Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Курсовая работа

По дисциплине: Теория государства и права

На тему: ВОЗНИКНОВЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Выполнил:

Гусейнов Т.С.,

гр. Ю-201 О

Проверила:

Прокопович Г.А.

Содержание

Введение

1. Теологическая концепция происхождения права

2. Школа естественного права

3. Марксистская теория происхождения права

4. Психологическая теория происхождения права

5. Нормативистская теория происхождения права

6. Вопросы происхождения права в социологической теории

Заключение

Список использованных источников и литературы

Введение

Актуальность темы курсовой работы заключается в том, что на протяжении многих веков у правоведов, философов, политиков не существовало и не существует по настоящее время единого мнения по вопросу возникновения права. Появлялись, прекращали свое существование, изменялись с развитием общества различные учения, направления и школы, каждая отстаивала ту или иную позицию, обосновывала собственные взгляды на возникновение права.

Различные концепции, объясняющие возникновение права определялись многими причинами, складывающимися в тот или иной период времени. Теории возникали на разных этапах развития общества и каждый этап общественного развития выдвигал свои проблемы, которые находили отражение в данных концепциях. Разнообразие теорий, их динамика, появление новых направлений, которые объясняют процесс возникновения права, являются актуальным вопросами в настоящее время.

Цель работы - изучить основные теории происхождения права.

Задачи курсовой работы:

1. Охарактеризовать теологическую концепцию происхождения права;

2. Раскрыть естественно-правовую доктрину;

3. Рассмотреть марксистскую теорию происхождения права;

4. Определить особенности взглядов на происхождение права в психологической, нормативистской и социологической концепциях.

Теоретическую основу курсовой работы составляют труды: В.Н. Корнева, О.Е. Кутафина, А.В. Мелехина, А.С. Палазяна, О.Е. Пермякова, А.Л. Питерской, и других авторов по теме исследования.

Структура курсовой работы. Курсовая работа состоит из введения, шести параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы.

1. Теологическая концепция происхождения права

В эпоху средневековья господствовала теологическая концепция происхождения государства и права, согласно которой Бог, создав государство и законы, однако, не указал непосредственно лиц, осуществляющих власть, конкретные формы правления, методы властвования и т.п. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / Под ред. А.С. Пиголкина. - М.: Городец, 2009. С. 39.

Теологическая теория (наиболее яркий ее представитель итальянский - ученый-богослов, доминиканский монах Фома Аквинский (1226-1274 г.г.)) основывается на идее божественного (греч. "theos" - Бог) происхождения государства и права. Управляет миром якобы вечный закон - божественный разум. Он проявляется в законах природы, в морали, т.е. естественных законах, на которых в свою очередь основываются "человеческие" законы (положительное право). Провозглашая принцип "вся власть от Бога", приверженцы теологической теории исходят из верховенства церкви над государством и, следовательно, из необходимости подчинения положительного права официальной церковной доктрине. Фролов С.Н. Теологическая (божественная) концепция происхождения права: правильно ли мы ее понимаем? // История государства и права, 2009, №12. С. 12. Приоритет церкви над государством защищал Фома Аквинский, полагая, что правители могут использовать свою власть вопреки заветам божества, их деятельность должна контролироваться церковью Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Маркет ДС, 2007. С. 118.. Современная католическая церковь также защищает тезис о божественном происхождении государства и права.

Таким образом, с точки зрения этой концепции, право - это продукт божественной воли. «Бог есть причина всего», поэтому право есть божественное установление. Фома Аквинский весьма широко применял категорию «закон» для объяснения различных явлений, свойственных обществу: «закон нечто, как некое установление разума в целях общего блага, принятое и обнародованное теми, кто имеет попечение об обществе». Он выделял четыре вида законов:

1. Вечный закон (естественный божественный закон, общие принципы божественного разума). Вечный закон нигде не записан, а существует в устной форме божественного слова.

2. Естественный закон (это отражение божьего закона в человеческом разуме, поскольку человек, как разумное создание может частично постигать вечный закон). Естественный закон предписывает все то, что соответствует существованию человеческого рода: союз мужчины и женщины, воспитание детей и др.

3. Человеческий позитивный закон (представлял собой феодальное право того времени). Это самый несовершенный закон, служит человеку в достижении его земных целой.

4. Позитивный божественный закон (содержится в Библии). Только этот закон может привести человека к достижению сверхъестественной цели, блаженству. Данный закон необходим по двум причинам: во-первых, человеческий позитивный закон не способен истребить зло; во-вторых, из-за несовершенства человека, люди сами не могут прийти к единому представлению о правде Питерская А.Л.Теория государства и права: учебное пособие.- М.: МГИУ, 2009. С. 60..

В своей теории закона, как и в теологической концепции права, Фома Аквинский настойчиво проводил мысль: правовым человеческое установление становится только тогда, когда оно не противоречит естественному праву. Божественный закон призван устранять несовершенство «положительного» закона, если он расходится с естественным правом²² Пермяков Ю.Е. Позитивистское и метафизическое начало в философском познании права.// Право и политика, 2007. №7. С. 80.. Теологическая теория несла в себе законопослушание, порожденное боязнью греха.

2. Школа естественного права

Основной тезис теории естественного права (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо и др.) заключается в том, что наряду с правовыми нормами, установленными государством, право включает в себя также естественное право. Последнее понимается как совокупность прав, которыми все люди обладают от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу, равенство, частную собственность, право быть счастливым и т.д. Государство не может посягать на эти естественные и неотъемлемые права человека¹¹ Стрельников К.А. Вопросы методологии теории и истории государства и права.// История государства и права, 2009, №4. С. 36..

Основоположниками данного направления были Г. Гроций, Д. Локк, Т. Гоббс и др. Естественно-правовая доктрина связывает происхождение права с вечной и неизменной природой человека.

Возникновение естественно-правовой теории связано с развитием революционной буржуазной идеологии в XVII-XVIII вв. Она стала идеологическим оружием буржуазии в период ее борьбы против феодально-абсолютистских порядков, когда буржуазия играла прогрессивную историческую роль, выступая под лозунгами свободы, равенства, братства и справедливости. Она пыталась вывести принципы нового общественного и государственного порядка из вечных принципов естественного права, соответствующих человеческой природе.

Представители данной школы подразделяли право на естественное (догосударственное) и позитивное (законы, установленные государством). Право, по Гроцию, это «правила нравственных поступков». Эти правила являются обязательными для индивидов. Джон Локк английский мыслитель, (1632-1704 г.г.) также полностью разделял идеи естественного права, неотчуждаемых прав личности (в качестве таковых он выделял жизнь, свободу и право собственности), и не отрицал действенность позитивного права. Однако указывал, что титул закона (т.е. закона в подлинном смысле слова) имеет лишь тот акт, который указывает разумному существу поведение, соответствующее его собственным интересам и служащее общему благу. По Локку, закону обязательно должны быть присущи стабильность и долговременность действия.¹¹ Питерская А.Л. Теория государства и права: Учебное пособие.- М.: МГИУ, 2009. С. 61.

Концепция законности у Локка, состояла из двух частей: во-первых, соотношение закона и свободы: свобода, в понимании Локка, это жизнь в соответствии с законом, общим для каждого в обществе, постоянным и установленным законодательной властью с одной стороны, а с другой свобода - это возможность следовать своему собственному желанию во всех случаях, когда это не запрещает закон; во-вторых, равенство всех перед законом: «Преступать пределы власти не имеет права ни высокопоставленное, ни низшее должностное лицо; это в равной степени непростительно как королю, так и констеблю».²² Питерская А.Л., Батеева Е.В. История политических и правовых учений: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2007. С. 51.

Томас Гоббс английский мыслитель (1588-1679 г.г.), выделял естественные законы, под которыми понимал: «найденное разумом общее правило, согласно которому человеку запрещается делать то, что пагубно для его жизни или что лишает его средств к ее сохранению, и упускать то, что он считает наилучшим средством для сохранения жизни».

Гоббс разработал три фундаментальных естественных закона:

1) «следует искать мира и следовать ему»;

2) «в случае согласия на то других людей должно согласиться отказаться от права на все вещи в той мере, в какой это необходимо в интересах мира и самозащиты...». Отказаться от права на вещи, по Гоббсу, значит «упразднить общность имущества» и установить право собственности. Отсутствие частной собственности в естественном состоянии, по его мнению, есть причина «войны всех против всех»;

3) «люди должны выполнять заключенные ими соглашения, без чего соглашения не имеют никакого значения» Питерская А. Л., Батеева Е.В. История политических и правовых учений: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2007. С. 49..

Томас Гоббс понимал естественные законы, как моральные, то есть для того чтобы эти законы выполнялись всеми, а не только высоконравственными людьми, необходима общая для всех власть, а для установления такой власти необходимо, чтобы «люди назначили одного человека или собрание людей, которые явились бы представителями их лица». Гоббс также отрицал право индивидов на сопротивление государству, так как индивиды заключили договор друг с другом о подчинении государственной власти, а не отдельные договоры с правителем, поэтому чтобы правитель «ни делал, не может быть неправомерным актом по отношению к кому-либо из своих подданных, и он не должен кем-либо из последних быть обвинен в несправедливости» Питерская А. Л., Батеева Е.В. История политических и правовых учений: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2007. С. 49..

Естественно-правовая теория наиболее логически завершенную форму получила в период буржуазных революций XVII-XVIII вв.

Главными идеями этого учения выступают следующие:

1) в рамках данной доктрины разделяется право и закон. Наряду с позитивным правом, т.е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, "естественное" право, свойственное человеку от рождения. Это данные от природы неотъемлемые права человека (право на жизнь, свободу, семью, собственность), которые выступают критериями права позитивного;

2) право по существу отождествляется с моралью. По мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы;

3) источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой "человеческой природе", права даются либо от рождения, либо от Бога³³ Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Маркет ДС, 2007. С. 121..

Естественно-правовая теория весьма наглядно демонстрирует идейно-ценностный подход к пониманию такого явления, как право. В период борьбы буржуазии за власть, становления и развития основных принципов буржуазной законности эта теория сыграла определенную прогрессивную роль. Не случайно в тех или иных модификациях она сохраняет свое значение и сегодня.

Согласно теории возрожденного естественного права (современная модификация естественно-правовой теории), то право, которое создается государством, является производным по отношению к высшему, естественному праву, вытекающему из человеческой природы. Позитивное право, т.е. нормы, установленные государством, признается правом только в том случае, если оно не противоречит естественному праву, т.е. общечеловеческим принципам свободы, равенства, справедливости для всех людей. Главный постулат доктрины - идея о не отчуждаемости основных прав и свобод человека и гражданина, их приоритете - выступает важнейшим принципом развитого демократически ориентированного государства¹¹ Сорокин В.В. Позитивистский подход к правопониманию: опыт, перспективы.// Юридическое образование и наука, 2006, №4. С. 54..

В рамках теории возрожденного естественного права выделяется так называемая "светская" доктрина естественного права. Она исходит из этической первоосновы права, из необходимости соответствия правовых установлений моральным требованиям естественного права, основанного на стандартах справедливого поведения. Для этой теории характерным является признание в качестве основы "правильного", "законного" права некоей естественной нормативной системы, не совпадающей с позитивным правом.²² Сорокин В.В. Позитивистский подход к правопониманию: опыт, перспективы.// Юридическое образование и наука, 2006, №4. С. 55.

3. Марксистская теория происхождения права

Основоположники данной концепции - К. Маркс и Ф. Энгельс. Марксистская (классовая) теория связывает происхождение права с социально-экономическими факторами, такими как рост производительности труда, появление прибавочного продукта, частной собственности, классов. В связи с расколом общества на классы возникло государство как политический (властный) аппарат экономически господствующего класса. Для защиты интересов данного класса государство создает право: «Все законодательство имеет, прежде всего, целью защиту имущих от неимущих... Только потому, что есть неимущие, нужны законы...» Питерская А.Л. Теория государства и права: учебное пособие. - М.: МГИУ, 2009 С. 62. При таком подходе право рассматривается как инструмент государства и орудие осуществления воли господствующих классов.

Марксистская теория исходит из того, что для укрепления престижа социалистического строя нет никакой надобности раздувать искусственное значение права, противопоставлять его государству, возвышать его над государством. Соотношение социалистического государства и права подчинено общей диалектической закономерности. В ходе развития социалистической государственности совершенствуется социалистическое право. Это совершенствование означает последовательное укрепление в праве основополагающих принципов и начал, но рожденных социалистическим строем общественных отношений.²² Кутафин О.Е. Российский конституционализм. - М.: Норма, 2008. С. 72. Государство выражает и закрепляет эти принципы.

Вместе с тем марксистская теория считала весьма существенным другой вопрос: о законности в государственном управлении, о тесном и неуклонном соблюдении права всеми звеньями государственного механизма. Она исключала возможность существования концепций, которые обосновывали бы право какого-либо должностного лица выходить за рамки действующего права, ставить себя выше закона. Исходя из этих позиций, советские теоретики права делали вывод о том, что социалистическое государство в куда большей мере носит правовой характер, чем любое буржуазно-демократическое государство, а социалистическая законность представляет собой несравненно более высокую ступень, чем находящаяся в стадии перманентного кризиса буржуазная законность.

Они утверждали, что марксистско-ленинское учение об отмирании права с победой коммунизма нельзя трактовать как отрицание и свертывание права в ходе строительства социализма, что социализм не враждебен праву и нельзя отказываться от него. Они также отрицали, что социалистическое право, будучи производным и вторичным от государства, носит несовершенный прагматический характер.

Марксистская наука считала социалистическое право более высоким типом права прежде всего потому, что оно отменяет частную собственность на орудия и средства производства, устраняя тем самым возможность любой эксплуатации, и на этой основе закрепляет новые социалистические отношения между людьми во всех областях общественной жизни Сырых В.М. Борьба за чистоту марксистско-ленинской мысли в советском государстве в конце 30-х годов XX в.: "разоблачение" политико-правовой теории Е.Б. Пашуканиса. // История государства и права, 2009, N 17. С. 43.

В системе марксистского учения было закономерно и понимание права как возведенной в закон воли господствующего класса (буржуазии), определяемой материальными условиями жизни этого класса Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / Под ред. А.С. Пиголкина. - М.: Городец, 2009. С. 72.

Экономика, производственные технологии и общественные отношения рассматривались в рамках современных К. Марксу и Ф. Энгельсу капиталистических отношений этого времени; сущность человека примитивизировалась, сводилась исключительно к его телесной организации; духовные интересы считались периферийными и малозначимыми. Марксистская теория была исключительно европоцентрична, не давала объяснения не только характера развития традиционных восточных цивилизаций, но оставляла без должного объяснения многие феномены восточноевропейской, прежде всего российской, цивилизации. Если К. Маркс только пытался дать ответы на "неудобные" проблемы, выходящие за пределы его концепции, то эпигоны его доктрины ни в коей мере не пожелали продолжить его научные поиски Сигалов К.Е. Историческое бытие права. // История государства и права, 2009, N 5. С. 96.

Основными идеями названной доктрины можно считать следующие:

1) право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т.е. как классовое явление;

2) содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть;

3) право представляет собой такое социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право - это нормы, устанавливаемые и охраняемые государством.

Несмотря на негативную идеологическую обусловленность данной теории в настоящее время, нельзя не отметить, что в марксизме есть такие суждения о сущности права и государства, об их роли в жизни общества, которые, пройдя проверку временем, сохранили свое значение до наших дней и вполне могут быть использованы при анализе основных положений общей теории права.

Представители данной теории понимали право как закон (т.е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного, показали обусловленность права социально-экономическими факторами, наиболее существенно влияющими на него, обратили внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

Среди недостатков теории можно выделить преувеличение роли классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим принципам, ограничивали существование права историческими рамками классового общества.

4. Психологическая теория происхождения права

теологический право марксистский нормативистский

Психологическая теория права наиболее логически завершенную форму получила в XX в. Представители: Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер и другие.

В психологической теории право трактуется главным образом как совокупность элементов субъективной человеческой психики.

Основоположник данной теории - Лев Иосифович Петражицкий, русский правовед (1867-1931 г.г.).

Объективно в области права существуют только психические переживания, связанные с представлением одного человека, пользующегося каким-либо правом требовать выполнения определенных обязанностей, лежащих на другом человеке. При этом все же различается официальное и неофициальное право. Официальное - установленное государством и поддерживаемое им, неофициальное - лишенное этого, но все же действующее в качестве права. Таким образом, в психологической теории наряду с писаными законами, т.е. наряду с реально существующей системой правовых норм (предписаний), установленных государством, правом признаются также психические переживания людей. Это, по существу, означает, что правовые нормы могут создаваться и помимо государства, в результате определенных эмоций и переживаний человека по поводу права. Право рассматривается не как общественное явление, связанное с государством, а как нечто интуитивное, как явление, существующее в сфере эмоций, индивидуальных психических переживаний и инстинктов (в том числе агрессивных влечений) человека. Таким образом, государственное принуждение не выступает в качестве существенного признака права. На первый план выдвигаются личностно-психологические установки индивида.

Правильно выделяя определенные психологические аспекты права, это учение, по существу, растворяет право в индивидуальной психике, делает его тождественным правосознанию, игнорируя тем самым реальную объективную природу права как сложного явления социальной жизни, недооценивая право как объективно складывающуюся систему норм, искажая его связь с экономикой и государством.

Данная концепция связывает возникновение и существование права с правовыми переживаниями, в основе которых лежат императивные (обязывающие) и атрибутивные (притязательные) эмоции. Петражицкий определял право как совокупность психических переживаний долга и обязанностей, которые имеют императивно-атрибутивный характер. Императивность, в понимании Петражицкого, есть осознание индивидом своего долга, обязанности. Атрибутивность - это осознание своего права. Петражицкий выделял: интуитивное право (это переживания индивидов, возникающие без воздействия предписаний законов и обычаев) и позитивное право (это переживания индивидов, возникающие под воздействием предписаний законов и установившихся обычаев). Петражицкий высоко оценивал интуитивное право: «...это очень удачная приспособительная реакция, которая позволила человеческому обществу выжить». Позитивное право: «...подвержено задержкам развития, отставанию от настоящей духовной, экономической и иной жизни» Питерская А.Л. Теория государства и права: учебное пособие. - М.: МГИУ, 2009. С. 61.

Основными идеями этой доктрины являются:

1) психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство;

2) понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а прежде всего из психологических закономерностей - правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания чувства, связанного с правомочием на что-то (атрибутивная норма), и чувства обязанности сделать что-то (императивная норма);

3) все правовые переживания делятся на два вида права - позитивные (исходящие от государства) и интуитивные (личные, автономные). Последние могут не быть связаны с первыми. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения людей и поэтому должно рассматриваться как "действительное" право. Так, разновидностью переживаний интуитивного права считаются переживания по поводу карточного долга, переживания детьми своих обязанностей в игре и т.п., которые соответственно формируют "игорное право", "детское право" и т.д. Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Маркет ДС, 2007. С. 126

Психологическая теория обращает внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими, политическими и пр., акцентирует внимание на роли правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества.

Тем не менее, представители данной теории преувеличивали роль в правовой сфере психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим, культурным и т.п.), от которых в первую очередь зависит природа права. В связи с тем, что "подлинное" (интуитивное) право практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

5. Нормативистская теория происхождения права

Нормативистская теория права в наиболее полной степени была сформулирована в XX в. Представителями ее были: Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и другие.

Основоположник - Ганс Кельзен - австрийский правовед (1881-1973 г.г.). С точки зрения данной теории право рассматривается как упорядоченная система правовых норм, причем нормы располагаются строго по иерархии. Во главе иерархии находится так называемая основная норма (она никем не установлена и не зафиксирована в юридических текстах. Основная норма есть «мысленное допущение»: «Должно вести себя так, как предписывает Конституция»). Следующим уровнем иерархии являются нормы Конституции (производны от основной нормы). Далее идут общие нормы (установлены в законодательном порядке или путем обычая). Низшая ступень иерархии - решения судей.

Кельзен также определял функции норм права: 1) нормы права регулируют человеческое поведение; 2) предусматривают возможность применения принуждения к виновным лицам через причинение им зла: «Это зло выражается в лишении жизни, здоровья, свободы, материальных и прочих благ, и оно причиняется виновному также и против его воли, а при необходимости - с применением физической силы, т.е. принудительно» Питерская А.Л. Теория государства и права: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2009. С. 63..

Кельзен, рассматривая природу права, определил для себя, что в основе всего правового лежит определенный "порядок человеческого поведения". Этот порядок обусловлен несколькими признаками: системностью норм, единством норм, наличием основания действительности норм, принудительным характером ("причинением зла") для виновных за их нежелательное поведение. Таким образом, мы видим у Кельзена завершенную модель права. Ее особенностью является тот факт, что право здесь не стремится к упорядочению, оно и есть свершившийся социальный порядок, а функциями права, соответственно, будут являться функции данной социальной системы (модели). Эти функции можно прямо соотнести с вышеперечисленными признаками: системообразующая функция, функция единения правовых норм, функция принуждения.

Динамический принцип выражается в наличии "некоторого нормотворческого фактора" для основной нормы или инстанции. Обращает внимание на себя трактовка нормотворчества. Здесь это не функция права и не направление действия права, Кельзен объясняет это тем, что нормотворческий характер основной нормы "обеспечивает лишь основание действительности, но отнюдь не содержание образующих систему норм". Он относил нормотворчество к функциям органов власти или социальных институтов (инстанциям). Но нормотворческий процесс как функция "инстанций" не столь важен для правопорядка. Содержание правовых норм, придаваемое им "инстанциями", вторично.

Придание объективно действительного характера правовой норме - вот единственная цель функционирования нормативного правопорядка. Г. Кельзен писал: "Для юриста воля государства, т.е. воля наказания и экзекуции, является целью правовой нормы, которая становится целью только тогда, когда социальная цель терпит фиаско" Палазян А.С. Проблема функций в истории западноевропейской правовой мысли. // История государства и права, 2008, N 9..

Основные идеи данного учения заключаются в следующем:

1) исходным (в частности, для концепции Кельзена) является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится "основная (суверенная) норма", принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юридической силы;

2) по Кельзену, право - это сфера должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Поэтому Кельзен считал, что юридическая наука должна изучать право в "чистом виде", вне связи с политическими, социально-экономическими и другими оценками;

3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.

П.И. Новгородцев видел в нормативно-правовом регулировании средство прогрессивных социальных преобразований.¹¹ Корнев В.Н. Теории происхождения государства в оценках русских ученых - юристов дореволюционной России.// Право и политика, 2008, №5. С. 19. Основные положения нормативизма, изложенные Г. Кельзеном, указывают на то, что юридическая наука должна изучать право "в чистом виде", вне связи с политическими, нравственными и другими оценками. Исходным для концепции Г. Кельзена является представление об "основной (суверенной) норме", которая обосновывает эффективность и юридическую силу всех остальных норм. В рамках этой теории право понимается как система норм, изложенных в нормативных актах; в нормах права выражается государственная воля; право и его реализация обеспечиваются в необходимых случаях принудительной силой государства. Нормативизм, с одной стороны, позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства, обеспечивать определенный режим законности. С другой - сторонниками нормативного подхода отрицается обусловленность права потребностями общественного развития²² Пермяков Ю.Е. Позитивистское и метафизическое начало в философском познании права. // Право и политика, 2007, N 7. С. 55.

Нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов¹¹ Попова А.В. Общефилософские проблемы права в трудах русских неолибералов в конце XIX - начале XX в. // Журнал российского права, 2009, N 2. С. 91..

Тем не менее, представителей данной теории критикуют за увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.), за то, что они недооценивали связь права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами.

6. Вопросы происхождения права в социологической теории

Социологическое направление в теории права основывается главным образом на эмпирических исследованиях, касающихся функционирования правовых институтов, их динамики.

Основоположник данной школы - Е. Эрлих, австрийский юрист (1862-1922 г.г.). Согласно данному направлению, право возникло спонтанно и существовало в обществе еще до возникновения позитивного права, исходящего от государства. По Эрлиху, право есть «общественное явление», поэтому для его понимания необходимо изучать общественные процессы. Исходные начала права Эрлих видел в обществе, в образующих его союзах, объединениях. Общественный союз Эрлих определял как «...объединение людей, которые признают во взаимоотношениях друг с другом определенные правила поведения и, хотя бы в общем, следуют им. Эти правила могут быть различными и могут по-разному называться: правовые нормы, нравственность, религия, обычаи, честь, правила приличия, правила хорошего тона, мода». Каждый общественный союз имеет свои организационные нормы, которые представляют собой право первого порядка. Организационные нормы составляют основной массив права, они постоянно изменяются, что позволяет им объективно отражать интересы и потребности общественных союзов. Право второго порядка («право решений») - это право юристов (решения судей), а также законодательство. Данное право предназначено для охраны права первого порядка и для разрешения спорных вопросов. Законы представляют собой только часть права, поэтому действующее право существует не в виде законов, а как система общественных отношений Питерская А.Л. Теория государства и права: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2009. С. 63..

Сторонники этого направления обращаются прежде всего к процессу реализации права, выдвигают лозунг "право в действии". Правовые нормы государства, по их мнению, - это лишь часть права. Наряду с ними существует "живое право", которое есть не что иное, как сложившиеся в обществе фактические отношения. Главное, утверждают приверженцы данного направления, - изучение реального порядка, т.е. не тех предписаний, которые зафиксированы в правовой норме, а самого процесса действия права в обществе, конкретных действий участников правоотношений. В связи с этим обосновывается идея "гибкости права", иными словами, возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения. Отсюда - отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения. Эта теория ведет к фактическому расширению "правотворческих" функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может по своему усмотрению, основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное дело.

Вместе с тем при социологическом подходе наблюдается попытка исследовать сущностные вопросы права с помощью структурно-функционального анализа. В отличие от формально-догматической трактовки права как системы нормативных предписаний, установленных государством, право понимается как хотя и относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих факторов социальной действительности. Социологический подход с его структурно-функциональным анализом позволяет исследовать сущность права, его социальное назначение в многоаспектном плане, во взаимосвязи с другими элементами сложной социальной структуры общества, изучать реальные механизмы действия права.

Таким образом, для социологической теории характерны: 1) функциональный подход к праву; 2) выделение правоотношений в качестве основных, наиболее существенных элементов права; 3) "несводимость" права к закону. Положительным моментом такого подхода является стремление познать право в действии, в процессе функционирования, что дает возможность сделать шаг вперед в развитии социологии и психологии права. При этом исследование правовых явлений и институтов преследует цель преобразования социальной действительности, а само право рассматривается как инструмент социальных преобразований, средство достижения согласия между интересами различных социальных групп. Это сближает социологическую теорию права с так называемой солидаристской (социальной) концепцией права.

Леон Дюги (1859-1928 г.г.) - французский социолог.

В основе солидаристского направления или социальной концепции права лежит идея солидарности, т.е. сотрудничества в осуществлении власти различных социальных слоев и групп, участвующих в политической жизни. Согласно этой теории, каждый член общества должен осознать свою социальную функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходимости совершения определенных поступков, обеспечивающих солидарность всех членов общества. Право выступает как выразитель этой солидарности, инструмент, охраняющий общие интересы всех групп.

Таким образом, социальная концепция права, представляет право как средство достижения социальной гармонии. Она направлена на поиск правовых средств, помогающих устранить возможные социальные конфликты, обеспечить порядок в обществе, стабильность и устойчивость самой общественной системы. Это предполагает рассмотрение права не обособленно, а наряду с другими элементами социальной действительности - экономикой, политикой, моралью - в их функциональной взаимообусловленности и взаимозависимости. Отсюда - акцент на социальные функции права в обществе, например, как средства устранения возможных социальных конфликтов, решения иных социальных проблем, распределительного механизма в экономических процессах. Иными словами, наблюдается ориентация права на социальные, общедемократические ценности.

В социальной концепции права обосновывается необходимость исследования права в его взаимосвязи с другими элементами социальной системы. Однако при этом нередко допускается переоценка роли права, поскольку оно ставится над экономическими отношениями.

Основные идеи заключаются в следующем:

1) разделяют право и закон, хотя делают это не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в области должного, то право - в сфере сущего;

2) под правом понимаются юридические действия, практика, правопорядок, применение законов и т.п. Право - это реальное поведение субъектов правоотношений: физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины - теория "живого" права;

3) формулируют такое "живое" право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они "наполняют" законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества¹¹ Тхакушинова Б.А. Проблемы современного правопонимания.//История государства и права, 2007, №15..

Социологическая теория обращает внимание прежде всего на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое применение, фиксирует приоритет общественных отношений как содержания права.

Тем не менее, если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной. В силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц.

Заключение

В ходе анализа теорий происхождения права были сделаны следующие выводы:

Теологическая теория объясняла возникновение права в результате божественной воли. Одна из черт данной концепции заключалась в том, что несла в себе законопослушание, порожденное боязнью греха. Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть. Вопрос об истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего разума, т.е. это в конечном счете вопрос веры. Теория не является научной, поскольку проникнуть в тайну божественного замысла и постичь природу возникновения права невозможно.

Марксистская концепция права выделяет его классово-волевой характер. В обобщенном виде право определяли как возведенную в закон волю господствующего класса, содержание которой определяется материальными условиями жизни господствующего класса. Недостатком теории является преувеличение роли классового развития общества по сравнению с общечеловеческими принципами, из права исключается ценностно-моральный фактор. Тем не менее, теория является научно доказанной, поэтому, по мнению автора, нельзя не выделить важное значение марксистской концепции в развитии правовой науки.

Психологическая теория объясняет причины возникновения права различными свойствами психики людей. Представители данной теории считают, что в психике людей изначально присутствует потребность к повиновению и подчинению выдающимися личностями. Достоинством теории является обращение внимания на психологические процессы. Основным недостатком теории является слишком сильный упор на психологические факторы в ущерб другим, от которых также зависит природа права.

Школа естественного права рассматривает естественное право, исходящее из природы человека, его разума, нравственных принципов (оно разумно и справедливо, вечно и неизменно, распространяется на все времена и народы). Позитивное право, противоречащее требованиям естественного, должно быть заменено на позитивное право, основывающееся на естественных законах. Важная роль в претворении идеалов естественного права принадлежит основанному на нем позитивному (собственно юридическому) праву. С точки зрения этой теории справедливость должна служить целью и основанием права как высший критерий его существования.

Согласно нормативистской теории право возникает само по себе, никаких причин правообразования не существует. Норма права подчиняется вышестоящей норме права, венчает же эту пирамиду некая основная норма, законность которой не оспаривается. Сильная сторона теории в том, что она выделяет нормативность, иерархию правовых норм по юридической силе. По мнению автора, теоретики увлекаются формальной стороной права и игнорируют нравственные начала права, права личности, потребности общественного развития.

Социологическая теория права определяет ведущим общественное начало. Согласно данной теории первично коллективное сознание человека, в котором формируется идея солидарности, коллективное сознание создает общество, для обеспечения солидарности создаются нормы права. Отсутствие четкого разграничения правомерного и неправомерного, преувеличение роли судей и администраторов в правотворческой деятельности может порождать некомпетентность в применении норм права и произвол со стороны должностных лиц.

Список использованных источников и литературы

1. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов // Отв. ред. В.Д. Перевалов - М. Норма, 2008.

2. Корнев В.Н. Теории происхождения государства в оценках русских ученых-юристов дореволюционной России. // Право и политика, 2008, N 5.

3. Кутафин О.Е. Российский конституционализм. - М.: Норма, 2008.

4. Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Маркет ДС, 2007.

5. Палазян А.С. Проблема функций в истории западноевропейской правовой мысли. // История государства и права, 2008, N 9.

6. Пермяков Ю.Е. Позитивистское и метафизическое начало в философском познании права. // Право и политика, 2007, N 7.

7. Питерская А.Л. Теория государства и права: учебное пособие. - М.: МГИУ, 2009.

8. Питерская А.Л., Батеева Е.В. История политических и правовых учений: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 2007.

9. Попова А.В. Общефилософские проблемы права в трудах русских неолибералов в конце XIX - начале XX в. // Журнал российского права, 2009, N 2.

10. Сигалов К.Е. Историческое бытие права. // История государства и права, 2009, N 5.

11. Сорокин В.В. Позитивистский подход к правопониманию: опыт, перспективы. // Юридическое образование и наука, 2006, N 4.

12. Стрельников К.А. Вопросы методологии теории и истории государства и права. // История государства и права, 2009, N 4.

13. Сырых В.М. Борьба за чистоту марксистско-ленинской мысли в советском государстве в конце 30-х годов XX в.: "разоблачение" политико-правовой теории Е.Б. Пашуканиса. // История государства и права, 2009, N 17.

14. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов / под ред. А.С. Пиголкина. - М.: Городец, 2009.

15. Тхакушинова Б.А. Проблемы современного правопонимания. // История государства и права, 2007, N 15.

16. Фролов С.Н. Теологическая (божественная) концепция происхождения права: правильно ли мы ее понимаем?// История государства и права, 2009, N 12.

Размещено на Allbest.ru