Право на осуществление предпринимательской деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

ТОМСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Международный факультет управления

Кафедра социально-гуманитарных наук

ТЕМА

ПРАВО НА ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Научный руководитель

старший преподаватель

С.И. Самокиш

Курсовая работа

студента II курса

Д.С. Бухарина

Томск 2009г.

Содержание

Введение

Глава 1. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в РФ

1.1 История предпринимательской деятельности в РФ

1.2 Понятие и субъекты предпринимательской деятельности (на примере индивидуального предпринимателя)

Глава 2. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

2.1 Правовое регулирование предпринимательской деятельности

2.2 Ограничение прав на осуществление предпринимательской деятельности

2.3 Ответственность предпринимательской деятельности

Глава 3. Реализация прав на осуществление предпринимательской деятельности

3.1 Особенности в РФ

3.2 Зарубежный опыт. Соединенные Штаты Америки

Заключение

Список использованной литературы

Приложение

Введение

С давних времен люди стали заниматься таким видом деятельности, который приносил бы им некую прибыль. Сегодня такую деятельность принято называть предпринимательской.

Самой историей доказано, что предпринимательство было и будет основным компонентом экономической системы. Так, переход в конце прошлого столетия нашего государства к рыночным отношениям поставил перед нашим обществом множество задач, среди которых важное место занимает развитие отечественного предпринимательства.

В нынешних экономических условиях актуальность проблем правового регулирования экономической и, в частности, предпринимательской деятельности не вызывает никаких сомнений. Именно поэтому «Российское предпринимательское право» представляет учебную дисциплину, предусмотренную государственным образовательным стандартом. Следует подчеркнуть, что и в зарубежных странах изучению предпринимательской деятельности уделяется большое внимание, издается учебная и методическая литература, посвященная этой проблематике.

Причем наиболее важным аспектом является именно изучение всех возможных прав на осуществление предпринимательской деятельности.

Конституция Российской Федерации и Гражданский Кодекс впервые на высшем уровне закрепили право на осуществление предпринимательской деятельности, а также ряд важных нормативных документов, которые в совокупности составляют конституционные гарантии предпринимательства в России. Но чтобы непосредственно контролировать предпринимательскую деятельность, в стране должны быть обособленные регулирующие органы. Такими органами являются Налоговые службы, Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) и ее соответствующие территориальные управления. Лицензирующим органом, т.е. органом, которому предоставлено право выдавать лицензии, могут быть федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

Надо сказать, что на сегодняшний день предпринимательская деятельность вносит неоценимый вклад в экономику нашей страны. Но чтобы этот вклад был наиболее эффективным, необходимо сильное правовое регулирование данного вида деятельности. Поэтому основной целью данной курсовой работы является подробное изучение всех возможных прав и ограничений для осуществления предпринимательской деятельности.

И для того, чтобы достичь поставленной цели, следует выполнить несколько задач. Во-первых, изучить историю формирования предпринимательской деятельности, ее предмет, субъекты; во-вторых, выяснить, какие существуют права и ограничения прав на осуществление данного вида деятельности. В-третьих, рассмотреть особенности осуществления предпринимательской деятельности в России и сравнить их с более развитыми странами.

предпринимательский деятельность право

Глава 1. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в РФ

1.1 История предпринимательской деятельности в РФ

История предпринимательства в России столь же глубока, как и история самой России. Еще с конца тысячных годов н.э., когда шел процесс становления Древнерусского государства, формировались условия и предпосылки для деятельности первых предпринимателей. Этому способствовало разложение первобытнообщинного строя, имущественное и социальное расслоение общества, развитие различных форм собственности, включая частную, углубление общественного разделения труда, что связано с обособлением земледельческого и скотоводческого типов хозяйства на территории Восточной Европы, выделением ремесла, а затем и торговли как специальных форм деятельности.

Каждый человек, находящийся во главе нашего государства всегда по-разному представлял предпринимательскую деятельность, и она, в свою очередь была отличной от других государств. Однако наиболее интересный переворот произошел лишь в конце XX века. Приход в 1985 году нового руководства страны во главе с М.С. Горбачевым породил в обществе новые надежды на осуществление политических и экономических реформ.

Наряду с общим оживлением в жизни общества («гласностью», «плюрализмом» и т.п.) перестройка началась с поиска новых подходов к преобразованиям экономики, отягощенной крайне неэффективной структурой, с преобладанием огромных объединений и предприятий, закрытых городов-заводов и т.п. в ущерб аграрной промышленности и социальной сфере.

Первыми были приняты решения о повышении значения территориальных органов управления, направленные на расширение прав местных советов народных депутатов и переход в регионах на принципы самоуправления и самофинансирования. В первую очередь, это относилось к пищевой и легкой промышленности, бытовому обслуживанию, местному, жилищно-коммунальному хозяйству, производству строительных материалов, строительству, торговле, общественному питанию, потребительской кооперации. Речь шла о видах и сферах хозяйственной деятельности, где объективно и должны были развиваться малые и средние предприятия, гибко реагирующие на спрос населения.

Для развития арендных отношений, которые служили важной ступенью на переходе к новым кооперативам и другим формам частного предпринимательства, большое значение имел Закон СССР «О государственном предприятии (объединении)» 1987 года. [18] Вводимые этим законом формы хозяйственного расчета способствовали в дальнейшем освоению на небольших предприятиях местной промышленности и бытового обслуживания прогрессивных форм арендных отношений.

Отрабатываемые при аренде и в кооперативах принципы и механизмы окупаемости, возвратности, самоконтроля способствовали проявлению предприимчивости, ответственности, нацеленности на конечный результат и умению противостоять известному риску. А именно эти черты свойственны малому частному предпринимательству. Однако движение к правовому и общественному признанию частной собственности было исключительно сложным.

Бурное развитие новых кооперативов в 1988-1989 гг. можно считать началом возрождения предпринимательства в Советском Союзе и интенсивным стартом фазы формирования начального капитала. Изучение действующих кооперативов, проведенное с участием работников Государственной комиссии по экономической реформе в 1989-1990 гг., показало, что эффективность их хозяйственной деятельности была в 5-6 раз выше аналогичных государственных предприятий. Организация дела, механизм управления, подбор работников, формы оплаты труда - все говорило о том, что эти кооперативы - прообраз малых частных предприятий.

Позиция союзного государственного руководства по отношению к конституционно-законодательному закреплению права на частную собственность и ее защиту привела к тому, что законы о собственности, предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР оказались более продвинутыми. Признавалась разветвленность экономики с правом на частную собственность граждан, на предприятия, средства производства, результаты хозяйственного использования имущества, принадлежащего собственнику. В Законе «О собственности на территории РСФСР» от 1990 г. было зафиксировано право собственника при осуществлении предпринимательской деятельности на заключение договоров с гражданами об использовании их труда. [19] Фактически фиксировалось равенство различных форм собственности. Признавалась недопустимость установления государством ограничений или, наоборот, предоставления им льгот предприятиям той или иной формы собственности.

Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 1990 г. признал в качестве таковой общественно полезную хозяйственную деятельность, нацеленную на получение прибыли, связанную с ответственностью за используемое имущество и рисками. Этот закон определил общие правовые нормы создания предприятий разных форм собственности.

Сложившаяся к концу 1991 - началу 1992 г. ситуация в обществе и экономике поставила перед гражданами России и, конечно, перед предпринимателями вопрос о выборе дальнейшего жизненного пути, своей позиции и своего места в грядущих экономических реформах 1992 года. Современный этап - этап возрождения предпринимательства - уже имеет свою историю. Сегодня повторяются, но уже гораздо быстрее, некогда пройденные этапы развития предпринимательства, и снова как правительство, так и представители бизнеса зачастую совершают старые ошибки, затрудняющие подъем экономики. Это еще раз подтверждает мысль о необходимости изучения истории бизнеса в России. Предпринимательство и экономика остаются разобщенными, параллельно развивающимися структурными системами. Этот факт еще раз доказывает полезность изучения истории российского предпринимательства, так как весь этот идущий из дальнего прошлого предпринимательский опыт являет собой зримые предпосылки грядущего возрождения России.

1.2 Понятие и субъекты предпринимательской деятельности (на примере индивидуального предпринимателя)

Одним из ключевых в гражданском и предпринимательском праве является понятие предпринимательской деятельности, которое имеет общее значение для индивидуальных предпринимателей (физических лиц) и коллективных предпринимателей (юридических лиц). В настоящее время нормативное определение этого понятия содержится в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Следует обратить внимание на то, что физические лица и коммерческие организации участвуют в предпринимательской деятельности на равных правовых условиях. Согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц - коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Предпринимательской деятельностью признается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Понятие «предпринимательское право» может использоваться в пяти значениях:

1. Как отрасль законодательства, т. е. совокупность нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность.

2. Как научная дисциплина, т. е. совокупность знаний, полученных с соблюдением соответствующих методик, одобренных профессионалами и обладающих признаками контроля, единства и способности к созданию нового.

3. Как учебная дисциплина, т. е. обобщенные и систематизированные сведения о явлениях, понятиях и науке предпринимательского права.

4. Как регулятор поведения в предельно широком смысле, включающем в себя помимо правовых норм обычаи делового оборота, судебную практику, предпринимательские мышление и культуру.

5. Как комплексная отрасль права, т. е. совокупность правовых норм, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, в том числе отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов общества и государства. При таком подходе указанные отношения и составляют предмет (объект) правового регулирования предпринимательского права.

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Статьей 23 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Этой же статьей установлено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношений. Поскольку в ст.49 ГК РФ установлена ограниченная дееспособность для юридических лиц, то можно сказать, что это же правило применяется и для граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Такое правило предусматривает занятие отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения или лицензии.

Субъектами предпринимательства могут быть физические лица и юридические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке, т.е. приобретшие соответствующий гражданско-правовой статус. Следует полагать, что слово «зарегистрированные» в данном случае необходимо толковать расширенно.

Во-первых, оно означает государственную регистрацию лица в качестве предпринимателя. Факт государственной регистрации санкционирует возникновение полноправного субъекта права - предпринимателя (индивидуального или коллективного). С этого момента предприниматель наделяется совокупностью прав и обязанностей, необходимых для участия в предпринимательской деятельности, и выступает в качестве самостоятельного участника в гражданском обороте, в административных, налоговых, трудовых и иных правоотношениях. С 01.07.2002 г. государственная регистрация юридических лиц в Российской Федерации стала осуществляться по правилам, установленным ФЗ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц». [9]

Во-вторых, в некоторых случаях для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно только факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Прежде чем приступить к осуществлению видов деятельности, являющихся в соответствии с законодательством лицензируемыми, предприниматель должен получить соответствующую лицензию в уполномоченном на ведение лицензионной деятельности органе. В настоящее время виды деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, определяются в соответствии со ст. 17 ФЗ от 08.08.2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Глава 2. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

2.1 Правовое регулирование предпринимательской деятельности

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий в первую очередь необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

К гарантиям права на осуществление предпринимательской деятельности относят возможность свободного выбора:

· вида, сферы деятельности;

· территории осуществления деятельности;

· организационно-правовой формы деятельности.

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Правовое регулирование осуществляется либо через установление субъективных прав и обязанностей сторон в конкретном правоотношении, либо через установление правосубъектности или, применительно к гражданским правоотношениям, правоспособности. Другими словами, возможности вступить в конкретное правоотношение и за счет этого реализовать свои права. Правовое регулирование предпринимательской деятельности вне правоотношения осуществляется, прежде всего, за счет установления права на осуществление предпринимательской деятельности.

Данное право закреплено в п.1 ст.34 Конституции РФ, в ст. 23 и 50 ГК РФ и составляет основной элемент правосубъектности (правоспособности) предпринимателя. При этом данное право не случайно установлено, прежде всего, нормами Конституции РФ, поскольку реализуется не только в частноправовых, но и в публично-правовых отношениях. Причем в силу п.3 ст.56 Конституции РФ оно ограничению не подлежит.

В общедозволительном типе правового регулирования выражается правовой режим предпринимательской деятельности и при ее осуществлении, то есть предприниматель в своей деятельности руководствуется принципом: дозволено все, что не запрещено законом.

Практическое значение использования данного приема правового регулирования заключается в том, что при этом вовсе не требуется, чтобы каждое юридически значимое действие предпринимателя имело специальную нормативно-правовую регламентацию. Если законодательство по данному вопросу не вводит никаких запретов и ограничений, то предприниматель вправе решить его по своему усмотрению.

Вместе с тем следует отметить, что общедозволительный тип правового регулирования хотя и доминирует, но, тем не менее, не исключает использования разрешительного типа правового регулирования. Помимо установления общего дозволения правовое регулирование предпринимательской деятельности вне правоотношения осуществляется и через установление в правовых нормах общих запретов для предпринимателей. Кроме того, существует достаточно большое количество случаев использования таких способов правового регулирования как обязывания, через которые устанавливается содержание конкретных правоотношений. Наиболее ярким выражением этого регулирования в праве является установление через указанные приемы системы обязательных требований к осуществлению предпринимательской деятельности, подлежащими выполнению всеми ее субъектами. Все эти требования могут быть разделены на несколько групп:

1. Требования, предъявляемые в виде предпосылок осуществления предпринимательской деятельности. К ним относятся такие требования организационного характера как необходимость государственной регистрации предпринимательской деятельности, лицензирования отдельных видов деятельности, обеспечение ведения бухгалтерского учета, обеспечение производства энергоснабжением, обеспечение применения контрольно-кассовых аппаратов при принятии наличных денег от населения и др.

2. Требования, предъявляемые к процедуре осуществления предпринимательской деятельности. Данные требования бывают двух видов:

· общие, предъявляемые ко всем видам деятельности;

· специальные, предъявляемые только к определенным видам деятельности.

3. Требования, предъявляемые к результатам предпринимательской деятельности. Это требования в области защиты прав потребителей, по соблюдению правил работы с отходами, по учету результатов предпринимательской деятельности и предоставлению по ним отчетности, по уплате налогов и сборов.

В отличие от индивидуальных предпринимателей в отношении государственных органов преобладает разрешительный тип правового регулирования, то есть, запрещено все, кроме того, что разрешено законом. Для них действует общий запрет - воздерживаться от совершения действий, препятствующих предпринимателю осуществлять свои права. В частности, такой общий запрет вытекает из п.2 ст.1 ГК РФ, согласно которому гражданские права могут быть ограничены только на основании Федеральных Законов и только в определенных целях.

Установленные таким образом пределы вмешательства в деятельность предпринимателей со стороны государства наряду с процедурой принятия решений государственными и муниципальными органами и есть не что иное, как компетенция власти в отношении индивидуальных предпринимателей.

Такое сочетание типов правового регулирования в отношениях «государство - предприниматель» позволяет упорядочить деятельность государственных органов, и устраняет основания для их произвола в отношении предпринимателей.

Метод правового регулирования - это совокупность способов воздействия на общественные отношения, которая предопределяет правовое положение участников этих отношений по отношению друг к другу.

Выделяют два метода правового регулирования:

1. Централизованное, императивное регулирование, или метод субординации, при котором правовое положение субъектов по отношению друг к другу характеризуется как отношения субординации, то есть прямого подчинения.

2. Децентрализованное, диспозитивное регулирование, или метод координации, при котором участники общественных отношений выступают как равноправные стороны.

При правовом регулировании предпринимательской деятельности в зависимости от вида регулируемых отношений используются оба из этих методов: метод координации и метод субординации. Там, где речь идет о реализации и охране частных интересов, применяется, как правило, первый из них, а там, где о публичных - второй. Тем самым с помощью этих методов обеспечивается соблюдение и реализация соответственно частноправовых и публично-правовых принципов. Правила сочетания этих методов устанавливаются через специальные принципы предпринимательского права.

Таким образом, можно сказать, что индивидуальные предприниматели имеют достаточно широкие права, а государство - широкий круг полномочий регулирования предпринимательской деятельности. Это говорит о вполне сильном государственном контроле, регулировании, что является положительным признаком нашего государства.

2.2 Ограничение прав на осуществление предпринимательской деятельности

Конституция РФ не содержит положений, ограничивающих право на занятие предпринимательской деятельностью ни по кругу лиц, ни по сферам деятельности. Имеющееся как у физического, так и юридического лица имущество по общему правилу может быть использовано для осуществления любых видов предпринимательской деятельности.

Однако такие ограничения прописаны в Гражданском Кодексе. В соответствии со ст. 22 ГК РФ никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе как в случаях и порядке, установленных законом. В качестве ограничения этого права выступают как запреты на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности, так и запреты заниматься любыми видами предпринимательской деятельности для отдельных субъектов.

Существующие ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности можно классифицировать так:

1) ограничения, связанные с профессиональной деятельностью:

· связанные с государственной службой;

· установленные для федеральных и мировых судей;

· специальные ограничения, установленные для работников некоторых организаций (нотариусов, адвокатов, служащих бирж и т.д.);

2) ограничения, налагаемые в связи с совершенным правонарушением:

· предусмотренные административным законодательством;

· установленные в рамках уголовного наказания;

3) ограничения, связанные с признанием индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

4) возрастные ограничения, а также ограничения, связанные с признанием лица в установленном порядке недееспособным;

5) ограничения, применяемые к юридическим лицам как субъектам предпринимательской деятельности.

Первая группа ограничений касается, прежде всего, государственных служащих, которые не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.

Эти ограничения в основном сводятся к следующим запретам: заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме научной, педагогической и иной творческой деятельности; заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; состоять членом органа управления коммерческой организации, если иное не установлено законом или в установленном порядке служащему не поручено участвовать в управлении такой организацией.

Таким образом, возможна ситуация, когда государственный служащий полностью осуществляет права юридического лица и контролирует его деятельность. Для этого необходимо лишь создание специального юридического лица и передача ему в доверительное управление ценных бумаг, находящихся во владении государственного служащего. Это лицо в соответствии с условиями договора доверительного управления будет проводником решений государственного служащего. При этом доверительный управляющий все действия с ценными бумагами будет осуществлять от своего имени, что позволит скрыть информацию об их реальном владельце.

Аналогичные ограничения предусматриваются для судей Конституционного Суда РФ, федеральных судов и мировых судей.

Более жесткие ограничения предусмотрены ч. 10 ст. 16 Федерального закона от 3 апреля 1995 г. «О Федеральной службе безопасности», которая запрещает сотрудникам и гражданскому персоналу органов федеральной службы безопасности не только заниматься предпринимательской деятельностью, но и оказывать содействие физическим и юридическим лицам в ее осуществлении. [11]

Для работников некоторых организаций законом установлены определенные ограничения, связанные с деятельностью этих организаций. Некоторые работники наделены властными полномочиями, другие призваны поддерживать стабильность экономического оборота, третьи - обеспечивать защиту прав и интересов граждан. Виды деятельности, для которых устанавливаются ограничения, определяются законом. Так, ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены, например, для адвокатов, нотариусов, служащих товарных бирж и фондовых бирж. В частности, служащие товарных бирж не вправе использовать служебную информацию в собственных интересах, не могут быть учредителями или участниками брокерских фирм, участвовать в биржевых сделках. Служащие фондовых бирж не могут быть учредителями или участниками организаций, не вправе принимать участие в операциях на фондовой бирже в качестве индивидуальных предпринимателей.

Нарушение установленных законом ограничений на занятие предпринимательской деятельностью влечет за собой последствия: признание совершенных сделок недействительными, а также рассмотрение руководителем организации вопроса о соответствии служащего, допустившего данные нарушения, занимаемой должности.

Таким образом, можно сказать, что установленные ограничения на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу должностного положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Федеральный Закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» в качестве последствий признания индивидуального предпринимателя банкротом запрещает в течение одного года с момента признания его банкротом осуществлять государственную регистрацию гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. [12]. В связи с тем, что гражданин может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя только по месту постоянной регистрации, регистрирующий орган обязан следить за реализацией ограничения на занятие предпринимательской деятельностью. Применительно к юридическим лицам аналогичных запретов закон не устанавливает.

Ограничение права на занятие предпринимательской деятельностью может применяться и к лицам, привлеченным к уголовной ответственности, в качестве основного или дополнительного наказания. В приговоре должны быть указаны виды предпринимательской деятельности, которыми осужденному запрещается заниматься в течение определенного судом срока. Если данная мера применяется в качестве основного вида наказания, срок лишения права может быть от одного года до пяти лет; если как дополнительное наказание, то, исходя из ст.47 УК РФ, лишение права может быть установлено от шести месяцев до трех лет. Только после истечения сроков, установленных в приговоре, ограничение субъективного права прекращает действовать, и гражданин может заниматься теми видами деятельности, которые ему были запрещены приговором суда.

Ограничения, относящиеся к юридическим лицам, связаны в первую очередь с исключительной правоспособностью. Природа этого ограничения подобна природе ограничения, установленного для физического лица в связи с характером его профессиональной деятельности. Исключительная правоспособность означает, что юридическое лицо может заниматься только определенными законом видами деятельности, независимо от того, является юридическое лицо коммерческим или некоммерческим.

Так, фондовая биржа может быть создана в форме некоммерческого партнерства либо акционерного общества. Согласно ст. 11 ФЗ РФ «О рынке ценных бумаг» юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной, товарной биржи, клиринговой деятельности, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

Согласно ст. 5 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности» кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Статья 4 этого Закона устанавливает, что управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью.

В соответствии со ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. [15] Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав и участие в хозяйственных обществах в качестве вкладчика. Это общее ограничение, составляющее сущность специальной правоспособности некоммерческих организаций.

Законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов. Так, согласно ст. 31 ФЗ РФ «О политических партиях» политическая партия, ее региональные отделения и иные структурные подразделения не вправе осуществлять виды предпринимательской деятельности, не указанные в этом Законе. [16] Таким образом, для политических партий устанавливается закрытый перечень разрешенных видов предпринимательской деятельности. К ним относятся:

· информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности;

· изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и/или наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции;

· продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.

Необходимо различать ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности и обязательные требования к ее осуществлению, такие как государственная регистрация, лицензирование, минимальный размер уставного капитала и т.д. Обязательные требования не затрагивают в целом права на ведение предпринимательской деятельности, устанавливая лишь особые условия его приобретения.

2.3 Ответственность предпринимательской деятельности

Ответственность предпринимателя - это институт права и морали, определяющий поведение предпринимателя при нарушении прав потребителя и норм предпринимательства. Различают следующие основные группы ответственности:

1) Ответственность изготовителя, исполнителя, продавца за ненадлежащую информацию о товаре, работе, услуге и об изготовителе, исполнителе, продавце;

2) Имущественная ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы, услуги;

3) Ответственность продавца, изготовителя за просрочку выполнения требований потребителя.

Распространена недостоверность информации - это несоответствие действительности данных о торговой марке товара, о его потребительских качествах, о сроке службы или годности и т.п. Сродни неполнота информации - это недостаточность предоставленной потребителю информации для осознанного выбора товара, услуги, работы, которой ему необходима, или для пользования изделием по назначению. Если потребителю не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора информацию о товаре, работе, услуге, он вправе отказаться от заключения договора и потребовать от индивидуального предпринимателя возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора. В том случае, если договор уже заключен, потребитель может в разумный срок расторгнуть его и потребовать возврата уплаченной за товар суммы и возмещения других убытков. При расторжении договора потребитель обязан возвратить товар, результат работы, услуги исполнителю, а тот потребителю - уплаченные деньги.

Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются для удовлетворения соответствующих требований потребителя. В случае обнаружения недостатков товара, свойства которого не позволяют устранить эти недостатки, потребитель вправе по своему выбору потребовать замены такого товара на товар надлежащего качества или соразмерного уменьшения покупной цены либо расторгнуть договор.

При причинении вреда жизни, здоровью и имуществу потребителя вследствие непредоставления ему полной и достоверной информации о товаре, работе, услуге потребитель вправе потребовать возмещения такого вреда в порядке, предусмотренном статьей 14 Закона «О защите прав потребителей», в том числе полного возмещения убытков, причиненных природным объектам, находящимся в собственности потребителя. [17]

В отличие от юридического лица, индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, т.е. имуществом физического лица. При этом ответственность индивидуального предпринимателя возникает не только как у физического лица, но и как у должностного лица организации в связи с тем, что к индивидуальным предпринимателям применяются нормы гражданского права, предусмотренные и для юридических лиц. К примеру, на имущество предпринимателя может быть наложен арест.

Однако следует отметить, что не на любое имущество индивидуального предпринимателя может быть наложен арест. Не может быть обращено взыскание на следующее имущество, принадлежащее индивидуальному предпринимателю на праве собственности:

жилое помещение (его части), если для гражданина-должника и членов его семьи, совместно проживающих в принадлежащем помещении, оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением;

земельные участки, на которых расположены указанные жилые помещения, а также земельные участки, использование которых не связано с осуществлением гражданином-должником предпринимательской деятельности;

предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и другие), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши;

имущество, необходимое для профессиональных занятий гражданина-должника, за исключением предметов, стоимость которых превышает сто установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда;

племенной, молочный и рабочий скот, олени, кролики, птица, пчелы, используемые для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также хозяйственные строения и сооружения, корма, необходимые для их содержания;

семена, необходимые для очередного посева;

продукты питания и деньги на общую сумму не менее трехкратной установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника, лиц, находящихся на его иждивении, а в случае их нетрудоспособности - шестикратной установленной величины прожиточного минимума на каждого из указанных лиц;

топливо, необходимое семье гражданина-должника для приготовления своей ежедневной пищи и отопления в течение отопительного сезона своего жилого помещения;

средства транспорта и другое необходимое гражданину-должнику в связи с его инвалидностью имущество;

призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

Арест и реализация имущества должника осуществляются в следующей очередности:

в первую очередь - имущество, непосредственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах должника, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное);

во вторую очередь - готовая продукция, а также иных материальные ценности, непосредственно не участвующие в производстве и не предназначенные для непосредственного участия в нем;

в третью очередь - объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки, оборудование, других основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.

Ответственность индивидуального предпринимателя возникает из:

хозяйственной деятельности;

административных правонарушений (штрафы и другие санкции, предусмотренные Кодексом об административных правонарушениях);

преступлений (наказания, предусмотренные Уголовным кодексом).

Индивидуальный предприниматель, являясь налогоплательщиком и налоговым агентом, несет ответственность за совершенные им налоговые правонарушения. На индивидуального предпринимателя за совершение налогового правонарушения накладывается налоговая санкция в виде штрафа.

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Налогового Кодекса РФ за совершение налогового правонарушения.

1. В соответствии со ст. 116 Налогового кодекса РФ с налогоплательщика за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе взыскивается штраф в размере 5 тысяч рублей. В случае если опоздание в подаче заявления о постановке на учет в налоговый орган составит более 90 дней, то сумма штрафа возрастает до 10 тысяч рублей.

2. Если индивидуальный предприниматель ведет деятельность без постановки на учет в налоговом органе, то в соответствии со ст. 117 НК РФ с него взыскивается штраф в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей.

3. Непредставление предпринимателем в установленный срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов от суммы налога за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей.

4. Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога в соответствии со ст. 122 НК РФ.

Те же деяния, совершенные умышленно, - штраф в размере 40 процентов от суммы неуплаченных налогов.

Таким образом, можно сделать вывод, что индивидуальный предприниматель несет серьезную ответственность перед действующим законодательством.

Глава 3. Реализация права на осуществление предпринимательской деятельности

3.1 Особенности в Российской Федерации

Существование предпринимательского права предопределено объективными предпосылками. В любой экономике, вне зависимости от того плановая она или рыночная, есть элементы государственного регулирования экономики. Соответственно частноправовое регулирование всегда подвержено публично-правовому воздействию. Тем самым без закрепления в праве целей и задач, принципов, пределов осуществления и инструментов этого воздействия не обойтись. Однако при этом необходимо обеспечить разумное сочетание частных и публичных интересов, чтобы исключить подавление одного другим.

Обеспечение разумного сочетания частных и публичных интересов - задача, которую может решить только предпринимательское право. При этом необходимо помнить, что право как институционный нормативный регулятор может не только охранять определенные интересы и устанавливать пределы их осуществления, но и формировать их.

Гражданское право не в состоянии урегулировать все вопросы, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности. В частности, это касается многих вопросов, возникающих при осуществлении самоуправления производством, при государственном регулировании отдельных видов деятельности, при защите прав потребителей, при ограничении деятельности монополистов и т. д. В связи с этим возникает настоятельная потребность в принятии законов, сфера правового регулирования которых определяется только по предметному, территориальному признаку. В качестве примера можно привести инвестиционную, банковскую, страховую, внешнеторговую, оценочную деятельность, деятельность на рынке ценных бумаг и целый ряд других видов деятельности. Все это свойственно современной России.

Тем самым существование и развитие предпринимательского права - это следствие процессов, происходящих в самом праве. Упорядочение этих процессов также является одной из задач предпринимательского права. В противном случае будет множиться количество законов, регулирующих отдельно порядок осуществления конкретных видов предпринимательской деятельности, порядок использования конкретных видов имущества, порядок разведения отдельных видов животных и т. д.

Сложившаяся на сегодняшний день ситуация, связанная с правовым регулированием предпринимательской деятельности, является наглядным примером, что получается, когда игнорируются вопросы соотношения частноправового и публично-правового регулирования. Несмотря на то, что в законодательстве закреплен частноправовой подход в регулировании предпринимательской деятельности, фактически же, учитывая указанные выше объективные причины, доминирует публичное право. Причем доминирует зачастую бессистемно, безграмотно и даже незаконно.

Достаточно вспомнить целый ряд так называемых «экономических указов» Президента РФ (1994 - 1996 г.г.), которыми под предлогом повышения сборов налогов, укрепления платежной дисциплины и т. д. по сути, изменялись нормы гражданского права. Наиболее яркими примером этих указов является Указ от 18 июня 1996 г. №1212 «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения». [24] Причем самое удивительное, что арбитражные суды применяли и продолжают применять этот указ как акт публично-правового характера, ограничивающий гражданские права. Добиться отмены некоторых норм из данного указа удалось только под угрозой признания их неконституционными Конституционным Судом. Ряд норм формально действуют до сих пор. А ведь правовое регулирование указами Президента РФ на основании ст.90 Конституции РФ может лишь на определенное время заменять регулирование посредством федеральных законов, но не должно ему противоречить.

Однако основное значение здесь имеет наметившееся в последнее время изменение в принципах построения действующей системы права. В частности, в одном из решений Конституционного Суда РФ была выражена его правовая позиция, заключающаяся в том, что ст.76 Конституции РФ не определяет и не позволяет определять иерархии актов внутри одного их вида. Из этого следует, что, поскольку Гражданский кодекс РФ не является федеральным конституционным законом, при возникновении коллизий между его нормами и нормами иных федеральных законов как частноправового, так и публично-правового характера приоритет должен отдаваться нормам федеральных законов, принятых позднее либо носящих специальных характер.

Это свидетельствует о том, что, если не упорядочить публично-правовое воздействие на частноправовые отношения, гражданское право утратит свою стабильность, а соответственно и основополагающее значение. Тем самым существование предпринимательского права - это гарантия нормального развития гражданского права, поскольку через упорядочение публично-правового воздействия оно защищает частноправовое регулирование. Эту защиту также можно отнести к задачам предпринимательского права.

Рассмотрим статистические данные. Анализ данных социологического опроса позволил выявить следующие особенности возрождающегося предпринимательства в России:

· 53,7% респондентов отрицают возможность нормального ведения дела без нарушения действующих норм и правил;

· 72,3% опрошенных испытывают наибольшие трудности из-за высокого уровня налогов;

· около 30% считают невозможным вести бизнес, не имея так называемой «крыши» в лице местных административных и правоохранительных органов;

· около 12% считают возможным вести дело без какой-либо поддержки;

· 30% опрошенных затруднились ответить на поставленный вопрос. Скорее всего, это характеризует безразличие к данной сфере деятельности. [26]

Следует также отметить, что большинство россиян уверено в том, что предпринимательство несет в себе негатив, - как материальный, так и моральный.

Данные проведенного социологического опроса позволяют также сделать следующие основные выводы:

· мнение общества об эффективности бизнеса в реальном производстве негативно; единственной привлекательной сферой в современной предпринимательской деятельности является добыча природных ресурсов;

· в массовом сознании успех в предпринимательстве отожествляется с посредничеством, торговлей, банково-финансовой деятельностью;

· главным негативным фактором, сдерживающим развитие предпринимательства в стране, признается существующая система налооблажения, она же является основным источником взяточничества и коррупции;

· разрастающаяся экономическая преступность является основной криминальной опасностью развития бизнеса.

При этом интересно отметить, что большинство опрошенных не относит к числу приоритетных причин, обуславливающих наличие проблем в современном малом бизнесе, отмежевание государства от поддержки и развития предпринимательства.

Вследствие этого представляется целесообразным обратить внимание на необходимость выработки общенациональной концепции развития и поддержки возрождающегося отечественного предпринимательства с выделением в ее структуре следующих блоков:

1. Нормально-правового, содержащегося свод законов, регламентирующих все легальные формы предпринимательства, налогооблажения, защиты прав, свобод и ответственности предпринимателей;

2. Антимонопольного, предполагающего наличие соответствующих экономических и организационных механизмов, не допускающих любых форм неравенства в отношении всех субъектов предпринимательской деятельности и защищающих национально-монопольные интересы государства;

3. Административно-государственного, обеспечивающего регулирующую функцию государства в области ориентации частнопредпринимательской деятельности на реальные запросы населения с целью максимально возможного удовлетворения его потребностей и развитию реального производственного сектора;

4. Контрольно-правового, гарантирующего антикоррупционную и антикриминальную защиту всем субъектам предпринимательской деятельности и обеспечивающего «прозрачность» взаимоотношений государства, предпринимателей и общественности.

Реализация намеченного комплекса позволит сократить разрыв между традиционным и возрождающимся предпринимательством в России, а по прошествии времени восстановить утраченные предпринимательские традиции и ликвидировать весь этот разрыв со всеми присущими ему негативными сторонами и потенциальной опасностью для общества.

Таким образом, крайне необходимы меры, направленные на стимулирование развития малого предпринимательства и его поддержку. Исключительно важной задачей в связи с этим является создание системы государственной поддержки малого предпринимательства и благоприятных условий для привлечения иностранных инвестиций. Необходима целостная системная методология развития малого предпринимательства, а также контроль над использованием средств на развитие этого сектора экономики. Совокупность вышеперечисленных методов уже проявила себя с положительной стороны. [Приложение] Но необходимо совершенствовать эти методы для достижения больших успехов.

Кроме федеральной поддержки центра требуется активизация процесса формирования инфраструктуры малого предпринимательства на местах, на региональном уровне, в частности, организация и содействие развитию бизнес-инкубаторов, технопарков, бизнес-центров. Здесь чрезвычайно важно создание благоприятных условий для развития малого бизнеса в приоритетных для региона отраслях, содействие в приобретении оборудования, помощь с помещениями, финансовая поддержка, предоставление гарантий по кредитам коммерческих банков для малых предприятий, введение налоговых льгот для малого предпринимательства, формирование позитивного образа предпринимателя и многое другое. Опыт показывает, что весьма эффективным может оказаться сотрудничество региональных и местных органов законодательной и исполнительной власти с общественными объединениями предпринимателей.

3.2 Зарубежный опыт. Соединенные Штаты Америки

В передовых странах лепта, которую малый бизнес вносит в ВВП, действительно велика - порядка 60%. В России она колеблется в районе 10%. Знакомство с зарубежным опытом позволяет понять, почему пока мы не можем приблизиться по этому параметру к Западу.

Для примера рассмотрим Соединенные Штаты Америки. США - страна не только гигантских корпораций, но и малых предприятий, на которых трудится более 50% наемных работников частного сектора. Получается, что главным работодателем является отнюдь не крупный, а именно малый бизнес.

К категории малого бизнеса американцы относят хозяйственные субъекты, на которых работает менее 500 человек. При этом все малые предприятия подразделяются на фирмы с количеством работников до 20 человек, от 20 до 100 и от 100 до 499 человек. Кроме того, в массиве малых предприятий выделяют те, на которых используется труд наемных работников, и те, где владелец фирмы обходится без привлечения наемного персонала.