Особенности создания и ликвидации предприятия

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Содержание

Введение

Глава 1. Порядок формирования предприятий и их роль в системе экономических отношений

1.1 Понятие и создание юридического лица

1.2 Учредительные документы и регистрация предприятия

1.3 Открытие расчетного счета и постановка на учет

Глава 2. Методологические основы ликвидации и реорганизации юридического лица

2.1 Определение деятельности ликвидации предприятия. Порядок ликвидации

2.2 Реорганизация юридического лица

2.3 Понятие банкротства

2.3.1 Процедуры банкротства

2.4 План финансового оздоровления предприятия

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Наиболее важное место в социально-экономическом развитии общества занимает предпринимательская деятельность. Субъектом предпринимательской деятельности является, прежде всего, фирма. Организация - основное организационно-экономическое звено любой рыночной экономики. Совокупность предприятий определяет эффективность национальной, региональной и мировой экономики в целом. От того насколько эффективно работают предприятия, насколько устойчиво их финансовое состояние, зависит здоровье экономики и индустриальная мощь государства.

Предпринимательская деятельность оказывает значительное влияние на благосостояние общества в целом посредством повышения уровня ВВП, смягчения безработицы, развития научно-технического потенциала, увеличения налоговых поступлений в бюджет, формирования масштабного среднего класса как экономически самостоятельного социального субъекта.

Порядок создания и прекращения деятельности предприятий, а также проблемы, возникающие при этом весьма актуальны для современной российской действительности. Данная курсовая работа представляет собой попытку раскрыть эти аспекты деятельности предприятий.

Цель данной курсовой работы - определить особенности создания и ликвидации предприятия.

Глава 1. Порядок формирования предприятий и их роль в системе

экономических отношений

1.1 Понятие и создание юридического лица

юридическое лицо ликвидация банкротство

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц.

Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Казенное предприятие и учреждение отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных пунктом 5 статьи 113, статьями 115 и 120 Гражданского кодекса РФ.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

1.2 Учредительные документы и регистрация предприятия

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.

Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с Гражданским кодексом РФ одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

1.3 Открытие расчетного счета и постановка на учет

Вся финансово-хозяйственная деятельность предприятий тесно связана взаимоотношениями с банками. Через банки осуществляются их расчеты, проводятся кредитные сделки и валютные операции. Возникающие при этом отношения регулируются правовыми нормами, определяющими полномочия и обязанности сторон, их ответственность. Взаимоотношения предприятий с банков теперь строятся с учетом взаимных интересов и должны приносить пользу обеим сторонам. Они возникают по поводу расчетно-кассового и кредитного обслуживания предприятий, а также в связи с появлением новых услуг, характерных для рыночной экономики. Законы России представляют широкие полномочия по регулированию отношений между банками и предприятиями. ЦБ РФ, который уполномочен устанавливать правила совершения расчетных, кредитных и иных операций, обязательных как для предприятий, так и для коммерческих банков.

Важнейшая особенность отношений предприятий с коммерческими банками - их договорной характер. Инициатива заключения договор исходит от предприятия, которое самостоятельно выбирает банк для своего расчетно-кассового и кредитного обслуживания. Если предприятие находится по месту нахождения банка, то банк обязан открыть счет предприятию. В ином случае требуется согласие банка. Однако при открытии счетов, предназначенных исключительно для хранения денежных средств, а не для расчетов предприятие свободно в выборе банка и может иметь вклады в одном или нескольких банках.

Для расчетного обслуживания предприятие заключает с банком договор банковского чета, что является необходимым для организации безналичных расчетов. В соответствии с договором банк открывает предприятию как клиенту расчетный и другие счета, зачисляет на них денежные средства, поступающие как от предприятия, так и предприятию, списывают со счета предприятия по его поручению сумы на счета поставщиков, кредиторов, соответствующих бюджетов и внебюджетных фондов. Банк обязан принимать от предприятия - клиента и выдавать ему или по его поручению наличные деньги, выплачивать проценты за хранение денег на счетах.

Основной счет предприятия как юридического лица - расчетный счет. Предприятие вправе открыть только один расчетный счет либо по месту нахождения (регистрации), либо в другом банке. На расчетный счет зачисляется выручка от реализации продукции, по нему осуществляются расчеты по обязательствам предприятия. Другие счета - текущий, ссудный, валютный - можно открывать абсолютно в любом количестве и в разных банках. Для открытия валютных счетов предприятиям банк должен иметь соответствующую лицензию.

Многие банки взимают плату за оформление счетов клиентов и проведение расчетных и кассовых операций, чтобы возместить расходы по их проведению. Другие банки для привлечения клиентов открывают расчетные счета бесплатно. В то же время каждый банк за хранение у него денежных средств предприятий выплачивает в пользу последних определенную плату (исключение составляет транзитный валютный счет).

Любое предприятие ежедневно осуществляет огромное количество расчетных операций со своими контрагентами, бюджетом, работниками, собственниками. Безусловно, доминирующую роль в расчетных операциях составляют расчеты: за приобретенное сырье и материалы и за проданную продукцию.

При наличных расчетах происходит передача денежных средств в форме банкнот и монет, а при безналичных - право на денежную сумму передается путем оформления соответствующих расчетных документов и проведения записей по счетам. Безналичная форма расчетов связана с оформлением соответствующих документов единообразной формы и поэтому более трудоемка. Для обеспечения текущей деятельности организации расчеты по небольшим денежным суммам в том числе и между юридическими лицами могут осуществляться наличными денежными средствами. С этой целью инструктивными документами Банка России устанавливаются предельные размеры расчетов наличными деньгами по одному платежу (в настоящее время юридическими лицами этот лимит составляет 10 тыс. рублей).

Налично-денежный оборот регламентирован Положением о правилах организации наличного денежного обращения на территории РФ от 5 января 1998 г., утвержденным Банком России. Наличные денежные средства в учреждение банка с последующим зачислением на счет данного предприятия, сумма денежных средств, которую можно держать в кассе предприятия, лимитируется. Порядок и сроки сдачи наличных денег в учреждение банка устанавливается индивидуально по каждому виду предприятия.

Глава 2. Методологические основы ликвидации и реорганизации

юридического лица

2.1 Определение деятельности ликвидации предприятия. Порядок

ликвидации

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (статья 61-63 ГК РФ). Юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Требования о ликвидации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 2 ст. 61 может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования представлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 Гражданского кодекса РФ.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Порядок ликвидации юридического лица

1. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

2. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

3. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

4. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

5. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

6. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

7. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

8. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Удовлетворение требований кредиторов

1. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

- в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

- в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

При ликвидации банков, привлекающих средства физических лиц, в первую очередь удовлетворяются также требования физических лиц, являющихся кредиторами банков по заключенным с ними договорам банковского вклада и (или) договорам банковского счета (за исключением требований физических лиц по возмещению убытков в форме упущенной выгоды и по уплате сумм финансовых санкций и требований физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, или требований адвокатов, нотариусов, если такие счета открыты для осуществления предусмотренной законом предпринимательской или профессиональной деятельности указанных лиц), требования организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, в связи с выплатой возмещения по вкладам в соответствии с законом о страховании вкладов физических лиц в банках и Банка России в связи с осуществлением выплат по вкладам физических лиц в банках в соответствии с законом.

2. Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди.

3. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

4. В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

5. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

6. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

2.2 Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Передаточный акт и разделительный баланс

1. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

2. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации

1. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

2. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

3. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

2.3 Понятие банкротства

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником способность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Предприятие считается неспособным удовлетворить требования кредиторов, если его обязательства или обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения, а совокупные требования к должнику составляют менее 500 минимальных оплат труда. В дальнейшем предполагается увеличить срок с 3 до 6 месяцев, а минимальную сумму - с 500 до 5000 МРОТ.

Предприятие (кроме казенного) может быть объявлено банкротом по решению суда или по своему собственному совместно с кредиторами решению. В любом случае оно должно быть ликвидировано либо принудительно, либо добровольно.

Выделяют внешние и внутренние условия банкротства.

Внешние факторы:

- размер и структура потребностей населения,

- уровень доходов и накоплений населения и его покупательская способность,

- политическая стабильность и направленность внутренней политики государства,

- развитие науки и техники, которое определяет все составляющие процесса производства и его конкурентоспособность,

- уровень культуры, т.е. привычки, нормы потребления, предпочтение одних товаров и отрицательное отношение к другим,

- международная конкуренция, при которой зарубежные фирмы в одних случаях выигрывают за счет дешевого труда, а в других - за счет более совершенных технологий.

Внутренние факторы:

- философия фирмы,

- принципы ее деятельности,

- ресурсы и их использование,

- качество и уровень использования маркетинга.

Фиктивное банкротство представляет собой тот случай, когда у должника при подаче заявления в арбитражный суд имеется возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме. Это делается, как правило, с целью получения от кредиторов отсрочки (рассрочки) платежей или скидки с долгов. Должник, подавший такое заявление, несет перед кредиторами ответственность за ущерб причиненный подачей такого заявления.

Преднамеренное банкротство возникает по вине учредителей (участников) должника и иных лиц, в том числе руководителя, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо иным образом определять его действия. Такое происходит когда руководитель или собственник в личных или в чьих-либо интересах умышленно делает предприятие неплатежеспособным. В этой ситуации на собственников и иных лиц при недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Банкротство, инициируемое кредиторами. Правом на подачу заявления кредитора о признании должника банкротом обладают кредиторы по денежным обязательствам (конкурсные кредиторы). Интересы всех кредиторов представляет собрание кредиторов или комитет кредиторов. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы, а в части требований по его обязательным платежам - налоговые или иные органы.

Схема участия кредиторов в делах о банкротстве выглядит следующим образом:

Кредиторы по денежным обязательствам (конкурсные кредиторы) и кредиторы по обязательным платежам (налоговые и др. органы) - конкурсные кредиторы - собрание кредиторов - комитет кредиторов.

Собрание кредиторов проводит арбитражный управляющий, назначенный арбитражным судом.

Собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего, по требованию комитета кредиторов, налоговых или иных органов требования которых по платежам составляют не менее 1/3 общей суммы требований. Собрание кредиторов принимает решения:

1. О введении и продлении внешнего управления;

2. О заключении мирового соглашения;

3. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом;

4. Об избрании членов комитета кредиторов.

Комитет кредиторов представляет интересы конкурсных кредиторов и осуществляет контроль за действиями внешнего управляющего в комитете должно быть не более 11 человек. Комитет имеет право:

1. Требовать от внешнего управляющего информацию о финансовом состоянии должника;

2. Требовать от конкурсного управляющего предоставление информации о ходе конкурсного производства;

3. Обжаловать в арбитражный суд действия внешнего и конкурсного управляющего.

Конкурсный кредитор, налоговые или иные органы обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным сумме их требований к должнику по денежным платежам.

Ранние признаки банкротства:

1. Задержки с представлением отчетности, которые могут свидетельствовать о плохой работе финансовых служб предприятия.

2. Резкие изменения в структуре баланса и отчета о финансовых результатах, особенно:

- резкое уменьшение денег на счетах (увеличение денег также может свидетельствовать о невозможности дальнейших капиталовложений);

- увеличение дебиторской задолженности (резкое ее снижение свидетельствует о затруднениях со сбытом, если сопровождается ростом запасов готово продукции);

- старение баланса дебиторской и кредиторской задолженности;

- увеличение кредиторской задолженности (резкое ее снижение при наличии денег на счетах также свидетельствует о снижении объемов деятельности);

- снижение объемов продаж (неблагоприятным может оказаться и резкое увеличение объемов продаж, так как в этом случае банкротство может наступить в результате последующего нарушения баланса долгов, если последует непродуманное увеличении закупок, капитальных затрат; кроме того роста объемов продаж может свидетельствовать о сбросе продукции перед ликвидацией предприятия).

3. Конфликты на предприятии, увольнение кого-либо из руководства, резкое увеличение числа принимаемых решений и так далее.

Стадии банкротства:

1. Скрытая стадия, при которой происходит скрытое снижение «цены предприятия», определяющейся капитализацией прибыли.

Особенности:

- снижение «цены предприятия» означает снижение ее прибыльности либо увеличение средней стоимости обязательств, которые предприятие будет вынуждено принять на себя в ближайшем будущем;

- целесообразно рассчитывать «цену предприятия» на ближайшую и долгосрочную перспективу;

2. Вторая стадия - финансовая устойчивость, то есть возникновение трудностей с наличностью, некоторых ранних признаков банкротства.

Особенности:

- на этой стадии руководство часто прибегает к «косметическим» мерам например, продолжает выплачивать акционерам высокие дивиденды, увеличивая заемный капитал путем продажи части активов, чтобы снять подозрения вкладчиков и банков;

- при ухудшении ситуации руководители нередко используют авантюрные способы зарабатывания денег, а иногда прибегают к мошенничеству.

3. Третья стадия - явное юридически очевидное банкротство, то есть предприятие не может своевременно оплачивать долги.

Лица по заявлению которых начинаются судебные дела о банкротстве:

- должник (который официально признает свою неспособность своевременно оплачивать долги);

- кредитор (который подает заявление в том случае, если не получает причитающихся платежей по прошествии 3 месяцев со дня наступления сроков их исполнения);

- прокурор (при наличии подозрений на ложное банкротство).

2.3.1 Процедуры банкротства

Применяются следующие процедуры банкротства, устанавливаемые арбитражным судом:

- наблюдение;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение;

- иные процедуры.

Наблюдение за должником - это новая для российской практики процедура. Она вводится арбитражным судом в отношении должника с момента принятия заявления. Цель этой процедуры - обеспечить сохранность имущества должника.

При введении наблюдения арбитражный суд принимает решение о назначении временного управляющего. При этом руководитель и администрация должника продолжает осуществлять свои полномочия с ограничениями.

Руководитель и администрация должника не имеют права принимать решения о:

- реорганизации и ликвидации должника;

- создании филиалов и представительств;

- выплате дивидендов;

- размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- выходе из состава участников должника юридических лиц;

- приобретении у акционеров ранее выпущенных акций.

Арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника от должности и возложить исполнение обязанностей руководителя на временного управляющего в случаях, если не принимаются необходимые меры по обеспечению сохранности имущества должника; чинятся препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей.

Временный управляющий имеет право:

- предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок;

- обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника;

- получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника;

- осуществлять иные полномочия.

Временный управляющий обязан:

- принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

- проводить анализ финансового состояния должника;

- определять наличие признаков фиктивного или преднамеренного банкротства;

- устанавливать кредиторов должника и определять размеры их требований, уведомлять кредиторов о возбуждении дела о банкротстве;

- созывать первое собрание кредиторов.

Первое собрание кредиторов должно состояться в срок не позднее 10 дней до даты заседания арбитражного суда. В нем принимают участие без права голоса временный управляющий, руководитель должника и представитель работников должника.

Арбитражный суд на основании постановления первого собрания акционеров принимает соответствующее решение: о признании должника банкротом, или о введении внешнего управления, или об утверждении мирового соглашения. С этого момента наблюдение прекращается. Временный управляющий исполняет свои обязанности до назначения внешнего управляющего или конкурсного управляющего.

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более 12 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев.

Целью внешнего управления является восстановление платежеспособности должника с передачей по управлению внешнему управляющему.

Внешний управляющий назначаемый арбитражным судом, имеет право:

- самостоятельно распоряжаться имуществом должника;

- заключать от имени должника мировое соглашение;

- заявлять отказ от исполнения договоров должника.

В его обязанности входят:

- принятие в ведение имущества и его инвентаризация;

- открытие специального счета для проведения внешнего управления и расчетов с кредиторами;

- разработка и представление на утверждение собрания кредиторов плана внешнего управления;

- ведение бухгалтерского и другого учета и отчетности;

- возражения по требованиям кредиторов к должнику;

- принятие мер по взысканию задолженности перед должником.

Обязанностью внешнего управляющего является разработка в течение месяца после назначения плана внешнего управления и представление его на утверждения собрания кредиторов. Целью плана является разработка в определенный срок мер по восстановлению платежеспособности должника, связанных с ликвидацией признаков банкротства; то есть ликвидация неисполненных в срок более трех месяцев обязательств и обязанностей. Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления и протокол собрания кредиторов представляется в арбитражный суд внешним управляющим в течение пяти дней после проведения собрания.

Утверждение собранием кредиторов, а в дальнейшем и арбитражным судом отчета внешнего управляющего является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве. В том случае, когда по ходатайству собрания кредиторов арбитражный суд устанавливает срок окончания расчетов с кредиторами (до 6 месяцев), производство по делу о банкротстве прекращается после окончания расчетов с кредиторами. Если в установленный срок расчеты не произведены, арбитражный суд объявляет должника банкротом.

Расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии с реестром требования кредиторов, начиная со дня утверждения отчета внешнего управляющего арбитражным судом.

После окончания внешнего управления полномочия внешнего управляющего прекращается с момента назначения или нового руководителя должника, или конкурсного управляющего.

Конкурсное производство открывается после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Цель его - соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Открывается оно на срок до одного года с возможностью продления на 6 месяцев, а иногда и более.

В данной ситуации арбитражный суд может назначить одного или несколько конкурсных управляющих и распределяет между ними обязанности. К ним переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе по распоряжению его имуществом. Функции конкурсного управляющего следующие:

- принимает ведение имущества должника, проводит его инвентаризацию и оценку, принимает меры по обеспечению его сохранности;

- анализирует финансовое состояние должника;

- предъявляет к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании;

- уведомляет работников должника о предстоящем увольнении;

- заявляет возражения по предъявленным к должнику требованиям кредиторов;

- заявляет отказ от исполнения договоров должника;

- принимает меры направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;

- принимает иные меры.

Все имущество должника имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в его ходе, составляет конкурсную массу. Социально-культурные объекты, жизненно необходимые для региона, подлежат передаче соответствующим органам местного самоуправления.

У должника должен быть оставлен только один счет в банке, а остальные подлежат закрытию.

После инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже его, как правило, на открытых торгах на условиях, одобренных собранием кредиторов.

Не проданное на первых торгах имущество продается на повторных или без торгов. Имущество, которое не удалось продать и оставшееся после погашения требований кредиторов, принимается на баланс муниципальных органов.

Конкурсный управляющий не реже одного раза в месяц представляет комитету или собранию кредиторов отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника, его имуществе. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах проведения конкурсного производства.

Арбитражный суд после рассмотрения отчета конкурсного управляющего выносит определение о завершении конкурсного производства, что является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С этого момента полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается завершенным, а должник - ликвидированным.

Очередность удовлетворения требований кредиторов:

До удовлетворения требований кредиторов, то есть вне очереди, покрываются следующие расходы:

- судебные;

- выплаты вознаграждения арбитражными управляющими;

- текущие коммунальные и эксплуатационные платеже должника;

- требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

Первая очередь - требования граждан за причинение вреда жизни и здоровью;

Вторая очередь - расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору или контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

Третья очередь - выплаты по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника;

четвертая очередь - требования по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

пятая очередь - расчеты с другими кредиторами.

Мировое соглашение должник и кредитор могут заключить на любой стадии рассмотрения дела арбитражным судом. Решение об этом принимается собранием кредиторов большинством голосов от числа конкурсных кредиторов и при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Решение со стороны должника принимается или руководителем должника, или внешним либо конкурсным управляющим.

В мировом соглашении могут участвовать третьи лица, принимающие на себя права и обязанности, предусмотренные этим соглашением. Обязательным условием мирового соглашения является то, что может быть заключено после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.

Мировое соглашение может содержать условия об: отсрочке или рассрочке исполнения обязательств должника; уступке прав требований должника; исполнении прав требования должника; скидке с долга; обмене требований на акции; удовлетворении требований кредиторов иными способами.

Мировое соглашение вместе с заявлением должника, внешнего или конкурсного управляющего об утверждении его и некоторыми другими документами представляется в арбитражный суд. Утверждение мирового соглашения арбитражным судом означает:

- на стадии наблюдения или внешнего управления - прекращение производства по делу о банкротстве и снятии моратория на удовлетворение требований кредиторов;

- на стадии конкурсного производства - решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит исполнению;

- прекращение полномочий временного, внешнего, конкурсного управляющих;

- руководитель должника, внешний или конкурсный управляющий приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

Экстренные меры по оздоровлению предприятия для выхода из банкротства: смена руководства; изменение организационной структуры предприятия, сокращение аппарата управления, централизация контрольно- плановых функций; установление жесткого контроля затрат; переподготовка персонала, психологическая переориентация; сокращение номенклатуры продукции и услуг; усиленный маркетинг.

2.4 План финансового оздоровления предприятия

В целях повышения эффективности проведения мероприятий по финансовому оздоровлению неплатежеспособности предприятий были утверждены форма плана финансового оздоровления (бизнес-план), методические рекомендации по его составлению.

Тактика предприятия по восстановлению платежеспособности и план финансового оздоровления должны носить комплексный характер.

План финансового оздоровления составляется по следующей форме.

Первый раздел дается общая характеристика предприятия.

Во втором разделе бизнес-плана приводятся краткие сведения о плане финансового оздоровления, позволяющие установить стоимость восстановления платежеспособности предприятия и поддержания его эффективной деятельности, показывают срок реализации бизнес-плана в месяцах, общая сумма требующихся предприятию финансовых средств.

Третий раздел бизнес-плана посвящается анализу финансового состояния предприятия и установлению причин, которые привели его к неплатежеспособности.

Особенно важно показать правильность определения выручки, амортизации основных фондов и износа малоценных и быстроизнашивающихся предметов.

Приводится сводная таблица финансовых показателей предприятия с анализом и выводами. В ней содержится четыре группы коэффициентов - ликвидности, устойчивости, оборачиваемости и прибыльности, которые рассчитываются за три года.