплено в п. 1 ст. 61 части первой ГК РФ и воспроизведено в п. 1 ст. 57 Закона Малумов А.Ю., Шевцов П.А. Комментарий к Федеральному Закону от 8 февраля 1998 Г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Постатейный). - М.: Деловой двор,2009. .

В п. 1 ст. 57 Закона говорится о добровольной и принудительной ликвидации общества: общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ, с учетом требований Закона и устава общества; общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Приведенные положения основаны на правилах п. 1 ст. 92 ГК РФ: общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников; иные основания реорганизации и ликвидации общества, а также порядок его реорганизации и ликвидации определяются Гражданским кодексом РФ и другими законами.

Общие положения о ликвидации юридического лица содержатся в ст. 61 ГК РФ. Непосредственно Законом обязанность общества принять решение о своей ликвидации предусмотрена в следующих случаях: в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации, если общество не объявило об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и не зарегистрировало его уменьшение в установленном порядке (п. 2 ст. 20 Закона); в случае если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного комментируемым Законом на дату государственной регистрации общества (п. 3 ст. 20 Закона).

В отношении принудительной ликвидации п. 2 ст. 61 ГК РФ предусмотрено, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в следующих случаях: при допущении при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; при осуществлении юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.

Непосредственно в Законе ликвидация общества в судебном порядке предусмотрена в следующих случаях: если число участников общества превысит установленный предел (пятьдесят участников) и общество в течение года не преобразуется в открытое акционерное общество или в производственный кооператив либо число участников общества не уменьшится до установленного предела (п. 3 ст. 7 Закона); если в предусмотренных ст. 20 Закона случаях уменьшения уставного капитала общества оно в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации (п. 5 ст. 20 Закона).

На основе нормы п. 3 ст. 61 ГК РФ в п. 3 ст. 7 и п. 5 ст. 20 Закона установлено, что с требованием о ликвидации общества в суд в этих случаях обращаются: орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц; иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Признание юридического лица банкротом судом в соответствии с п. 1 ст. 65 ГК РФ влечет его ликвидацию. Согласно п. 2 ст. 65 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О несостоятельности (банкротстве)". устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

На основании приведенных выше положений п. 1 ст. 92 ГК РФ в подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона установлено, что принятие решения о ликвидации общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. В соответствии с подп. 12 п. 2 ст. 33 Закона к исключительной компетенции общего собрания участников общества также отнесено назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Согласно п. 2 ст. 57 Закона предложения о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии на решение общего собрания участников общества могут выносить следующие органы и лица:

совет директоров (наблюдательный совет) общества, исполнительный орган общества.

При добровольной ликвидации общее собрание участников принимает следующие решения: о добровольной ликвидации общества; о назначении ликвидационной комиссии. Данная норма основана на положении п. 2 ст. 62 ГК РФ, согласно которой учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с Гражданским кодексом РФ, другими законами.

Задача

Совет директоров ООО «Свет» принял решение о создании филиалов и открытии представительств в ряде городов России, утвердил их уставы, в которых филиалам и представительствам предоставлялось право заниматься коммерческой деятельностью от своего имени и нести самостоятельную ответственность по своим обязательствам.

Имеют ли место в данном случае нарушения законодательства?

Решение

Имеют.

Частью 4 ст.5 Закона об обществах с ограниченной ответственностью воспроизведены следующие положения п. 3 ст. 55 части первой ГК РФ о представительствах и филиалах юридических лиц: представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и действуют на основании утвержденных им положений; руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

Кроме того, ООО несет полную имущественную ответственность за деятельность филиала и представительства, так как филиалы и представительства не являются самостоятельными юридическими лицами.

общество ограниченная ответственность реорганизация юридический

Библиографический список литературы

1. Гражданский кодекс РФ. Часть 1. Федеральный закон от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 17.07.2009).

2. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Об обществах с ограниченной ответственностью".

3. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О несостоятельности (банкротстве)".

4. Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ".

5. Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М. Волтерс Клувер, 2008.

6. Малумов А.Ю., Шевцов П.А. Комментарий к Федеральному Закону от 8 февраля 1998 Г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Постатейный). - М.: Деловой двор,2009.

7. Гражданское право. Учебник / под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т.1. - М.:Проспект,2005.

8. Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. А.А. Игнатенко, С. Н. Мовчана. - М.,1999.

9. Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному Заколу «Об обществах с ограниченной ответственностью.- М.: ЗАО Юстицинформ, 2006.

Размещено на Allbest.ru