Адвокат в суде кассационной и надзорной инстанции

Размещено на http://www.allbest.ru/

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

Тема: Адвокат в суде кассационной и надзорной инстанции

Содержание

Введение

Глава 1. Суд кассационной инстанции

1.1 Принятие поручения на ведение дела в кассационной инстанции

1.2 Выявление оснований к отмене решения или определения суда

1.3 Анализ необоснованности и незаконности постановления суда

1.4 Методика составления кассационной жалобы

1.5 Объяснения адвоката в кассационной инстанции

Глава 2. Суд надзорной инстанции

2.1 Принятие поручения на ведение дела в надзорной инстанции

2.2 Заявление о принесении протеста в порядке надзора

Заключение

Список литературы

Введение

Одним из направлений государственной деятельности является обеспечение функционирования права. Эта деятельность осуществляется специально уполномоченными органами, составляющими правоохранительную систему, в определенном, установленном законом порядке, путем применения юридических мер воздействия к физическим и юридическим лицам, допускающим нарушение правопорядка.

Соответственно этому к государственным правоохранительным органам принято относить: суды, органы юстиции, органы предварительного расследования, прокуратуру, органы обеспечения охраны правопорядка (внутренних дел, безопасности, налоговой службы и налоговой полиции, таможенные органы). К ним примыкают нотариат и адвокатура.

Однако эта деятельность включает ряд функций, выполнение которых обязательно предполагает либо допускает участие адвокатов (виды судопроизводства, расследование преступлений, оказание юридической помощи, гарантируемой государством через профессиональную адвокатуру). Именно отсюда вытекает публично-правовой характер деятельности адвокатов и место адвокатуры в правоохранительной системе, которое никак не может быть замещено так называемыми общественными объединениями.

Хотя на адвокатуру возложены функции публичного, государственного значения - обеспечение квалифицированной юридической помощи и защиты, по уголовным делам (ст. 48 Конституции РФ), она по ряду важных признаков не является государственным формированием. Ее скорее следует отнести к институтам гражданского общества, формируемым на добровольных началах из лиц, подготовленных к адвокатской профессии.

Адвокатура - это добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, созданное для оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам.

Права адвоката определяются не только юридическим статусом коллегии, в состав которой он входит, но и процессуальным законодательством, устанавливающим порядок отправления судами различных видов судопроизводства (конституционное, гражданское, уголовное, арбитражное, административное).

Задача каждого адвоката и адвокатуры в целом - не оказание содействия суду, а защита прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью

Глава 1. Суд кассационной инстанции

Суд второй (кассационной) инстанции на основании жалоб заинтересованных лиц или кассационного протеста прокурора проверяет законность и обоснованность решений суда первой инстанции, не вступивших в законную силу, и вправе отменить их или в определенных пределах внести в них изменения. Например, областной суд является судом второй инстанции по отношению к районному суду.

1.1 Принятие поручения на ведение дела в кассационной инстанции

Прием, учет жалоб и протестов производится в строгом порядке, за исполнение которого лица, занимающиеся этим, несут персональную ответственность. В приказе Минюста РФ от 16 июня 1994 г. N 19-01-88-94 "Об утверждении Инструкции по делопроизводству в районном (городском) суде" четко определен порядок принятия, прохождения и учета документов в суде.

На жалобах и протестах лицо, принявшее жалобу или протест, отмечает время их поступления в суд. К жалобе, полученной по почте, для определения даты ее подачи приобщается конверт.

К протесту прокурора или жалобе потерпевшего по уголовному делу должно быть приложено соответствующее число их копий для вручения каждому осужденному или оправданному, чьи интересы затрагивают протест или жалоба.

О дне рассмотрения дела в кассационной инстанции (согласно полученному из вышестоящего суда графику) лицу, подавшему жалобу, лично объявляется под расписку на жалобе, а приславшему жалобу по почте направляется уведомление.

О принесении протеста или жалобы, а также о месте и времени рассмотрения дела в кассационной инстанции извещаются участники процесса, интересы которых затрагивают жалоба или протест.

Осужденные, содержащиеся под стражей, извещаются о подаче протеста или жалобы, а также о времени рассмотрения дела через начальника соответствующего места предварительного заключения. Осужденному или оправданному вручается копия протеста или жалобы потерпевшего.

Лицам, участвующим в гражданском деле, вместе с извещением должна быть направлена копия жалобы или протеста, а также копии приложенных к ним письменных материалов. Возражения или объяснения, поступившие на жалобу или протест по уголовному или гражданскому делу, приобщаются к делу или в течение суток направляются в дополнение к делу в вышестоящий суд.

По истечении срока, установленного для обжалования приговора, решения, определения, а если поступили замечания на протокол судебного заседания, то и после их рассмотрения в установленный законом срок, дело с жалобой или протестом направляется в вышестоящий суд с сопроводительным письмом, подписанным судьей.

В течение срока, установленного для обжалования приговора, решения, определения и постановления, дело никем не может быть истребовано и выслано из суда (статьи 328 УПК РСФСР и 289 ГПК РСФСР).

Вместе с уголовным делом канцелярия суда направляет в вышестоящий суд заполненные судьей статистические карточки на подсудимого на всех лиц, осужденных или оправданных по делу либо в отношении которых дело было прекращено, а также на лиц, признанных судом невменяемыми. Контрольные талоны статистических карточек направляются в установленном порядке органу юстиции для контроля за результатами рассмотрения дела судом второй инстанции.

По уголовному делу, в том числе прекращенному на основании статьи 50.1 УК РСФСР, по которому подсудимые совершили оконченные преступления, связанные с причинением ущерба государственному и общественному имуществу, вместе с делом в вышестоящий суд, кроме того, направляется заполненная судьей карточка по учету сумм ущерба (Приложение N 4 к Инструкции по статотчетности).

В случаях, когда вопрос о возмещении ущерба, причиненного преступлением, рассматривается отдельно в порядке гражданского судопроизводства, указанная карточка заполняется судьей, рассмотревшим гражданское дело, иск по которому вытекает из уголовного дела, и вместе с гражданским делом также высылается в вышестоящий суд.

Правильность оформления дела, направляемого в кассационную инстанцию, проверяет судья. Дата направления дела в кассационную инстанцию и дата возвращения дела в суд, результаты кассационного рассмотрения отмечаются в учетно-статистической карточке.

В суде могут быть заведены журналы учета уголовных и гражданских дел, направленных на рассмотрение в кассационную и надзорную инстанции.

Копии судебных постановлений и сопроводительных писем по делам, направленным в вышестоящую инстанцию, хранятся в специальной папке до их возвращения.

Кассационные жалобы и протесты по гражданскому делу, при подаче которых не были соблюдены требования, предусмотренные статьей 288 ГПК РСФСР, хранятся при деле и в течение установленного судьей срока контролируются. Копия определения судьи не позднее следующего рабочего дня направляется лицу, подавшему жалобу или протест. Если недостатки, указанные в определении, не будут устранены в назначенный судьей срок, эти жалобы и протесты считаются не поданными и с сопроводительным письмом за подписью судьи возвращаются лицам, подавшим жалобу или протест.

Кассационные жалобы или протесты по гражданским и уголовным делам, поданные с пропуском срока, возвращаются лицам, подавшим жалобу или протест.

1.2 Выявление оснований к отмене решения или определения суда

Рассмотрим этот вопрос на примере:

Одним из актуальных гражданских дел последнего времени является дело о компенсации вреда, причиненного в результате террористического акта 23-26 октября 2002 г. в мюзикле «Норд-Ост».

Так, в Судебную коллегию по гражданским делам Московского городского суда обратились адвокаты Трунов И.Л., Трунова Л.К., Матвеев Л.Г. в интересах истцов по делу №2-488 по иску Алякиной А.К., Карповых С.Н., Т.И. и И.С., Фроловой Л.Н., Храмцовых А. Ф., И.Ф. и В.И., Любимова Н.А., Бессоновой А.А. и др. к Правительству гор. Москвы и Департаменту финансов гор. Москвы о компенсации вреда, причиненного в результате террористического акта 23-26 октября 2002 г. в мюзикле «Норд-Ост» на решение Тверского районного суда от 23 января 2003 г. об отказе в иске о возмещении морального вреда Карповой Т.И., Карпову И.С., Чернецовой З.П., Храмцовым И.Ф., В.И., и А.Ф. и определение Тверского районного суда от 23 января 2003 г. о выделении в отдельное производство исковых заявлений Миловидовой О.В., Шальнова А.Б., Шальновой О.А. и других. Суть кассационной жалобы сводится к следующему.

В кассационной жалобе ставится вопрос об отмене судебного решения по делу №2-488 об отказе в иске о возмещении морального вреда пострадавшим от террористического акта 23-26 октября 2002 г. на Дубровке, и об отмене определения о выделении в отдельное производство ряда исков считаем необходимым указать, что решение определение суда являются незаконными и необоснованными и подлежащими отмене по основаниям, предусмотренным ст. 362 ГПК РФ, а именно:

неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;

нарушение и неправильное применение норм материального права и норм процессуального права.

I. Судом неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела.

1. Суд не исследовал всех предусмотренных подлежащей применению нормой материального права доказательственных фактов, наличие или отсутствие которых влияло на исход по делу.

Так, предъявляя иск к Правительству субъекта федерации, на территории которого совершена террористическая акция, т.е. к Правительству Москвы исковые требования, помимо прочего основывались на ст. 151 ГК РФ, предусматривающей компенсацию морального вреда, часть 2 которой обязывает суд при определении размеров компенсации морального вреда учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред.

Однако суд безосновательно уклонился от исследования и установления обстоятельств, закрепленных указанной нормой и являющихся обязательными для рассмотрения исков о компенсации морального вреда.

Судья посчитала достаточным обстоятельства того, что "представители ответчиков в судебном заседании признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных в результате указанного террористического акта, о чем расписались в протоколе судебного заседания".

Тем не менее, ч. 2 ст. 151 ГК РФ, как указано выше требует индивидуализации причиненного морального вреда каждому конкретному истцу. Часть 2 ст. 1101 ГК РФ гласит, что размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий... Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Признание факта перенесения истцами физических и нравственных страданий в связи с гибелью их родных и претерпеванием морального вреда, причиненного в результате террористической акции, не может подменить оценку судом характера физических и нравственных страданий, которая возложена законодателем исключительно на суд с учетом индивидуальных особенностей каждого конкретного истца, которому причинен моральный вред.

Таким образом, суд неправильно определил обстоятельства, предмета доказывания. Вне зависимости от решения по делу, суд должен был установить в отношении каждого конкретного лица характер причиненных физических и нравственных страданий, размер этих страданий с учетом индивидуальных особенностей истцов и иные заслуживающие внимания обстоятельства.

Однако председательствующая в судебном заседании судья не выполнила данного обязательного требования закона, тем самым, во-первых, нарушила нормы материального права, а во-вторых, проявила тенденциозность и показала предрешенность исхода дела.

2. В решении суда записано: «В судебном заседании представители ответчиков признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных в результате указанного террористического акта, о чем расписались в протоколе судебного заседания...».

Суд неверно изложил позицию ответчиков о признании факта.

Так, в судебном заседании представители ответчиков заявили, что они признают факт причинения физических и нравственных страданий истцам, а также то, что ответчики признают и суммы исков заявленных истцами (п. 39 стр. 8 замечаний на протокол судебного заседания).

В протоколе судебного заседания на л.д. 184 записано, что ответчики не оспаривают перенесения истцами физических и нравственных страданий в связи с террористическим актом.

На личном деле 185 имеется рукописная запись «Мы признаем факт претерпевания истцами физических и нравственных страданий» удостоверенная представителями ответчиков Расторгуевым А.Е. и Булгаковым Ю.В.

Однако суд в решении преднамеренно исказил фактические обстоятельства, установленные в судебном заседании, указав, что представители ответчиков признали факт перенесенных истцами нравственных и физических страданий в связи с гибелью их родных, в то время, как был установлен факт претерпевания страданий всеми истцами по делу и родственниками и непосредственно бывшими заложниками (Шальнов А.Д., Любимов Н.А.).

II. Вторым основанием отмены обжалуемого решения является неправильное применение норм материального права.

Свои исковые требования истцы основывают на ст. 17 Федерального закона «О борьбе с терроризмом».

Доминантой решения суда является вывод: «Анализируя положения Федерального закона «О борьбе с терроризмом», суд приходит к выводу о том, что закон не содержит прямых указаний на обязанность субъекта Федерации по возмещению морального вреда».

Данный вывод незаконен и необоснован.

Вред - это последствия всякого повреждения, порчи, убытка вещественного или нравственного, всякое нарушение прав личности или собственности, законное и незаконное. В.И. Даль. Толковый словарь. Т.1. с. 264. М., 2002.

Понятие "возмещение вреда" указанное в статье 17 Федерального закона "О борьбе с терроризмом" полное. Законодатель не детализировал разделение видов возмещения вреда, по смыслу закона компенсируется причиненный терроризмом как моральный вред, так физический, так и имущественный.

В иных федеральных законах также дается полное понятие возмещение вреда детализируя, что в него входят право на возмещение имущественного вреда, устранение последствий морального вреда (УПК РФ ст. 133), такой же подход в Конституции РФ. Статья 53 дает единое понятие возмещение вреда, в которое входят все три разновидности вреда: моральный, физический, имущественный.

Гражданский кодекс РФ в главе 59 регламентирует общие условия о возмещении вреда, конкретизируя вред как, вред, причиненный личности или имуществу гражданина.

Таким образом, очевидна ошибочность толкования судом норм материального права, т.е. положений ст. 17 и 18 «Закона о борьбе с терроризмом» как не содержащих указания на обязанность возмещения исполнительным органом власти субъекта федерации морального вреда.

Отказывая в удовлетворении иска, суд сослался на положения ст. 151, 1064, 1100 ГК РФ.

На положение этих же статей и ст. 150 Гражданского законодательства ссылаются и истцы в обосновании своих исковых требований.

В соответствии с действующим законодательством (ст. 1064 ГК РФ), возмещение вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

Правительство Москвы не является причинителем вреда, и истцы не пытались доказать наличия вины в действиях ответчика. Однако в соответствии со ст. 17 Закона «О борьбе с терроризмом» именно субъект федерации обязан возместить вред, причиненный в результате террористической акции.

Случаи возмещения вреда вне зависимости от вины причинителя указанные в ст. 1100 ГК РФ. Помимо перечисленных в ГК РФ трех случаев, там также указано - иные случаи, предусмотренные законом.

Именно к таким иным случаям относится возмещение вреда, причиненного террористическим актом, поскольку именно ст. 17 Федерального закона «О борьбе с терроризмом» (т.е. специальный закон) закрепляет обязанность субъекта Российской Федерации и непосредственного самого государства Российской Федерации, возмещать вред (материальный - имущественный, и моральный - физические и нравственные страдания).

Кроме того, по общему правилу гражданского судопроизводства, моральный вред компенсируется в случаях нарушения или посягательства на личные нематериальные (неимущественные) блага и права граждан.

III. В мотивированной части решения суда (л.д. 230) указано: «истцы в судебном заседании поясняли, что физические и нравственные страдания им причинены в результате неправильного проведения операции по освобождению заложников - штурма, которого, по их мнению, возможно было бы избежать, исполнив требования террористов по проведению митингов, переговоров с названными террористами представителями Правительства РФ. Истцам предоставлялась неполная информация о том, что происходит внутри зала, какие меры, но освобождению заложников предпринимаются, представлена неверная информация о том, что операция по освобождению прошла успешно, неправильно осуществлялись эвакуация, первая медицинская помощь и лечение освобожденных заложников. Истцам приходилось разыскивать своих родных - освобожденных заложников самостоятельно, т.к. больницы и штаб не предоставляли полной информации об их местонахождении. При оформлении свидетельств о смерти органы ЗАГС отказывались указывать в документе сведения о гражданстве. Истица Карпова Т.И. также указала на отсутствие внимания со стороны Правительства к ее семье, переживающей гибель сына - Карпова Александра - известного барда, музыканта,, поэта, а именно: траурный венок был скуден, без мемориальной надписи, предложенный на выделенный Правительством Москвы средства гроб был выполнен некачественно».

Суд неверно установил фактические обстоятельства, поскольку истцы мотивировали свои исковые требования, ссылаясь на пережитые ими страдания, душевные и физические муки, связанные с захватом заложников, их удержанием, розыском своих родных и близких, их смертью. Однако эти обстоятельства в решении суда не отражены, несмотря на то, что они указаны и в исковых заявлениях и были озвучены в судебном заседании.

При указанных обстоятельствах адвокаты потерпевших, что решение Тверского районного суда гор. Москвы по делу №2-488/03 является незаконным и необоснованным и подлежащим отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 336, 337-340, 361,362, 363-364 ГПК РФ, адвокаты попросили:

Отменить решение Тверского районного суда города Москвы от 23 января 2003 г. и определение того же суда от 23 января 2-003 г. по гражданскому делу №2-488/2003 по иску Алякиной А.К., Акимовой Е.Г., Карповой Т.И., Чернецовой З.П., Храмцовой В.И. и других к Правительству Москвы о компенсации морального вреда.

Храмцов А.Ф., Храмцова И.Ф., Храмцова В.И., Алякина А.К., Чернецова З.П., Карпов С.Н., Карпова Т.И., Карпов И.С., Волков Н.А., Миловидов Д.Э., Акимова Е.Г., Фролова Л.Н., Любимов Н.А., Бондаренко В.Г., Бондаренко Н.П., Горохолинский С.А., Бессонова А.А., Рыбачок Л.В., Силоренков П.И., Солодова О.Е., Рябцева А.А., Рябцев А.Н., Хазиева Т.В.

Дело направить в Верховный Суд РФ для определения подсудности.

Таким образом, в целом, к суду Первой инстанции в гражданском процессе у истцов и ответчиков остаются существенные претензии. Не всегда соблюдаются права и законные интересы граждан, имеют место явные нарушения действующего законодательства, что свидетельствует о большой важности правового института «кассационной инстанции».

К сказанному добавим, что большое значение в повышении эффективности производства в кассационной инстанции имеет своевременное и правильное составление документов в суд.

1.3 Анализ необоснованности и незаконности постановления суда

Согласно закону, приговор должен быть законным, обоснованным, мотивированным и справедливым (ст.ст. 323, 327 УПК).

Законность приговора -- это его строгое соответствие требованиям материального и процессуального права. Соответствие приговора уголовному закону означает, что в нем должны быть правильно решены вопросы о применении норм Общей части УК, квалификации преступления, виде и размере наказания, возмещении имущественного ущерба и т.д. При этом должны быть правильно применены не только нормы уголовного закона, но и относящиеся к данному делу нормы гражданского, трудового и иных отраслей материального права. Законность приговора с точки зрения процессуального права означает, что должны быть соблюдены все процедурные правила, предусмотренные законом в ходе всего уголовного судопроизводства.

Некоторые авторы считают, что законность приговора -- это соблюдения уголовно-процессуальных и уголовно-правовых законов только при постановлении приговора Строгович М.С. Проверка законности и обоснованности приговоров. -- М., 1956. С. 65; Перлов М.Д. Приговор в советском уголовном процессе. -- М., 1960. С. 195.. Это утверждение не совсем точное. Приговор -- это итог не только судебной, а и досудебной деятельности, и поэтому важное нарушение уголовно-процессуальной формы в деятельности, которая предшествовала постановлению приговора, исключает возможность признания его законным Коваленко Є.Г. Кримінальний процес України: Навч. посібник. -- К., Юрінком Інтер, 2003. С. 481..

Только законный и обоснованный приговор обеспечивает воспитательный результат судебной деятельности. Как выражение правосознания судий, такой приговор формирует и правосознание граждан, укрепляет их веру в незыблемость гарантированных им Конституцией Украины прав и законных интересов.

Понятие обоснованности приговора связано с достоверным решением вопросов, которые подлежат установлению в уголовном деле. Обоснованность приговора означает, что выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют обстоятельствам дела, подтвержденным совокупностью доказательств, которые исследованы в судебном заседании и признаны судом достоверными и достаточными.

Обоснованность приговора -- это особое его качество, при котором выводы суда об имевшем место быть преступлении, о виновности или невиновности подсудимого в совершении преступления, о назначении ему степени наказания, об удовлетворении гражданского иска или об отказе в нем, а также решение всех других вопросов, которые возникают в уголовном деле, с достоверностью вытекают из полностью собранных и правильно оцененных судом доказательств Коваленко Є.Г. Кримінальний процес України: Навч. посібник. -- К., Юрінком Інтер, 2003. С. 482..

Мотивированность приговора означает, что в нем излагаются все фактические и юридические аргументы, которые подтверждают выводы и решения, содержащиеся в описательной и резолютивной частях приговора. Мотивировка является выражением законности и обоснованности приговора. Немотивированный приговор не может быть признан законным и обоснованным.

Справедливость приговора не указана как требование в уголовно-процессуальном законе, однако это требование или свойство формулируется в уголовно-процессуальной теории. Существует узкое и широкое понимание справедливости приговора. В узком смысле справедливость приговора основывается на его законности и обоснованности и означает правильное разрешение дела по существу и по форме, отвечающее не только правовым, но и социально-нравственным принципам отношения к человеку и совершенному им деянию.

1.4 Методика составления кассационной жалобы

адвокат кассационный суд надзор

Согласно ст. 336 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, на решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана кассационная жалоба, а прокурором, участвующим в деле, может быть принесено кассационное представление.

Если решение суда первой инстанции не вступило в законную силу, оно может быть обжаловано (ст.337 ГПК РФ) в течение десяти дней со дня принятия решения судом в окончательной форме (ст.338 ГПК РФ).

В соответствии с ч.1 ст. 339 ГПК РФ, кассационные жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда, в который адресуется жалоба, представление;

2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или место нахождения;

3) указание на решение суда, которое обжалуется;

4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению доказательств.

Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, или прокурора, приносящего кассационное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в жалобе, представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 339 ГПК РФ).

Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, кассационное представление - прокурором. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочие представителя, если в деле не имеется такое полномочие (ч. 3 ст.339 ГПК РФ).

К кассационной жалобе прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, если жалоба при ее подаче подлежит оплате (ч.4 ст.339 ГПК РФ).

1.5 Объяснения адвоката в кассационной инстанции

После вступления решения в законную силу лица, участвующие в деле, в т.ч. и адвокат-представитель, не могут вновь заявлять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.

Пределами кассационной жалобы определяются пределы проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции в кассационном порядке.

Производство в суде кассационной инстанции построено на тех же основных началах, что и производство в суде первой инстанции, с теми лишь особенностями, которые вытекают из различия предмета судебного разбирательства, проверочного характера функций суда второй инстанции.

Лица, участвующие в деле, и их представители в суде второй инстанции пользуются широкими процессуальными правами. Они должны быть оповещены о дне разбирательства дела в суде второй инстанции, имеют право участвовать в судебном разбирательстве, знакомиться со всеми материалами, поступившими в суд второй инстанции, давать объяснения по делу, поддерживать жалобу, возражать против жалобы, а также представлять дополнительные материалы. Но их неявка не препятствует разбору жалобы.

Адвокат - представитель вправе представить объяснения на жалобу или протест с приложением документов, подтверждающих эти объяснения. Если суд сочтет необходимым, он может обязать представить объяснения и приложенные к нему документы с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

Адвокат-представитель вправе отказаться от поданной жалобы. Однако для суда такой отказ не является обязательным. В случае если такое действие адвоката-представителя противоречит закону или нарушает права и охраняемые интересы других лиц, суд может, не приняв отказ от кассационной жалобы, рассмотреть дело в кассационном порядке.

Отказ адвоката-представителя истца от иска или мировое соглашение сторон, совершенные после подачи кассационной жалобы или протеста, должны быть представлены кассационной инстанции в письменной форме. Принятие отказа кассационной инстанцией влечет отмену вынесенного решения и прекращение производства по делу.

В ходе разбирательства дела в суде второй инстанции, после доклада дела, суд выслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, и представителей. Сначала выступает лицо, подавшее кассационную жалобу, и его представитель. В случае обжалования решения обеими сторонами первым выступает истец.

Вступившие в законную силу решения, определения и постановления всех судов Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке судебного надзора по протестам лиц, имеющих право принесения протеста.

Жалоба с просьбой о принесении протеста адресуется соответствующему должностному лицу (ст. 320 ГПК РСФСР), с указанием наименования лица, подавшего жалобу, ссылкой на судебный акт, который обжалуется, и суд, постановивший его, аргументацией несогласия с принятым решением, определением или постановлением, вступившими в законную силу (ст. 330 ГПК РСФСР - неправильное применение или толкование норм материального права; существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда), просьбой, в случае необходимости, о приостановлении исполнения соответствующих решений, определений и постановлений (ст. 323 ГПК РСФСР), перечнем прилагаемых к жалобе письменных материалов, в т.ч. копии обжалуемого решения, определения или постановления.

В случае принесения протеста суд извещает об этом лиц, участвующих в деле, и направляет им копии протеста. Ранее действовавший порядок, при котором суд по своему усмотрению решал вопрос о сообщении или несообщении лицам, участвующим в деле, о времени и месте рассмотрения дела и предоставлял им возможность в любом; случае представить письменные объяснения на протест и дополнительные материалы. Постановлением Конституционного Суда РФ от 14 апреля 1999 г. № 6-П признан неконституционным; (см. приложение). Однако, так же как и ранее, неявка в судебное заседание лиц, участвующих в деле, которые извещались о времени и месте рассмотрения дела, не является препятствием к разбирательству дела.

Решения, определения и постановления судов по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены также и по вновь открывшимся основаниям по заявлению лиц, участвующих в деле, или их представителей, которое направляется в суд, вынесший решение, определение или постановление. Срок подачи такого заявления установлен в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, служащих основанием пересмотра.

Статья 333 ГПК РСФСР к таким основаниям относит: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором суда заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, подложность документов либо вещественных доказательств, повлекшие за собой постановление незаконного или необоснованного решения; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные действия сторон, других лиц, участвующих в деле, либо их представителей или преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении данного дела; отмена решения, приговора, определения или постановления суда либо постановления иного органа, послужившего основанием к вынесению данного решения, определения или постановления.

Перечень оснований к пересмотру дела по вновь открывшимся основаниям предопределяет действия адвоката-представителя, собирающего документы для возбуждения соответствующего производства в суде. Как и при рассмотрении дела в кассационной и надзорной инстанции, заявитель и лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления. Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России: Учебное пособие. - М.: Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова. - 2000. С. 99.

Правоотношения, возникающие в исполнительном производстве, регулируются рядом правовых актов, важнейшим из которых является Федеральный Закон № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г.

Сторонами исполнительного производства являются взыскатель и должник. Они могут лично участвовать в исполнительном производстве или поручать ведение дела представителю, который, действуя по доверенности, имеет право совершать от имени представляемого всех действий, связанных с исполнительным производством: знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать в совершении исполнительных действий, давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в исполнительном производстве, заявлять отводы. При наличии в доверенности специально оговоренных полномочий представитель также имеет право на совершение следующих действий: предъявлять и отзывать исполнительный документ; передавать полномочия другому лицу; обжаловать действия (бездействия) судебного пристава-исполнителя; получать присужденное имущество (в том числе и деньги).

Возможные варианты конкретного выражения полномочий представителя следующие. 1. Обращаться с заявлением к судебному приставу-исполнителю: 1.1) о принятии исполнительного документа (о возбуждении исполнительного производства); 1.2) об описи имущества должника и наложении ареста; 1.3) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий); 1.4) об отложении исполнительных действий (право представителя взыскателя); 1.5) об отложении взыскания (право представителя должника); 1.6) о возврате исполнительного документа (право представителя взыскателя при неисполнении или частичном исполнении); 1.7) о розыске должника, имущества должника или розыске ребенка. 2. Обращаться с заявлением в суд или иной орган, выдавший исполнительный документ; 2.1) об отсрочке или о рассрочке исполнения, а также об изменении способа и порядка исполнения (при наличии обстоятельств, препятствующих совершению исполнительных действий); 2.2) о восстановлении пропущенного срока предъявления исполнительного листа или судебного приказа к исполнению. 3. Обжаловать в соответствующий суд: 3.1) постановление судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства; 3.2) действия судебного пристава-исполнителя, возвратившего исполнительный документ; 3.3) постановление судебного пристава-исполнителя об отложении исполнительных действий; 3.4) постановление судебного пристава-исполнителя об отказе в розыске должника или его имущества и о взыскании расходов по розыску; 3.5) определение суда о приостановлении или прекращении искового производства (в кассационном порядке).

Глава 2. Суд надзорной инстанции

Суд надзорной инстанции по протестам управомоченных на то прокуроров или председателей судов (и их заместителей) проверяет законность и обоснованность вступивших в законную силу решений суда первой инстанции, а также решений кассационной инстанции или нижестоящей надзорной инстанции.

Свою деятельность надзорная инстанция осуществляется путем:

непосредственного рассмотрения уголовных дел по протестам и отмены либо изменения неправильных судебных решений;

дачи суда первой и кассационной инстанции, в случае отмены их решений, конкретных указаний по об устранении нарушений закона, которое повлекло вынесение незаконного и необоснованного судебного акта.

2.1 Принятие поручения на ведение дела в надзорной инстанции

Надзорная проверка производится осуществлением четырех этапов в указанном порядке:

Истребование дела из суда и его изучение для принятия решения об опротестовании судебного решения либо об отказе в принесении протеста;

Опротестование судебного решения и передача дела с протестом в надзорную инстанцию;

Рассмотрение дела по протесту в суде надзорной инстанции;

Принятие решения по рассмотренному делу в надзорной инстанции.

На первой стадии лицом, производящим рассмотрение дела в порядке надзора производится изъятие необходимого для рассмотрения дела из суда, в котором оно находится. Истребовать дело может любое лицо из указанных в статья 371 УПК РСФСР в соответствии с их компетенцией, (подробнее мы их рассматривали во втором вопросе настоящей работы). Помимо вышеперечисленных должностных лиц правом изъятия дела из районных (городских) судов обладает районный, городской прокурор. Хотя сами эти прокуроры не могут приносить протест, они имеют право при обнаружении нарушения вынести представление вышестоящему прокурору с предложением принести протес в порядке надзора. Об истребовании дела из суда для принятия решения о принесении протеста может ходатайствовать перед лицами, перечисленными в ст. 371 УПК РСФСР Уполномоченный по правам человека в РФ.

После изъятия и изучения дела по нему принимается решение об опротестовании или не опротестовании дела. По итогам проверки лицо, ее проводившее составляет заключение, если проверка проводилась по чьему либо поручению, то тогда заключение составляется непосредственно проводившим проверку, а утверждается тем, кто поручил ее проведение. Решение об опротестовании принимается в случае, если приговор, постановление или определение по истребованному делу являются незаконными. Если оснований к опротестованию дела не обнаружено, а дело истребовано по ходатайству какого-либо лица, субъект истребовавший дело извещает ходатайствующего о том, что оснований к вынесению протеста нет, с указанием мотивов и дело возвращается в суд, из которого оно было истребовано.

Вторая стадия заключается в опротестовании судебного решения и передаче дела на рассмотрение надзорной инстанции. Опротестование заключается в вынесении протеста лицом, производившим проверку. В дальнейшем протест передается для рассмотрения в соответствующую надзорную инстанцию.

Третья стадия состоит в непосредственном рассмотрении в судебного заседании суда надзорной инстанции дела, по которому принесен протест. О процессе рассмотрения дела в порядке надзора в суде будет посвящен отдельный вопрос данной работы.

Четвертой стадией является принятие решения по делу. Возможные варианты принятых решений закреплены законодательно, и содержаться в ст. 378 УПК РСФСР. Этой теме будет посвящен отдельный вопрос данной работы.

2.2 Заявление о принесения протеста в порядке надзора

Прежде всего, дадим понятие термину протест в порядке надзора.

Протест в порядке надзора - это процессуальный документ правомочного должностного лица, внесенный в соответствующий суд надзорной инстанции с просьбой об отмене или изменении вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда.

Содержание протеста принесенного в порядке надзора законодательно не определено. Но по сложившейся практике протест должен содержать:

наименование суда надзорной инстанции, в который приносится протест;

указание на приговор, определение, постановление, об отмене или изменении которых ставиться вопрос;

доводы и обоснования отмены или изменения судебного решения;

нормы права, которые были нарушены при вынесении акта подлежащего отмене либо изменению;

предложения по устранению этих нарушений закона;

просьба лица принесшего протест в формулировке указанной пп. 2-5 ч. 1 ст.378 УПК РСФСР;

подпись с указанием должностного положения;

в случае если делаются ссылки на дополнительные материалы, они должны быть приложены к протесту.

Каких либо сроков ограничивающих вынесения протеста не существует. Это положение обосновано тем, что протест приносится на вступившие в законную силу приговоры, постановления, определения суда.

Принесение протеста осуществляется путем передачи его в надлежащий суд в зависимости от того на решение, какого суда он приносится.

Отзыв протеста может произвести лицо, которое его принесло и его вышестоящий руководитель. Отзыв протеста допускается только до момента начала его рассмотрения. В случае, если лицо во время рассмотрения протеста убедилось в его необоснованности, оно может отказаться от его поддержания.

При отзыве протеста дело снимается с рассмотрения и направляется в тот суд, откуда оно было изъято. Отзыв протеста оформляется путем направления в суд надзорной инстанции соответствующего письма либо наложение резолюции на самом протесте.

По окончании рассмотрения протеста суд надзорной инстанции принимает одно решение из указанных в ст. 378 УПК РСФСР, о чем подробно будет сказано ниже.

Протест приносится следующими должностными лицами:

Генеральным прокурором РФ.

Председателем Верховного Суда РФ;

Заместителями Генерального Прокурора РФ;

Заместителями Председателя Верховного Суда РФ;

Председатель Верховного Суда республики входящей в состав РФ, краевого, областного, городского суда, суда автономной области и автономного округа, прокурор республики входящей в состав РФ, края, области, города, автономной области и автономного округа.

Заявление или представление лиц, обладающих правом обращения о возбуждении надзорного производства, должно отвечать определенным требованиям.

Во-первых, оно должно быть подписано тем лицом, которое ходатайствует о пересмотре судебного акта, или его представителем. Представитель может выступать от имени представляемого на основании надлежаще оформленных документов (ч.3 и 4 ст. 61 АПК).

Во-вторых, устное обращение не допускается, оно должно быть подано только в письменном виде.

И в-третьих, заявление ил представление должно быть адресовано и направляется непосредственно в Высший Арбитражный Суд РФ, в отличие от апелляционной и кассационной жалоб, которые подаются через суд первой инстанции, принявшей решение. Направление заявлений другим адресатам является неправильным, так как правом рассмотрения таких обращений по закону обладает только Высший Арбитражный Суд РФ.

Заявление или представление по форме и по содержанию должно соответствовать закону. В нем необходимо указывать, кто обращается, каково его процессуальное положение (истец, ответчик, лицо, не участвовавшее в деле, о правах и обязанностях которого принято решение суда, и т.д.), другие лица, участвовавшие в деле, их юридические адреса. В отношении граждан - имя и место жительства, юридических лиц- наименование и место нахождения.

Заявитель должен указать, какой судебный акт он оспаривает, каким арбитражным судом и когда он принят. В случае, когда по делу принимались другие судебные акты, они также должны быть названы.

Если рассматривалось дело, содержащее спор, то должен быть назван предмет спора, т.е. его суть.

Основным содержанием обращения являются правовые аргументы несогласия с оспариваемым судебным актом со ссылкой на конкретные законы и иные нормативные правовые акты. В заявлении или представлении указывается, в чем, по мнению заявителя, заключается нарушение или неправильное применение норма материального и (или) процессуального права. При этом одного факта нарушения недостаточно. Закон требует показать связь этого нарушения с существенным ущемлением заявителя в его правах в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обращение должно содержать перечень документов, которые к нему приложены.

Соблюдение требований относительно приведения в обращении указанных выше данных является обязательным. Невыполнение их может повлечь за собой отказ в принятии заявления или представления.

Помимо этого заявитель может привести по своему усмотрению и другие сведения, которые помогут правильно и своевременно рассмотреть обращение, в частности данные о телефонной, телефаксной или иной связи с лицами, участвующими в деле, и их представителями.

В приложении к заявлению необходимо представить копии оспариваемых судебных актов. Если обращение подписано представителем, то оно должно содержать необходимые данные о нем, а также документальное подтверждение его полномочий.

На стадии надзорного производства действие принципов состязательности, равноправия сторон проявляется в числе других факторов в том, что участвующие в деле лица имеют право знать об аргументах, приводимых в заявлении или представлении, и иметь возможность высказать по ним свои соображения. В этих целях для обеспечения каждого из них документами, направленными в Высший Арбитражный Суд РФ, на заявителя возлагается обязанность представить в необходимом количестве (по числу участвующих в деле лиц) копии обращения и приложений к нему.

Заключение

Под адвокатурой принято понимать совокупность юристов-профессионалов, объединенных в коллегии адвокатов и имеющих задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающей участие в различных видах судопроизводства, разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов (заявлений, жалоб, договоров и т.п.).

Функционирование адвокатуры является основным способом Обеспечения положения ст. 48 Конституции РФ, ч. 1, которая гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи».

Средства и методы защиты должны быть основаны на законе. Адвокат не вправе в интересах клиента представлять правоохранительным органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетелей и потерпевших, дабы склонить их к отступлению от правды и даче ложных показаний и т.п.

Это значит, что адвокат не слуга клиента, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при неизменном условии - не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов (но не ложных притязаний).

Список литературы

1. Конституция РФ.-СПб., 2000.

2. Гражданский кодекс РФ в двух частях.- СПб., 2001 г.

3. Гражданский процессуальный кодекс (по состоянию на 1 сентября 2003 года).-СПб.: ООО «Виктория Плюс», 2003.

4. Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России: Учебное пособие. - М.: Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова. - 2000.

5. Чувилев А.А., Чувилев А. А. Правоохранительные органы: Учебное пособие. - М.: Юриспруденция, 2000

6. Правоохранительные органы Российской Федерации: учебник под ред. В.П.Божьева, - М., Спарк, 1999.

7. Борисова Е. А. Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. 2-е изд., испр. и доп. - М.: Городец, 2000.

8. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М. К. Треушникова. - М., 2003.

9. Гражданский процесс. Учебник / Под ред. В. А. Мусина, Н. А. Чечиной, Д. М. Чечота. - М.: Проспект, 2001.

10. Гражданское процессуальное право России / Под ред. М. С. Шакарян. - М.: Юристъ, 2002.

Размещено на Allbest.ru