Труд иностранцев у российского работодателя

Условия, включаемые в трудовой договор с иностранцем, перечислены в ст. 57 ТК РФ. Это: фамилия, имя, отчество; ИНН; место и дата заключения трудового договора; место работы; условия труда и пр.

На иностранных работников, работающих по трудовому договору, распространяются положения ст. 115 ТК РФ о продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (28 календарных дней).

В трудовой договор с иностранным работником может быть включено условие об испытании. ТК РФ в ст. 70 никаких ограничений на данный счет не содержит, в связи с чем почему бы и нет? Иностранному работнику можно установить испытание при приеме на работу и даже его уволить в связи с неудовлетворительным результатом испытания.

Пожаловаться на незаконные действия работодателя (например, на существенное нарушение условий договора) можно в миграционную службу, и, скорее всего, потерять данную работу.

При этом иностранцы, осуществляя трудовую деятельность в РФ по нормам трудового права, могут выступать как в качестве работников, так и в качестве работодателей.

Выступая именно в качестве работников, иностранцы заключают с работодателем трудовой договор, при этом не имеют значения вид и содержание данного договора. Исключения из этого правила могут иметь место в связи с установлением законодательством РФ особых правил при осуществлении иностранцами трудовой деятельности в РФ.

Нормы трудового законодательства РФ обязательны для применения на всей территории России (в том числе и на борту морских судов, плавающих в открытом море под флагом РФ, и в пределах континентального шельфа, и на территории посольств РФ за рубежом ит.д.).

Из содержания положений ст.11 ТК РФ вытекает, что с учетом многообразия нормативно-правовой базы РФ по регулированию в целом трудовых отношений в регулировании труда иностранцев могут быть использованы как общие, так и специальные нормы, учитывающие различные особенности в регулировании труда этой категории граждан.

При этом специальные нормы трудового права РФ, свидетельствующие о различном подходе к регулированию трудовых отношений иностранцев, применяются наряду с общими нормами законодательства РФ о труде всех работников, работающих по трудовому договору, если только для иностранцев относительно каких-либо условий труда не установлены особые правила.

К примеру, по общему правилу согласно п. 4.2 и 5 ст. 13 Закона о правовом положении иностранцев, иностранные граждане, временно пребывающие в России, не имеют права трудиться за пределами того региона РФ, на территории которого им выдано разрешение на работу. Такое же ограничение действует и для иностранных граждан, временно проживающих на территории России. Это означает, что работодатель либо заказчик услуг должен отказать в приеме на работу (в заключении гражданско-правового договора) иностранцу, нарушающему указанные нормы. В противном случае, работодатель может быть подвергнут привлечению к ответственности по ст. 18.15 КоАП РФ.

Но в миграционном законодательстве есть исключения из данного правила - это направление иностранного работника в служебные командировки в другие регионы России, а также, если его постоянная работа носит разъездной характер (выполняется в пути), и это закреплено в его трудовом договоре (Постановление Правительства от 17.02.2007 г. № 97).

Согласно ст. 166, 167 ТК РФ служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. При этом за работником сохраняется место работы (должность) и средний заработок, а также возмещаются расходы, связанные с поездкой. Из всего вышеперечисленного следует, что нахождение в командировке иностранного работника не меняет для него места основной работы. И в принципе, нахождение в командировке не признается работой в другом субъекте России. Т. е. работодатель вправе направить иностранных работников в командировки по всей нашей стране, несмотря на то, что разрешение на работу действует лишь на территории конкретного региона России. Но, по мнению контролирующих органов, поездка иностранного работника в командировку в иной субъект является нарушением правил привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства. Однако официальных разъяснений по данному вопросу нет.

В соответствии с указанным ранее Постановлением Правительства № 97, при направлении в командировку общая продолжительность трудовой деятельности иностранца вне пределов субъекта России не может превышать:

для временно пребывающих - 10 календарных дней в течение действия разрешения на работу (обратите внимание на то, что это не срок одной командировки, а срок всех командировок работника в течение действия разрешения);

для временно проживающих - 40 календарных дней в течение года.

В случае разъездной работы, общая продолжительность трудовой деятельности на территории иных субъектов России не может превышать:

для временно пребывающих - 60 календарных дней в году;

для временно проживающих - 90 календарных дней в течение года.

Все обозначенные случаи распространяются лишь на определенные профессии и должности, списки которых до настоящего времени официально не утверждены.

По нашему мнению, правовое регулирование трудовых отношений с иностранным участием является сравнительно новым для трудового права РФ направлением, которого практически не было в советском трудовом праве и которое даже не сложилось в окончательной форме на сегодняшний день. К сожалению, данному вопросу как в учебной литературе по трудовому праву России, так и в других источниках, уделяется недостаточное внимание, в частности, отсутствуют специальные разделы об особенностях регулирования в России труда иностранных граждан. В некоторых учебниках, изданных уже после принятия нового ТК РФ, лишь упоминается о существовании международных правовых актов, регулирующих сферу труда.

Необходимо отметить, что еще до принятия трудового законодательства некоторые специалисты в области трудового права последовательно исследовали вопросы о регулировании труда иностранцев в России именно в рамках данной отрасли права. Так, И. Я.Киселев убедительно и последовательно доказывает в своих работах, что «применительно к трудоправовому статусу иностранцев, т.е. их положению в области труда и трудовых отношений, действует правило, согласно которому на них распространяется российское трудовое законодательство с учетом особенностей, предусмотренных межгосударственными соглашениями РФ с зарубежными странами.

Обновленный Закон о правовом положении иностранцев содержит в себе и административно-правовые нормы, регулирующие порядок оформления приглашений на въезд в РФ (гл.2); порядок регистрации иностранцев в РФ (гл.3); учета иностранцев, временно пребывающих и проживающих в РФ (гл.4); контроля за пребыванием и проживанием иностранцев в РФ (гл.5); ответственность за нарушения законодательства (гл.6). Но все перечисленные нормы не регулируют основанные на трудовом договоре отношения по труду с участием иностранцев, не устанавливают трудовых прав и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства во взаимоотношениях последних с российскими работодателями, которые являются физическими и юридическими лицами. Об этом необходимо помнить!

Трудовое законодательство не определяет, что трудовой договор касается каким-то образом членов семьи работника. Работодатель может просто дополнительно по своему желанию предоставить какие-то возможности для членов семьи работника, если они приедут в Россию. Но ответственность за их пребывание на территории нашего государства целиком лежит на самом иностранном работнике - виновнике того, что его родственники приехали в РФ погостить к нему. Работодатель за них никакой ответственности не несет и льготы им не предоставляет, он просто по своему желанию и в зависимости от возможностей может оказать какое-либо содействие, к примеру, при решении квартирного вопроса и т.д.

Если зарубежный работник принят по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок (несрочному договору), то уволить его можно по основаниям, предусмотренным ст. 81 ТК РФ при наличии соответствующих поводов к этому и при условии, что разрешения у данного работника еще не прекратило своего срока действия.

Также уволить в данном случае можно по п. 11 ст. 77 ТК РФ («нарушение правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы») в случае, когда срок действия разрешения на работу окончился.

При увольнении иностранного работника работодатель обязан обеспечить своевременный выезд иностранца из России.

В целом расторжение трудового договора происходит в общем порядке и не имеет каких-либо существенных различий по сравнению с увольнением российских граждан-работников, за исключением призыва или поступления на военную службу, т.к. иностранных работников по данному основанию нельзя уволить. Они не могут быть призваны на службу в России.

Среди особенностей увольнения данных работников можно назвать взаимосвязь между действием разрешения на привлечение иностранных работников и трудовым договором работника с работодателем. К примеру, при прекращении действия данного разрешения, прекращает действовать и трудовой договор. Также и при расторжении трудового договора прекращается действие разрешения на привлечение иностранной рабочей силы.

В случае нарушения работодателем норм трудового и иного законодательства России, вследствие чего ущемляются права иностранных работников, Федеральная миграционная служба имеет право приостановить действие разрешения до устранения всех допущенных работодателем нарушений или дать предписание (указание) об их устранении в разумный срок. При неустранении подобных нарушений (отказе от их устранения) разрешение на привлечение иностранных работников может быть аннулировано по решению ФМС России.

Работодатель может быть без предупреждения лишен права пользования подобным разрешением в случае, если его действия или бездействие вызывают угрозу для жизни и здоровья иностранных и иных сотрудников.

В принципе, вышеизложенные нормы об аннулировании разрешений больше отражаются на иностранце и его возможности работать. Необходимо добавить в миграционное законодательство России положение о том, что в случае если по вине работодателя прекратило действие разрешение на привлечение к использованию иностранных работников, то иностранцу возмещаются все расходы, связанные с прекращением его трудового договора и отъездом обратно в свою страну.

Размещено на Allbest.ru