Необходимо отметить, что Постановлением Совета Министров от 14 августа 1993 года "Об утверждении Основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в РФ" с изм. и доп. на 18 февраля 1998 г. СЗ РФ. - 1998. - № 8. - Ст. 961. признаны утратившими силу Правила о договорах подряда на капитальное строительство от 26 декабря 1986 г. Правила о договорах строительного подряда в РФ пока не разработаны, а "положения новых нормативно-правовых актов о штрафных санкциях, возмещении убытков весьма скудны и не отвечают требованиям правоприменительной практики". Харисов Ф., Фаршатов И. Санкции в договоре строительного подряда. // Хозяйство и право. - 2003. - № 7. - С. 82.

В упомянутых Основных положениях… выделена лишь обязанность подрядчика по уплате штрафа за необеспечение установленных контрактом сроков ввода в действие предприятий, зданий, сооружений, пусковых комплексов (в размере одной тысячной части договорной стоимости за каждый день просрочки до фактического завершения строительства). Отмечено, что другие меры имущественной ответственности, взыскание убытков в полном объеме сверх неустойки предусматриваются сторонами в контракте. Заметим: эти положения относятся только к системе контрактов по строительству объектов для федеральных государственных нужд и не могут применяться как императивы к обычным договорам строительного подряда.

По смыслу статьи 723 ГК РФ заказчик и подрядчик при необходимости вправе предусмотреть в текстах соглашений виды штрафных санкций (неустойки) за те или иные нарушения взаимных обязательств. Применяются они лишь тогда, когда их условия, размеры и способы исчисления включены в конкретные договора на основе взаимного согласия либо содержаться в специальных нормативных правовых актах РФ.

Между тем прежняя практика включения форм и видов штрафных санкций в "правила о договорах подряда на капитальное строительство" была весьма "удобной" для составителей договоров. Поэтому объяснимо стремление ряда субъектов РФ разработать "собственные" Правила…, где содержались бы всевозможные санкции в императивном виде. Тенденция перехода к договорной неустойке (применительно к условиям рыночной экономики) ошибочно трактуется как "относительные" пробелы в федеральном законодательстве, которые якобы должны быть "восполнены" местным.

Санкции, используемые при нарушении сторонами своих обязательств по строительному подряду, выступают в административно-правовых и гражданско-правовых формах. Административная ответственность устанавливается Главой 9 Кодекса РФ об административных правонарушениях "Административные правонарушения в промышленности, строительстве и энергетике", где предусмотрены штрафы за нарушения, связанные с уклонением от исполнения или несвоевременным исполнением предписаний компетентных органов, несоблюдением правил получения разрешений, нормативных предписаний, влекущие снижение прочности, устойчивости и надежности зданий, строений и сооружений.

Гражданско-правовые санкции, как отмечалось, применяются, если они установлены сторонами в договоре либо в нормативно-правовых актах. Взыскание же убытков, в том числе и упущенной выгоды, осуществляется на основе общих начал гражданско-правовой ответственности, то есть независимо от того, включено ли это в текст соглашения, применимы положения ст.15 ГК о возмещении убытков, но с некоторыми особенностями, о которых будет сказано далее.

В "Руководстве по составлению договоров подряда на строительство в РФ" подрядчикам и заказчикам рекомендовано исходить из правил возмещения виновной стороной фактически нанесенных убытков, включая упущенную выгоду. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 года "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ". // Хозяйство и право. - 1996. - № 9. - Ст. 76.

Высший Арбитражный Суд РФ в своих решениях неоднократно указывал на необходимость рассмотрения требований истцов о возмещении упущенной выгоды, обращая внимание на ее подтверждение соответствующими доказательствами (главным образом, по утрате возможности получения прибыли). В постановлении Президиума ВАС РФ от 2 декабря 2000 года по спору между АО "ОСМП" (подрядчик) и Орелагромпромдорстроем (заказчик) отмечено: требование о возмещении убытков в виде упущенной выгоды суд удовлетворил необоснованно, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства того, что на момент заключения договора от 4 ноября 1997 года в распоряжении истца находилось пригодное для передачи в аренду третьей стороне спорное имущество. Вестник ВАС РФ. - 2001. - № 3. - Ст. 31.

По характеру формирования убытки можно подразделить на следующие:

возникающие в связи с ненадлежащим исполнением условий договора (к примеру, нарушением сроков сдачи объекта в эксплуатацию по вине подрядчика);

связанные с устранением явных дефектов в технологической документации (ст.744 ГК);

в связи с расторжением договора;

из-за приостановления строительства. Когда работы на объекте приостановлены по независящим от заказчика причинам подрядчику возмещаются только прямые его издержки (ст.752 ГК). Упущенная же выгода возмещается в случаях "консервации" объекта по указания заказчика;

относящиеся к риску случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда (пп.1 и 2 ст.741 ГК).

Убытки, возникшие из ненадлежащего исполнения условий договора, часто связаны с ответственностью за неисполнение денежного обязательства (ст.395 ГК) и штрафными санкциями. Следует иметь в виду требования п.2 ст.395 ГК: "если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающихся ему…, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму". То есть взыскание процентов компенсирует потери пострадавшего, защищает интересы кредитора и от последствий инфляции. Хохлов В. Ответственность за пользование чужими денежными средствами // Хозяйство и право. - 2002. - № 8. - С. 38.

В договорах строительного подряда могут использоваться такие виды санкций, как удержание и неустойка (штраф, пени, "непосредственная" или "собственно" неустойка, взыскиваемая единовременно в процентах от исполненного).

В зависимости от соотношения неустойки с правом на возмещение убытков (ст.394 ГК) возможно применение всех ее четырех видов. Но как показывает практика, обычно в соглашения включаются: а) зачетная; б) штрафная (кумулятивная); в) исключительная.

Последующие дополнения и изменения в стоимости объекта, удержание материалов и оборудования особенно тщательно должны учитываться при определении размеров взыскиваемых штрафных санкций. Так, по одному из рассмотренных в надзорной инстанции дел ВАС РФ указал, что при разрешении спора о взыскании задолженности и применении санкций за просрочку платежа суд не исследовал вопрос о фактической стоимости выполненных работ, в деле отсутствуют доказательства, подтверждающие размеры удорожания работ в связи с использованием строительных механизмов, удорожанием материала (гравия), а также доказательства о согласовании сторонами этих затрат. Постановление Президиума ВАС РФ от 4 ноября 1997 г. № 4122/97 // Закон. - 2001. - № 7.

Устанавливая неустойку (штраф, пени) за те или иные нарушения, следует ориентироваться на возможные последствия неисполнения с таким расчетом, чтобы взыскиваемая сумма чрезмерно не превышала объемов "вероятных" убытков. Суд вправе уменьшить неустойку при явной ее несоразмерности (ст.333 ГК).

Изложим перечень оснований ответственности, условий применения неустойки к обязательствам заказчика и подрядчика.

Ответственность заказчика перед подрядчиком:

А) в процессе заключения договора:

за задержку передачи подрядчику составленной на Т. Э.О. проектно-сметной документации (прошедшей государственную экспертизу и утвержденной в установленном порядке). Неустойка может быть предусмотрена в форме штрафа (к примеру, в размере 0,5 минимального размера ежемесячного заработка (оклада), установленного Правительством РФ) за каждый день просрочки или 0,02-0,05 процента от сметной, договорной стоимости возводимого объекта;

за нарушение графика передачи на первый год (иной период) строительства оборудования, материалов и изделий, обеспечение которыми возлагается на заказчика; графиков выполнения пусконаладочных работ, совмещения строительно-монтажных работ (в плане предложений и согласований). Неустойка - в виде штрафа (твердая денежная сумма, скажем 200 руб. за каждый день просрочки) или сумма в процентах (0,02), сравнимая со сметной, договорной стоимостью объекта;

за просрочку передачи копий государственного акта на право пользования землей, разрешений на вырубку лесов, насаждений, перенос подземных коммуникаций, наземных строений, их разборку и т.д. Неустойка в виде штрафа (0,01-0,02 процента от стоимости объекта за каждый день просрочки);

за иные упущения (бездействие) заказчика, существенные и юридически значимые для своевременного заключения договора (ответственность - в форме штрафа).

Б) в процессе строительства:

за просрочку передачи оборудования, материалов и изделий, а также необходимых документов к ним в случаях, когда обязанности обеспечения ими строек возложены на заказчика. Неустойка может быть предусмотрена единовременно в процентах от стоимости не переданного в срок для установки, монтажа (5-10 процентов от стоимости непереданного);

за передачу для монтажа некомплектного оборудования. Штраф в процентах от стоимости переданного некомплектного оборудования (10-20 процентов);

за срывы передачи подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий, сооружений, транспортных средств, электрической энергии, газо-, тепло-, водо-, иных услуг (ст.747 ГК - "дополнительные обязанности заказчика"). Пени в размере 0,03 процента от стоимости не переданного, но не более 300 рублей в день по каждому из перечисленных видов услуг;

за задержку авансирования - пени в размере 0,03 процента от причитающихся сумм, но не более 300 рублей в день;

от уклонения от пересмотра сметы, если по независящим от подрядчика причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 процентов (п.3 ст.744 ГК). Неустойка (штраф) в размере 500 рублей за отказ от пересмотра и "невиновные" нарушения сроков выполнения работ (то есть право на приостановление).

В) в связи с завершением строительства и со сдачей-приемкой работ:

за несвоевременную организацию приемки результатов строительно-монтажных работ, необоснованный отказ подписать приемосдаточный акт. Неустойка в виде пени - 0.05 процента от стоимости готового объекта или этапов работ за каждый день задолженности без каких-либо ограничений. Представляется целесообразным в данном случае предусмотреть кумулятивный (штрафной) характер неустойки, ориентируясь на взыскание упущенной выгоды;

за просрочку оплаты выполненных работ. Пени в размере 0,05 процента от причитающихся сумм, но не более 1000 рублей в день (с учетом права требования процентов по ст.395 ГК).

Ответственность подрядчика перед заказчиком:

А) в процессе заключения договора:

за несвоевременное составление проекта договора и направление его заказчику (обязанности, предшествующие положениям ст.435-443 ГК). Ответственность может быть предусмотрена одновременно в виде штрафа (1000 руб. за указанное нарушение) или "собственно" неустойки (0,05 процента от сметной, договорной стоимости объекта).

Б) в процессе выполнения строительно-монтажных работ, завершения строительства:

за несвоевременное окончание строительства зданий, сооружений, этапов работ, пусковых комплексов (пени в размере 0,05 процента от сметной стоимости строительно-монтажных работ за каждый день просрочки, но не свыше 1000 рублей в день до фактического начала приема-сдачи). После истечения 30 дней возможно прекращение пени, исчисление "собственно" неустойки - 2 процента от стоимости объекта;

за нарушение сроков сдачи площадей под монтаж оборудования, осуществляемый монтажными или иными специализированными строительными организациями по прямым договорам с заказчиком (с согласия генподрядчика). Пени в размере 0,03 процента от стоимости оборудования, подлежащего сдаче под монтаж, за каждый день просрочки, но не свыше 500 рублей в день, или "собственно" неустойка - 5 процентов от стоимости оборудования;

за задержку устранения дефектов в работах и конструкциях против сроков, предусмотренных, как правило, двусторонним (или односторонним) актом. Неустойка (штраф) в размере 200-300 рублей за каждый день просрочки. Если подрядчик не устранил дефекты в установленные сроки, заказчик вправе устранить их своими силами и средствами за счет подрядчика и взыскать последнего неустойку в размере 30 процентов от стоимости работ по устранению дефектов;

за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности зданий, сооружений или их отдельных частей (применительно к реконструкции зданий и сооружений (обновление, реставрация, пристройка и т.п.)) (п.1 ст.754 ГУК). Неустойка (собственно) - в размере 10 процентов от стоимости работ с учетом требований о переделке объекта и применения правил о возмещении упущенной выгоды;

за недостатки, снижающие качество подрядных работ, а также мешающие использовать объект по прямому назначению, нарушения или отступления от требований технической документации (при невозможности устранения) и недостижение в связи с этим показателей объекта строительства, у частности производственной мощности (п.1 ст.754). Неустойка в размере 5-10 процентов от стоимости объекта, убытки с применением правил о возмещении упущенной выгоды;

за необоснованный отказ от участия или задержку (нарушение сроков) сдачи объекта. Пени в размере 0,05 процента от стоимости строительно-монтажных работ, но не более 500 рублей в день.

При заключении договора строительного подряда могут быть предусмотрены санкции за иные нарушения сторонами своих обязательств. Важно, чтобы они соответствовали общим требованиям законодательства об обеспечении исполнения обязательств. Основания и условия, способы применения и исчисления санкций, их соотношение с убытками не должны привести к недоразумениям, дополнительным спорам по ходу исполнения.

Заключение