Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНЕСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

РОСТОВСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)

Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования

«РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТОРГОВО- ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

По дисциплине-

Хозяйственное право

Выполнил: студент 3 го Курса,

Заочной формы обучения С/О

Группа №3фм2 Зачетная книжка№08099

Руденко Захар Валерьевич

Проверил Дмитренко А.В.

оценка________________

Ростов - на - дону

2011

1. Обязательства в хозяйственном обороте

Понятие и значение обязательств. В ГК дается следующее определение обязательства: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1ст. 307)*(274).

Обязательства - наиболее обширная подотрасль гражданского права. Они регламентируются столь же обширным законодательством: общими положениями ГК об обязательствах (часть первая Кодекса), нормами ГК об отдельных видах обязательств (часть вторая Кодекса), а также законами о важнейших договорных обязательствах (поставке, перевозке, лизинге и др.). Жилищные обязательства являются предметом нового Жилищного кодекса, вступившего в силу 1 марта 2005 г.

Гражданско-правовые обязательства разнообразны и возникают в различных сферах общественной жизни: предпринимательстве, бытовой, культурно-просветительной. Особое значение и распространение они получили в области рыночного предпринимательства, где договорные обязательства являются важнейшим средством установления хозяйственных связей, определения их условий и правовым основанием для возложения ответственности в случае их нарушений. Обязательства - это тот правовой инструмент, посредством которого обеспечиваются нормальное функционирование и развитие рыночных отношений.

Не менее важное значение имеют обязательства при обслуживании повседневных бытовых и личных потребностей граждан, которые удовлетворяются посредством заключения гражданами соответствующих договоров с организациями торговли, бытового обслуживания, транспорта, культуры. Граждане пользуются в таких договорах повышенной защитой, предоставляемой им Законом о защите прав потребителей.

Обязательства имеют своим предметом, по общему правилу, имущественные отношения и требуют проведения денежных расчетов. Однако им могут сопутствовать неимущественные отношения, обычно дополнительного характера, например обязательство предоставлять другой стороне информацию, отчет, обязательство автора читать верстку рукописи.

Вопрос о возможности установления только неимущественных обязательств является в доктрине спорным, однако формально юридических препятствий к этому нет. Дозволительный подход к его решению выражен в п. 2 ст. 578 ГК, придающем правовое значение неимущественной ценности дара для дарителя. Конечно, такого рода обязательства будут практически нечастыми.

Предметом обязательств, как правило, является совершение определенного положительного действия; воздержание от действия встречается реже и обычно выступает дополнительным условием в обязательстве. Например, хранитель и перевозчик не вправе пользоваться полученным ими имуществом (грузом), съемщику жилого помещения запрещается использовать его для ведения промышленных работ.

Обязательства чаще всего носят двусторонний характер, создавая обязанности и права для обоих участников. Иначе говоря, каждая сторона является в обязательстве и должником, и кредитором. Обычная схема правовых отношений в обязательстве такова: должник исполняет, но кредитор обязан это исполнение принять и оплатить. Такой характер имеют все важнейшие договорные обязательства: купля-продажа, аренда, подряд, перевозка и др. Однако гражданскому праву известны и односторонние обязательства, в которых четко разграничены фигуры должника и кредитора. Это заем, дарение и некоторые другие обязательства бытового характера, в которых должнику противостоит кредитор, имеющий только право требования.

2. Виды обязательств

Обязательства необычайно разнообразны по своим целям, основаниям возникновения, содержанию и правовым последствиям. Общим делением обязательств по цели и задачам является их градация на регулятивные и охранительные. Первые обслуживают нормальный ход рынка и повседневной жизни: это договоры и односторонние обязательства. Вторые направлены на устранение возможных в имущественном обороте нарушений и их неблагоприятных имущественных последствий: это обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения.

По основаниям возникновения необходимо различать три большие группы обязательств. Во-первых, обязательства из договоров, которые обеспечивают повседневное движение товаров и услуг на рынке. Во-вторых, внедоговорные обязательства, возникающие из односторонних сделок и актов государственных органов. В-третьих, обязательства вследствие причинения вреда (деликты) и неосновательного обогащения, призванные защищать нарушенные права предпринимателей и граждан. Будучи однородными по своей правовой природе и подпадая под действие общих положений об обязательствах (раздел III ГК "Общая часть обязательственного права"), названные три группы обязательств имеют значительные правовые различия как в законодательном регулировании, так и в механизм своего функционирования. Законодательное регулирование договоров и внедоговорных обязательств в основном диспозитивно, поскольку они обслуживают разнообразные и меняющиеся потребности рыночного оборота. Напротив, регулирование деликтов и неосновательного обогащения носит императивный характер, ибо призвано защищать имущественные права, когда диспозитивность может вести к ослаблению такой защиты.

Правовое регулирование деликтных обязательств имеет и другие практически важные особенности. Ввиду разнообразия возникающих в этой области жизненных ситуаций допускается более гибкое их решение по усмотрению суда с учетом имущественного положения гражданина - причинителя вреда (п. 3 ст. 1083 ГК). С другой стороны, ответственность причинителя вреда является более строгой, и в этих случаях допускается возмещение причиненного гражданам морального вреда.

Помимо трех названных групп в системе обязательств необходимо выделить и некоторые другие практически важные их разновидности, которые обладают значительными правовыми особенностями. Ими являются денежные и регрессные обязательства; они могут возникать в рамках как договорных, так и деликтных отношений.

Денежные обязательства используются во всех сферах имущественного оборота. Они должны быть выражены, по общему правилу, в национальной валюте - рублях (ст. 317 ГК)*(275) и могут возникать как таковые (договор займа, платеж за товар или услугу), так и в результате денежной оценки неденежного обязательства должника, которое не может быть исполнено в натуре (компенсация денежной стоимости непоставленного товара, дефектов работ и т.д.). К числу денежных обязательств относятся также требования о возмещении причиненных убытков. Они возникают во взаимоотношениях трех лиц, одно из которых произвело исполнение вместо, за счет или по вине другого лица, а затем требует от него соответствующей компенсации. На практике такие ситуации встречаются довольно часто. Примерами регресса являются требование солидарного должника, исполнившего обязательство, к другим содолжникам (ст. 325 ГК), требование исполнившего обязательство поручителя к неисправному должнику (ст. 366 ГК).

Регрессное обязательство всегда выражено в денежной форме, к нему неприменимы нормы о переходе прав кредитора (ст. 382 ГК) и установлены, что самое важное, особые правила о начальном моменте течения исковой давности (п. 3 ст. 200 ГК). Для отдельных видов регресса действуют и некоторые другие специальные правила.

Специфическую группу образуют так называемые акцессорные (дополнительные) обязательства, которые сопутствуют основному обязательству и правовая судьба которых зависит от действительности и условий этого основного обязательства. Акцессорными являются способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, залог, поручительство, задаток). В силу п. 3 ст. 329 ГК недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его акцессорного обязательства. Акцессорные обязательства могут быть оговорены в тексте основного обязательства (неустойка, задаток), а также излагаться в виде самостоятельного обязательства, причем с привлечением третьего лица (залогодателя, поручителя).

Можно выделить и некоторые другие группы обязательств, обладающих определенным правовым своеобразием: условные, долгосрочные и краткосрочные, доверительные. Особенностью доверительных обязательств (поручение, агентский договор) является возможность одностороннего их расторжения заинтересованной стороной, что в других обязательствах не допускается.

Наконец, возможно установление так называемых смешанных обязательств, объединяющих черты и правовые свойства обязательств разных групп. Смешанные обязательства обслуживают наиболее сложные хозяйственные связи предпринимателей, обычно возникают в результате соглашения сторон и рассматриваются в главе о договорах (см. гл. 22 Учебника).

3. Обязательственные и вещные права

Для возникновения многих обязательств необходимо наличие у сторон права собственности или иного вещного права на то имущество, с которым связано исполнение обязательства, или же правомочий на передачу вещного права (реализация имущества по доверенности). Юридическое назначение основных и наиболее распространенных обязательств (купля-продажа, заем) состоит именно в передаче другой стороне права собственности или иного вещного права на предмет этих обязательств.

В некоторых гражданско-правовых институтах элементы обязательственного и вещного права столь тесно переплетаются, что их правовая природа может определяться законодательством по-разному. Например, залог рассматривается действующим ГК как обязательственное право (нормы о нем в разделе об обязательствах), в то время как в прошлом, согласно ГК РСФСР 1922 г., залог трактовался как право вещное и нормы о нем входили в раздел ГК о вещном праве.

Поэтому в рамках обязательственных правоотношений нередко возникают и требуют своего решения вопросы как обязательственного, так и вещного права: о наличии у продавца права собственности, моменте его перехода к покупателю и т.д. Это необходимо учитывать при разрешении практических ситуаций, поскольку природа и механизм правового регулирования двух рассматриваемых институтов имеют существенные различия и их не следует смешивать.

Различия обязательственных и вещных прав получили отражение, прежде всего, в структурном обособлении норм законодательства об этих двух подотраслях гражданского права в рамках ГК: собственности и вещным правам посвящен раздел II (ст. 209-306), а обязательственному праву - раздел III (ст. 307-453) Кодекса.

Носитель права собственности или другого вещного права наделяется правомочиями по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом; носитель же обязательственного права вправе требовать только определенного поведения от обязанных лиц, его правомочия значительно эже. Следствием являются различия в порядке реализации соответствующих правомочий: свои права собственник и носитель иного вещного права обычно осуществляют самостоятельно, а обладатель обязательственного права - через других обязанных перед ним лиц.

Наконец, различия имеются в сроках действия и способах защиты прав собственника и кредитора по обязательству, которые в первом случае шире. Таким образом, право собственности и другие вещные права создают для их носителей более благоприятные правовые возможности по сравнению с обязательственными правомочиями. Однако пределы правомочий субъектов вещных прав определены императивными нормами законодательства и не могут изменяться носителями этих прав. Содержание же обязательственных прав в силу свободы договора в рамках диспозитивных норм законодательства может дополняться и конкретизироваться.

Таким образом, обязательства - гибкий для практического применения правовой инструмент, позволяющий учитывать как состояние рынка, так и особенности отдельных хозяйственных операций. Эти особенности рассматриваемых институтов получили свое отражение в распространенной в юридической литературе формуле, согласно которой собственность - это статика, а обязательство - динамика гражданского права.

Выдача векселя представляет собой одностороннее действие (одностороннюю сделку), порождающее вексельное обязательство, в котором обязанности векселедателя или плательщика уплатить определенную сумму не соответствует какая-либо обязанность векселедержателя, который имеет только право. 3. Такая черта векселя, как формализм, включает в себя требование присутствия документа, характеризующегося наличием, во-первых, установленной формы, а во-вторых, определенного содержания. Вексель всегда должен быть облечен в письменную форму, так как форма есть существенный элемент вексельного обязательства. Никакое устное заявление лица о принятии на себя вексельного долга, не породит вексельных последствий. Требование письменности относится не только к моменту выдачи векселя, но и к другим моментам в его движении: акцепту, авалю, индоссаменту. 4. Обязательство, оформленное векселем, - это всегда денежное обязательство, его предметом могут быть только деньги. По мнению Л.Ю. Добрыниной, по российскому законодательству не может быть выдан вексель, подлежащий оплате товарами или услугами, поэтому, в соответствии со ст.41 Положения о векселях, сумма векселя . это определенная сумма денег, то есть законного платежного средства какого-либо государства. Что же касается появляющихся в гражданском обороте "товарных" векселей, то в большинстве случаев денежный платеж по ним изначально не предполагается. На указанную в них сумму предусмотрена, например, поставка продукции векселедателя по отпускным ценам. То есть целью выдачи такого векселя является прежде всего реализация продукции. По своей сути такие "товарные" векселя схожи скорее с товарными фьючерсами . договорами на куплю . продажу определенного товара по определенной цене на определенную будущую дату.1 Иного мнения придерживается Горбунова: "в зависимости от функций, выполняемых векселем, в настоящее время применяются два типа векселей: товарные и финансовые, обращение которых регулируется различными нормативными актами. Товарные векселя, кроме общего законодательства о вексельном обращении, регулируются Постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. ?1094 "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца и развитии вексельного обращения"2. Товарный вексель может быть выдан любым юридическим лицом и использован при расчетах за товары, выполненные работы и оказанные услуги."3 По мнению автора, в данном случае следует руководствоваться действующим законодательством. А в Законе "О переводном и простом векселе" вкупе с Положением 1937 г., имеющим более высокую юридическую силу по отношению к указанному Постановлению Правительства РФ, никакие "товарные" векселя не предусмотрены. Следовательно, речь может идти только о денежном исполнении вексельного обязательства. 5. Безусловность вексельного обязательства проявляется в том, что стороны не могут поставить платеж по векселю в зависимость от наступления какоголибо обстоятельства (отлагательного или отменительного). Включение в текст векселя условия о том, что срок платежа устанавливается указанием на вероятное событие, является нарушением требований к форме векселя и влечет его недействительность. Далее приведем следующий пример из практики Высшего арбитражного суда. В простой вексель было включено указание о наступлении срока платежа по истечении 20 дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет векселедателя. При рассмотрении иска векселедержателя к авалисту (поручителю) данного векселя авалист заявил, что его ответственность исключается ввиду недействительности векселей, содержащих иное, чем предусмотрено в Положении о переводном и простом векселе, указание срока платежа. Тем не менее арбитражный суд иск удовлетворил, указав, что такое обозначение срока платежа не является нарушением формы векселя. Постановлением апелляционной инстанции названное решение отменено и в иске о взыскании вексельного долга отказано, поскольку в соответствии со статьей 75 Положения простой вексель должен содержать простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную сумму. Включение в вексель указания, связывающего обязанность оплаты с наступлением события, относительно которого не известно, наступит ли оно, свидетельствует об условном характере обязательства. Кроме того, Положение исключает возможность указания сроков по векселю способами иными, чем установлено статьей 33 Положения. Следовательно, такой документ не может быть признан имеющим силу векселя ввиду дефекта формы.1 Различные свойственные векселям признаки позволяют подразделить их на определенные виды. В зависимости от характера оформленного векселем обязательства различают: 1) простой вексель (соло); 2) переводной вексель (тратта). В соло . векселе всегда две стороны: а) векселедатель . лицо, выставляющее вексель, и б) векселедержатель . первый получатель векселя, перед которым векселедатель принимает обязательство о платеже. Подписывая вексель, векселедатель лично обязуется произвести платеж указанной в векселе суммы значащемуся в векселе лицу от своего имени и за свой счет. Сторонами в переводном векселе являются три лица: а) трассант . лицо, выдающее вексель; б) трассат . лицо, к которому трассант обращает свой приказ платить по векселю; в) ремитент . первый получатель (векселедержатель), на чье имя выставлен вексель. Посредством акцепта плательщик становится главным должником по этой ценной бумаге, обязанным так же, как и векселедатель по простому векселю (ч.1 ст.78 Положения о векселях). В рамках данной классификации выделяют также векселя, именуемые бланковыми, а также домицилированные векселя. Бланковый вексель (бланко . вексель) . в нем отсутствуют один или несколько обязательных реквизитов (например, указание суммы или срока платежа и т.д.). Выдача такого бланка предполагает высокую степень доверия между векселеучастниками, поскольку с момента внесения лицом, к которому перешел этот незавершенный документ, всех недостающих реквизитов, бланк приобретает юридическую силу векселя. Домицилированный вексель. содержит оговорку о том, что он подлежит оплате у третьего лица (домицилиата) в месте, отличном от местонахождения лица, обязанному платить по этому документу (ст.4 Положения о векселях). Такая оговорка ("платеж в банке") делается векселедателем. В то же время домицилиат не является ответственным по векселю лицом, он должен лишь своевременно оплатить эту бумагу за счет плательщика, предоставившего в его распоряжение необходимую сумму. Так, в арбитражной практике имел место случай, когда в соответствии с договором организация - векселедатель простого векселя поручила обслуживающему ее банку производить платежи по выданным ею векселям за счет средств на ее расчетном счете. В векселя вносилась запись о том, что платеж должен быть произведен в банке по месту нахождения расчетного счета векселедателя. При наступлении срока платежа векселедержатель обратился в указанный банк с требованием об оплате векселя. Банк в оплате отказал в связи с отсутствием средств на расчетном счете векселедателя. По требованию векселедержателя был совершен протест векселя в неплатеже. Векселедержатель обратился в арбитражный суд с иском к банку, которому было поручено производить платежи, о взыскании вексельного долга, а также процентов, пеней и издержек по протесту в соответствии со статьей 48 Положения о переводном и простом векселе. Арбитражный суд исковые требования удовлетворил, поскольку обязанность банка платить по векселю вытекает из указаний в векселе о том, что платеж производится данным банком и факт отказа банка оплатить вексель документально подтвержден. По мнению членов Высшего арбитражного суда, данное решение вынесено с нарушением норм материального права. Указанное векселедателем лицо, на которое он возлагает обязанность платить по векселю, не является лицом, несущим в силу статьи 47 Положения ответственность за оплату векселя перед векселедержателем. Такую ответственность несет сам векселедатель, назначивший уполномоченное лицо для платежа. Исходя из изложенного постановлением кассационной инстанции решение было отменено и в иске отказано.1 По характеру основания возникновения, а также по статусу векселедателей, Добрыниной Л.Ю. векселя подразделяются на: 1) частные; 2) государственные (муниципальные).2 Частные векселя . документы, выпускаемые гражданами и юридическими лицами.

4. Судебная защита прав и законных интересов хозяйствующих субъектов

В условиях необходимости укрепления экономики, последовательно интегрированной в систему мировых хозяйственных связей, важное значение приобретают вопросы усовершенствования правовой базы, которая опосредствовала бы эффективное осуществление хозяйственной деятельности.

Переход к рыночным условиям хозяйствования повлек за собой ряд новых сложностей в осуществлении хозяйственной деятельности и возрастания количества конфликтных ситуаций, которые приводят к возникновению споров между субъектами хозяйствования. Появление новых субъектов хозяйствования, деятельность которых основана на разных формах собственности, изменение условий и правил хозяйствования нуждается в поиске путей повышения гарантий защиты их прав и законных интересов.

Правовым средством защиты интересов конфликтующих сторон является судебная защита прав субъектов хозяйствования. Вместе с тем обеспечение надлежащей защиты прав субъектов хозяйствования не ограничивается принятием обоснованного судебного решения и распространяется также на стадию его принудительного исполнения. Ведь на этой стадии защита нарушенных прав субъектов хозяйствования, не удовлетворенных в добровольном порядке, получает свое логическое завершение. Это свидетельствует о важности защиты прав субъектов хозяйствования не только при разрешении споров хозяйственными судами, но и во время проведения исполнительных действий по обеспечению реализации судебных решений.

К сожалению, действующее законодательство, которое регулирует порядок разрешения споров в судебном (хозяйственном) процессе и принудительного исполнения решений, не дает ответ на все спорные вопросы, связанные с защитой прав субъектов хозяйствования. Оно характеризуется пробелами и противоречиями, а значит требует изменений и дополнений. Это, прежде всего, касается возбуждения производства по делу, подготовки материалов к рассмотрению в заседании хозяйственного суда, разрешения хозяйственных споров, а также исполнения судебных актов.

Защита прав субъектов хозяйствования рассматривается в контексте действующих законов, а также с учетом необходимой корректировки их в соответствии с существующей практикой.

Массовое производство, развитие информационных технологий, глобальная взаимозависимость, конкуренция привели к беспрецедентному росту числа различных конфликтных ситуаций и их усложнению. Это вызвало необходимость оптимизации процедур урегулирования таких споров. Первым результатом подобного явления стало повышение значения судебной системы и ее усовершенствование.

Судебная защита нарушенных или оспариваемых прав либо законных интересов характеризуется следующими традиционными преимуществами:

1) защиту осуществляет специальный орган - суд, созданный для рассмотрения споров о праве;

2) суд разрешает заявленные требования на основе применения норм различных отраслей права в порядке гражданской юрисдикции;

3) обстоятельства дела исследуются в режиме гражданской процессуальной формы, которая гарантирует законность и обоснованность разрешения спора;

4) защиту осуществляют беспристрастные судьи;

5) в разбирательстве дела активно участвуют стороны спора и другие заинтересованные лица.

Считается, что все это в совокупности повышает эффективность судебной процедуры и в конечном счете способствует правовому воспитанию участников гражданского оборота.

Но в настоящее время судам сложно справиться с нарастающим объемом дел. Это одна из причин нарушения процессуальных сроков. Возможно, говорить и о других отрицательных моментах судебной юрисдикции: высокий размер государственной пошлины, сложность процедуры судебного разбирательства и т.д. Кроме того, конфликты и столкновения могут вызвать между их сторонами настоящую войну, от которой страдают и лица, непосредственно не принимающие участия в ней, например работники, деловые партнеры, клиенты.

Но такое развитие ситуации не является неизбежным. Зная о разнообразии способов мирного урегулирования споров и владея навыками их применения, можно не только разрешить проблему в интересах всех ее участников, но и предупредить конфликт.

Один из результатов современной судебной реформы сводится к попытке развития альтернативных способов разрешения споров. Этому свидетельствует принятие Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров <1>, затем ныне действующего ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" <2>, Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" <3>.

В рамках настоящего исследования попытаемся определить наиболее приемлемые и возможные сегодня варианты "мирного" урегулирования споров с помощью альтернативных процедур на примере участия в них обществ с ограниченной ответственностью.

Третейское разбирательство как альтернатива суду государственному.

Третейские суды (арбитражи) практически во всех странах рассматриваются как положительное явление, способствующее значительному облегчению бремени, лежащего на государственном правосудии в сфере разрешения конфликтов, возникающих между участниками хозяйственного оборота. В мире существует достаточное количество различных третейских судов, но при всем многообразии исходное положение у них едино - две стороны спора о праве просят третью рассмотреть и разрешить конфликт. Отсюда и название "третейский суд" - суд третьего.

На основании ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации" третейский суд может создаваться для рассмотрения отдельного, разового дела, после разрешения которого он прекращает свое существование; третейский суд может быть также постоянно действующим, когда заранее в установленном порядке сформирован состав третейского суда, и сторонам предоставляется возможность выбирать из объявленных лиц судью для своего дела.

К числу преимуществ третейской процедуры традиционно относят ее быстроту и экономичность <4>. Но практикующие третейские судьи утверждают, что это зависит прежде всего от существа рассматриваемого спора.

Быстрота не означает рассмотрение и разрешение дела в первом же заседании третейского суда. Однако отсутствие апелляционных, кассационных и надзорных инстанций позволяет получить итоговый судебный акт сразу после разбирательства избранным сторонами третейским судом, т.е. решение третейского суда является окончательным.

Экономичность, по всей видимости, означает более дешевое разбирательство в третейском суде относительно суда государственного. Однако размеры третейских сборов во многих постоянно действующих третейских судах не слишком отличаются от сумм государственной пошлины, установленной законодательством о налогах и сборах. А вот на издержках, связанных с ведением дела, можно сэкономить. Например, на представителях, экспертах и специалистах. Необходимость прибегать к их услугам отсутствует, ведь формирование состава третейского суда основано на доверии сторон. И это значительное преимущество перед судом государственным. Стороны вправе выбирать себе арбитров как из числа лиц, значащихся в списке постоянно действующего третейского суда, так и любых иных лиц, обладающих необходимой для этого квалификацией. Так, для урегулирования спора с участием общества с ограниченной ответственностью это может быть специалист из области корпоративного права либо обладающий знаниями исходя из специфики конфликта.

Практика рассмотрения споров третейскими судами выявила и ряд проблем. Так, при заключении договора поставки ООО "А" и ООО "Б" включили пункт, согласно которому все споры в процессе исполнения обязательств будут рассмотрены в постоянно действующем третейском суде при Вятской торгово-промышленной палате. В результате конкретный третейский суд, имевшийся сторонами в виду при подписании договора, не смог принять спор к своему производству, а Арбитражный суд Кировской области отказывает в этом же из-за наличия третейской записи. В результате потерпевшая сторона вообще может остаться без судебной защиты своих интересов. Следовательно, хозяйствующим субъектам необходимо еще на стадии заключения договоров более тщательно формулировать оговорки о передаче возможных в будущем споров на разрешение третейского суда. Желательно, чтобы это был не просто пункт в договоре, а приложение к договору в виде отдельного документа, где прописаны все тонкости урегулирования спора в третейском суде. Трудности по составлению данного документа могут быть компенсированы одноразовым обращением за помощью к специалистам (например, в этот же постоянно действующий третейский суд), а затем его использованием в качестве стандартной формы.

5. Примирительные процедуры при урегулировании споров

Россия обладает богатым потенциалом применения различных примирительных процедур. В ее традициях издавна сложилось предпочтение урегулировать ситуацию в неформальной обстановке. Нам действительно недостает правовой культуры, культуры общения, однако понятие "может, договоримся" присуще именно нашей ментальности. Необходимо только все это направить в нужное русло. А с учетом расширения международных контактов предоставляется возможность обогатить практику примирительных процедур положительным зарубежным опытом.

Во многих странах такая процедура, как медиация (посредничество), завоевала роль основного способа урегулирования споров в интересах всех его участников. Это некий переговорный процесс между конфликтующими сторонами, проводимый с помощью нейтрального лица, которое должно обеспечить "заочные" переговоры сторон так, чтобы они смогли найти точки соприкосновения и прийти к взаимоприемлемому решению. Например, в США с помощью медиации регулируется почти 75% споров, поскольку судебная процедура слишком дорога и продолжительна по времени. Распространение медиации способно реально облегчить работу судов, снизив количество судебных дел .

Из самого названия "примирительная процедура" следует, что это достижение примирения сторон уже начавшегося конфликта. Под примирением следует понимать прекращение спора на согласованных сторонами условиях. Речь идет о поиске взаимоприемлемых вариантов в зависимости от интересов сторон, в том числе экономических. Несмотря на то что в примирительной процедуре могут участвовать нейтральные лица, решение о том, прекращать ли спор и на каких условиях, принимают только сами стороны.

Таким, образом, примирительные процедуры - это правомерные способы урегулирования сторонами возникшей между ними спорной ситуации на взаимоприемлемых условиях с возможностью участия нейтральных лиц.

Существуют различные виды и классификации примирительных процедур в зависимости от выбранного критерия. Остановимся на досудебных примирительных процедурах и примирении сторон в рамках судебного разбирательства.

А. Досудебные примирительные процедуры:

для них характерно урегулирование конфликта до обращения за судебной защитой силами самих спорящих сторон либо посредством обращения к посреднику. В основе любой примирительной процедуры лежат переговоры. Во многих коммерческих договорах содержится оговорка "в случае возникновения разногласий стороны обязуются попытаться устранить их путем переговоров". Однако не указывается, что стороны подразумевают под переговорами. В отечественном законодательстве также отсутствует данное понятие. В результате к этой оговорке относятся как ни к чему не обязывающей. Между тем переговоры - основной путь примирения.

Интересен принцип работы строительной организации ООО "А". Вступая в долгосрочный проект, они применяют многоступенчатую систему урегулирования возможных разногласий. Она предназначена для выполнения роли фильтра, благодаря которому в суд попадали бы только наиболее серьезные споры, требующие основательного юридического анализа. Так, сначала вызвавший вопросы момент рассматривается независимым экспертом, если заключение эксперта не устраивает стороны, ситуация урегулируется посредством процедуры упрощенного разбирательства, имеющего рекомендательный характер, при ее неудаче - путем посредничества, и только после этого, если спор не разрешен, любая сторона вправе обратиться в суд. По мнению менеджеров ООО, такая система способствует безопасности любого проекта.

На основе данного примера юристам следует рекомендовать своим клиентам более внимательно относиться к досудебным примирительным процедурам. Среди них помимо медиации следует назвать рассмотрение вопроса руководством спорящих компаний (исходя из общей политики и положения дел в организации), оценочное посредничество (посредник высказывает мнение о правомерности действий сторон и их шансах на успех в случае судебного разбирательства), независимую оценку на ранних стадиях конфликта (оценку дает авторитетный специалист соответствующей области) и т.д.

Еще один важный момент - мобильность. По заявке конфликтующих сторон посредник может выехать практически в любой город страны и уже на месте разрешить проблему непосредственно по месту нахождения сторон спора. Суд такой мобильностью не обладает, вопрос о создании государственных судебных присутствий в арбитражной судебной системе находится еще только в стадии практического решения, но и они не сделают суд более мобильным, поскольку участники спора, разрешаемого судом, связаны правилом о подсудности дела <6>. Это один из вариантов решения проблемы территориальной удаленности арбитражных судов.

Примирение сторон в рамках судебного разбирательства:

термин "примирительные процедуры" присутствует в названии гл. 15 АПК РФ, но фактически она посвящена различным аспектам мирового соглашения. Законодатель рассматривает мировое соглашение как одну из примирительных процедур. Но, как уже было замечено некоторыми авторами, мировое соглашение является, скорее, результатом, на достижение которого были направлены примирительные процедуры. Кроме того, мировое соглашение - это средство юридического закрепления прекращения спора, достигнутого в результате таких процедур.

В ходе работы над действующим АПК РФ выпали положения гл. 17 проекта о посредничестве. Осталось общее полномочие арбитражного суда способствовать примирению сторон. Законодательство должно содержать большее разнообразие процедур, в том числе с использованием посредничества. Эффективность их может быть проверена только практикой, поэтому отказ от регулирования посредничества в окончательном тексте АПК РФ вряд ли можно оценить позитивно.

Например, возможно применить следующий механизм использования медиации (посредничества): если по возбужденному в суде делу стороны обращаются к суду с ходатайством о приостановлении производства по делу с целью обращения к посреднику для примирения, то суд на основе данного ходатайства должен приостановить производство по делу.

И.В. Решетникова в связи с этим предлагает внести в законодательство следующее дополнение о возобновлении производства по делу: "В случае достижения сторонами примирения или по ходатайству стороны (сторон), но не позже трех месяцев с момента приостановления производства по делу, дело должно быть возобновлено, даже если стороны не достигнут примирения. Также приостановленное производство по делу возобновляется в случае отзыва лицензии посредника в установленном федеральным законом порядке"

С этим следует согласиться, однако срок в три месяца достаточно длителен. Один месяц сделает затруднительной попытку использовать посредничество для затягивания процесса рассмотрения дела. Возможен также второй вариант решения проблемы: сторона может обратиться в суд с ходатайством о прекращении примирительной процедуры и о возобновлении процесса, если цель другой стороны - затянуть процесс.

Считаем целесообразным также внедрение примирительных процедур в рамках возбужденного дела, проводимых арбитражными заседателями в рамках того судебного состава, специфики которого касается спор (если само дело не рассматривается с участием арбитражных заседателей). Так, в настоящее время в арбитражных судах выделяются составы по рассмотрению и разрешению дел отдельных категорий. Наряду с составами по административным делам, делам по несостоятельности (банкротству) и т.д. существуют судебные составы по рассмотрению и разрешению корпоративных споров. Соответственно сторонам в рамках предварительного судебного заседания предлагается окончить дело миром. При неудаче суд разъясняет право сторон обратиться за примирением к арбитражным заседателям. Процедура примирения может быть построена по принципу медиации либо иной разновидности посредничества, в том числе упрощенного разбирательства <10>. Если сторонам удалось примириться, то в рамках судебного заседания арбитражный суд утверждает мировое соглашение, если нет, то дело рассматривается и разрешается по существу.

Упрощенное разбирательство судом присяжных, имеющее рекомендательную силу. Эта процедура применяется в рамках американской судебной системы. Цель ее заключается в том, чтобы стороны узнали вероятную реакцию присяжных в случае рассмотрения ими данного дела. Для этого стороны кратко излагают им обстоятельства дела и свои позиции, а присяжные выносят решение, имеющее рекомендательный характер. Интересно, что в американской практике присяжным нередко не сообщают о том, что их роль рекомендательная, чтобы они более серьезно подходили к рассмотрению данного дела. После вынесения решения присяжными юристы, представляющие стороны, и сами стороны, которые обязаны присутствовать при рассмотрении спора, ведут переговоры.

Более того, зачастую субъекты предпринимательской деятельности оказываются не способными организовать переговоры самостоятельно, не подкованными в правовых вопросах по заключению мирового соглашения. Арбитражный суд, трактуя свои обязанности в рамках положения ст. 138 АПК РФ, "принимает меры для примирения сторон, содействует им в урегулировании спора", исключительно предлагая заключить мировое соглашение, и далее утверждает его, если не нарушаются права и законные интересы других лиц и нет противоречий закону. Условия по примирению формулируют сами стороны. Так, в рамках предъявления иска ЗАО "А" к ООО "Б" о взыскании суммы задолженности на основании ст. 487, 330 ГК РФ ответчиком было заявлено ходатайство об отложении разбирательства дела для заключения мирового соглашения. По телефону ответчиком предложены следующие условия: ООО "Б" признает заявленные требования в полном объеме, включая сумму основного долга, неустойку, судебные расходы, однако просит рассрочку исполнения обязательств на три месяца. Генеральный директор ЗАО "А" отказался от предложенных условий по причине того, что "если данные условия не будут исполнены, то истцу вновь придется обращаться в арбитражный суд с аналогичными требованиями (!)". В результате арбитражным судом была взыскана только сумма основного долга и частично судебные расходы, требования относительно неустойки не удовлетворены по причине нарушений условий договора со стороны истца, а именно: согласно таковым условиям платежи за товар производятся покупателем (ЗАО "А") предоплатой после письменного извещения продавцом (ООО "Б") о готовности партии к отгрузке и выставленных счетов-фактур; предоплата была совершена по собственной инициативе; также в графике поставки не обозначены какие-либо сроки, указан лишь объем поставляемой продукции в месяц; однако, о каком месяце идет речь, неясно; и поскольку опять-таки не было извещения о готовности партии к отгрузке, представляется невозможным определить дату начала просрочки исполнения обязательства со стороны ООО "Б". То есть в результате своей неосведомленности истец после судебного решения оказался не в выигрыше по сравнению с теми условиями мирового соглашения, которые были предложены ответчиком. При организации переговоров надлежащим образом с участием опытного посредника обе стороны могли бы сформулировать более приемлемые условия разрешения конфликта и продолжить деловое сотрудничество.

Таким образом, налицо исключительная положительность укрепления занятых позиций по части третейского разбирательства, расширение сферы примирения в различных областях и внедрение новых альтернативных способов урегулирования споров. Так почему все это на уровне разговоров или отдельных примеров? Неужели нам необходимо создать суд "долгий" и неэффективный, а также дорогой, чтобы стимулировать участников конфликта искать другой помощи, тем самым пытаясь привить им культуру обращения в третейские суды и к посредникам? Очевидно, нет. Может, стоит всего лишь уделить достаточное внимание пропаганде этих "мирных" способов урегулирования споров? Третейским судам, особенно действующим при известных и значимых структурах, следует активнее сотрудничать с предпринимателями путем организации открытых семинаров, тренингов по прививанию соответствующих знаний и навыков. Уделить особое внимание формированию нового мышления: далеко не во всех вузах нашей страны преподаются курсы по альтернативным способам разрешения споров; активнее привлекать СМИ по пропаганде данной идеи.

Безусловно, нужна правовая база. Разработан законопроект "О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)". В настоящее время ведется работа над проектом Федерального закона "О согласительной процедуре (посредничестве) по урегулированию коммерческих споров". За основу взят Типовой закон о международной коммерческой согласительной процедуре, принятый в 2002 г. Комиссией ООН по праву международной торговли и одобренный Генеральной Ассамблеей ООН для возможного использования государствами в национальном законодательстве. Распоряжением Правительства РФ от 29 декабря 2008 г. утверждена Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г. где указано на актуальность проблемы корпоративных споров между российскими компаниями и споров с участием иностранных инвесторов. В этой связи намечается оказать поддержку внесудебным формам разрешения, в том числе корпоративных конфликтов, стимулировать передачу споров в третейские суды, рассмотреть возможность применения медиации (посредничества). По мере развития медиации запланировано изучить целесообразность введения обязательного досудебного этапа использования посредничества при возникновении отдельных, наиболее сложных категорий корпоративных споров в области эмиссии ценных бумаг, раздела активов, слияний и поглощений, а также в иных случаях, существенным образом затрагивающих права и интересы инвесторов <12>. Для внедрения досудебных примирительных процедур и возможности примирения сторон в рамках судебного разбирательства потребуется внесение изменений в АПК РФ.

Таким образом, созданию надлежащих условий для развития деятельности в различных отраслях будет способствовать продолжение процесса реформирования судебной системы, дальнейшее развитие внесудебных процедур разрешения споров, включая повышение роли третейских судов и использование специальных примирительных процедур. Поэтому данный вопрос представляется интересным в теоретическом направлении в рамках дальнейших исследований, а также в практическом аспекте при подготовке соответствующих специалистов и осуществлении примирительных процедур, в том числе на региональном уровне.

хозяйственный оборот право третейский

Задача

Семенов В.В. осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица в процессе данной деятельности стал использовать труд Соколова М.И. и Данько Р.Ю. с целью извлечения прибыли! 1- правомерны ли действия Семенов В.В.?

2- определите порядок и сроки регистрации физического лица в качестве ИП.

Ответ№1 Основные полномочия гражданин Семенов В.В. осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица: (ст. 2 ГК РФ) являются возможным использовать труд наемных работников Соколова М.И. и Данько Р.Ю. с целью извлечения прибыли!;

К физическим лицам отнесены граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица под свою имущественную ответственность. Эта группа лиц представлена индивидуальными предпринимателями и крестьянскими хозяйствами

Ответ №2-

1. Заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (оригинал, 1 шт.)

2.Свидетельство о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя (копия, 1 шт.)

3 Документ об уплате государственной пошлины (оригинал, 1 шт.)

4. Решение органа опеки и попечительства об объявлении физического лица полностью дееспособным (копия, 1 шт.)

5. Документ, удостоверяющий личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (копия, 1 шт.)

6. Согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом (оригинал, 1 шт.)

7. Свидетельство о рождении (копия, 1 шт.)

8. Документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (копия, 1 шт.)

9. Решение суда об объявлении физического лица полностью дееспособным 10. Документ, подтверждающий право физического лица временно или постоянно проживать в Российской Федерации (копия, 1 шт.)

11. Документ, подтверждающий адрес места жительства физического лица (оригинал, 1 шт.)

12. Основной документ физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (копия, 1 шт.)

Стоимость услуги и порядок оплаты: Государственная пошлина - 800 руб.

Cрок оказания услуги Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Срок для выдачи документов - 1 рабочий день с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр.

Результат оказания услуги Выдается:

1. Свидетельство о регистрации индивидуального предпринимателя на утвержденном бланке в одном экземпляре.

· Выдается в конце оказания услуги

2. Выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП

Выдается в конце оказания услуги

Список использованной литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта 2002 г.).

2. Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. (в ред. на 28 апреля 1993 г.) (с изм. и доп. от 28 апреля, 30 ноября, 31 декабря 1995 г., 21 августа, 26 ноября 1996 г., 17 марта, 16 ноября 1997 г., 25 июня 1998 г., 4 января 1999 г., 7 августа 2000 г., 24, 25 июля 2002 г.)

3. Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 31 июля 1998 г., 21 марта 2002 г.)

4. Письмо Государственной Думы РФ от 18 октября 2001 г. N 1997-III ГД "О проекте федеральной программы государственной поддержки малого предпринимательства на 2002 - 2004 годы"

5. Указ Президента РФ от 29 июня 1998 г. N 730 "О мерах по устранению административных барьеров при развитии предпринимательства"

6. Основы Гражданского Законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. N 2211-I) (с изм. и доп. от 9 июля 1993 г., 30 ноября 1994 г., 26 января 1996 г., 26 ноября 2001 г.)

7. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ. ред. Брагинского М. И.)

8. Патент для индивидуального предпринимателя (М.М.Беляков-Губа, "Российский налоговый курьер", N 11, ноябрь 2000 г.)

Размещено на Allbest.ru