Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Казанский государственный архитектурно-строительный университет

РЕФЕРАТ

«Продажа предприятия как имущественного комплекса»

Выполнил:

Шараев А.Р.

Проверил:

Хуснуллина Г.М.

Казань 2011

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. Правовые особенности сделки

2. Регистрация предприятия как имущественного комплекса

3. Алгоритм продажи

4. Регистрация перехода права собственности по договору купли-продажи предприятия

5. Защита прав кредиторов

6. Продажа предприятий, находящихся в процедуре банкротства

7. Передача предприятия покупателю

8. Бухгалтерский учет и налогообложение операций по продаже предприятия как имущественного комплекса

9. Госпошлина при покупке предприятия

10. «Комплекс с недостатками»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

ЛИТЕРАТУРА

Введение

Один из способов продать бизнес - это реализовать предприятие целиком как единый имущественный комплекс. Этот процесс имеет свои особенности, знать которые будет нелишним как продавцу, так и покупателю. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и может быть объектом купли-продажи. Предприятие - это имущественный комплекс, предназначенный для предпринимательской деятельности. В его состав входят все виды имущества, которые могут быть использованы для работы. К ним относятся: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие права на объекты интеллектуальной собственности (ст. 132 ГК РФ). Другими словами, в состав предприятия как объекта входит не только имущество, в том числе вещи и имущественные права, но и обязанности (долги). Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав

При покупке готового бизнеса основной вопрос, который чаще всего стоит перед потенциальным покупателем, - быстрое приобретение интересующего его объекта. Купля-продажа предприятия как имущественного комплекса является одним из способов приобретения готового бизнеса. При этом следует отметить, что данный вариант, в отличие от реорганизации, требует значительных временных и денежных затрат. Однако в случаях, когда требуется, например, смена собственника унитарного предприятия, купля-продажа имущественного комплекса остается, пожалуй, единственным выходом из ситуации.

По договору купли-продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (п. 1 ст. 559 ГК РФ), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором .

Если объектом купли-продажи предприятия как имущественного комплекса является унитарное предприятие, в результате сделки происходит смена собственника. Это обусловлено ГК, который предусматривает, что имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

При смене собственника путем купли-продажи унитарного предприятия как имущественного комплекса, в случае если наименование собственника не отражено в наименовании унитарного предприятия, его наименование не меняется и организационно-правовая форма остается прежней. Следует учитывать, что в состав предприятия как имущественного комплекса не входит трудовой коллектив продаваемого предприятия, так как работники представляют собой самостоятельные субъекты права и непосредственно являться предметом купли-продажи при совершении сделки по продаже предприятия не могут. При купле-продаже унитарного предприятия в отношении работников применяется нормы Трудового кодекса , которые предусматривают, что при смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером.

1. Правовые особенности сделки

собственность сделка кредитор имущественный

Такой договор регулируется нормами параграфа 8 главы 30 Гражданского кодекса. Следует отметить, что имущественный комплекс является объектом недвижимости. Поэтому к отношениям, связанным с его продажей, применяются правила, регулирующие продажу недвижимости. Если же по каким-либо моментам такие правила отсутствуют, руководствоваться следует общими положениями о купле-продаже товаров (п. 2 ст. 549 ГК РФ).

Говоря о предприятии как об имущественном комплексе, необходимо отметить, что состав его элементов определяется соглашением сторон. Однако при этом необходимо сохранить ту целостность имущественного комплекса, которая необходима для предпринимательской деятельности (ст. 132, п. 1 ст. 559 ГК РФ).

Также законом установлены весьма жесткие требования к форме договора купли-продажи предприятия. Он должен быть письменным и подлежит обязательной государственной регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ). Заключенным он считается только с момента такой регистрации.

Договор продажи предприятия отличается от договора продажи недвижимости двумя особенностями. Первая - он всегда сопровождается уступкой прав требований продавца покупателю. Вторая - продавец переводит на покупателя долги, что требует согласия кредиторов. Поэтому Гражданский кодекс определяет особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения этого порядка (ст. 562 ГК РФ).

Кроме того, существует еще одна особенность договора купли-продажи предприятия (ст. 566 ГК РФ). Как и другие виды договоров, в ряде случаев он может быть признан недействительным, изменен или расторгнут. При этом полученное по нему имущество стороны (или одна из сторон) обязаны возвратить. Однако к договору купли-продажи предприятия эти правила могут применяться, только если указанные последствия существенно не нарушают:

· права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя;

· права и охраняемые законом интересы кредиторов других лиц;

· не противоречат общественным интересам.

2. Регистрация предприятия как имущественного комплекса

Купля-продажа предприятия как имущественного комплекса происходит в несколько этапов. При этом предприятие продолжает свою деятельность в обычном режиме.

На первом этапе осуществляется регистрация предприятия как имущественного комплекса в органах государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним .

Для осуществления государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса в органы государственной регистрации представляются:

- заявление, содержащее в том числе идентификационные сведения;

- устав юридического лица ;

- свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

- свидетельство о присвоении юридическому лицу идентификационного номера налогоплательщика;

- легализованная выписка из торгового реестра страны происхождения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее происхождения, датированная не ранее одного года до дня подачи заявления о государственной регистрации, с нотариально засвидетельствованным переводом на белорусский или русский язык, если собственником имущества унитарного предприятия является иностранная организация;

- копия документа, удостоверяющего личность, с нотариально засвидетельствованным переводом русский язык, если собственником имущества предприятия является иностранный гражданин;

- документы, удостоверяющие личность гражданина - индивидуального предпринимателя, представителей и должностных лиц, а также документы, подтверждающие полномочия на подписание заявления;

- решение правообладателя, иного уполномоченного в соответствии с законодательством лица (органа) в письменной форме о создании предприятия (приказ, иной документ);

- документы, содержащие информацию из государственных реестров (регистров) о наличии зарегистрированных прав, ограничений (обременений) прав на имущество, включаемое в состав предприятия, если указанное имущество, права, ограничения (обременения) на него подлежат государственной регистрации в соответствии с законодательством (выписка из регистрационной книги, иной документ);

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия, содержащий список всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их;

- акт полной инвентаризации предприятия, включая документы, подтверждающие наличие и размеры безналичных денежных средств на расчетных банковских счетах;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления;

- бухгалтерский баланс;

- документ, подтверждающий согласие собственника имущества, включаемого в состав предприятия (уполномоченного органа), на его создание и осуществление государственной регистрации создания предприятия, возникновения права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления имуществом, в случае, когда заявление о государственной регистрации подается лицом, которому имущество, включаемое в состав предприятия, принадлежит на праве хозяйственного ведения, оперативного управления;

- документы, подтверждающие согласие залогодержателей имущества на включение такого имущества в состав предприятия;

- документ, подтверждающий внесение платы за совершение регистрационных действий.

Регистрация предприятия как имущественного комплекса осуществляется в течение 30 дней со дня подачи заявления и внесения платы за совершение регистрационных действий.

При этом следует учитывать, что совершение регистрационного действия может быть приостановлено регистратором на срок не более одного месяца при необходимости истребования дополнительных сведений или документов, проведения технической инвентаризации или проверки характеристик недвижимого имущества, экспертизы подлинности документов, а также если в соответствии с законодательством регистратор обязан убедиться в отсутствии у заинтересованных лиц возражений против совершения этого действия .

Государственная регистрация создания предприятия как имущественного комплекса, возникновения прав, ограничений (обременений) прав на него удостоверяется путем выдачи заявителю свидетельства о государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса, возникновения прав, ограничений (обременений) прав на него.

При этом моментом государственной регистрации являются время и дата подачи документов, представленных для осуществления государственной регистрации .

3. Алгоритм продажи

В процедуре заключения договора купли-продажи предприятия можно выделить несколько этапов.

Этап 1. Принятие решения о купле-продаже полномочным органом юридического лица. Практически во всех случаях данный договор является для продавца крупной сделкой. Ведь он, вероятнее всего, повлечет отчуждение имущества, стоимость которого превышает 25 процентов балансовой стоимости активов компании на дату совершения сделки.

Крупную сделку должен одобрить Совет директоров в случае, если цена сделки составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов предприятия, или Общее собрание акционеров (участников), если цена сделки больше половины стоимости активов компании (ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Принятие решения должно подтверждаться соответствующим протоколом (решением) совета директоров или собрания акционеров.

Если и для покупателя данная сделка является крупной, то ему также необходимо соблюсти процедуру ее одобрения полномочным органом. В случае невыполнения данного требования договор купли-продажи предприятия может быть признан недействительным (ст. 168 ГК РФ).

Этап 2. Подготовка документов, которые являются неотъемлемой частью договора купли-продажи предприятия. Такими документами являются (ст. 561 ГК РФ):

- Акт инвентаризации. Он должен быть составлен на основании инвентаризации, которая проводится до продажи предприятия. Ее результаты определяют состав и стоимость продаваемого предприятия (п. 1 ст. 561 ГК РФ).

Инвентаризация имущества предприятия должна проводиться в порядке, определенном в Методических указаниях по инвентаризации имущества и финансовых обязательств (Приказ Минфина РФ от 13 июня 1995 г. № 49);

- Аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия.

- Реестр всех обязательств, включаемых в состав предприятия. В нем указываются все кредиторы, характер, размер и сроки исполнения их требований.

- Бухгалтерский баланс. Перед продажей должен быть составлен отдельный баланс имущественного комплекса. При этом до продажи его данные включаются в состав официальной бухгалтерской отчетности собственника предприятия.

Этап 3. Уведомление кредиторов. Как было отмечено ранее, стороны обязаны оповестить кредиторов о продажи предприятия до его передачи покупателю (п. 1 ст. 562 ГК РФ). На практике уведомление уполномоченному лицу кредитора вручается нарочным либо просто отправляют заказное письмо с обратным уведомлением. По общему правилу кредиторов уведомляет продавец предприятия, однако по соглашению сторон это может сделать и покупатель.

Кредиторы, не давшие согласие на перевод долга, могут потребовать, чтобы обязательства перед ними продавец исполнил досрочно и возместил причиненные этим убытки. Также кредиторы вправе обратиться в суд для признания договора продажи предприятия недействительным полностью или частично (постановление ФАС Дальневосточного округа от 13 февраля 2004 г. по делу № Ф03-А73/04-1/32, постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2004 г. по делу № КА - А40/8486-04-П).

Кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течение трех месяцев со дня его получения. А кредитор, до которого уведомление не дошло, - в течение года, считая с даты, когда он узнал или должен был узнать о продаже.

Этап 4. Подписание договора купли-продажи предприятия сторонами. Договор должен быть подписан обеими сторонами. К нему прикладываются все вышеперечисленные документы. В западной договорной практике договоры о продаже бизнеса представляют собой настоящие переплетенные тома, содержащие несколько сотен или даже тысяч страниц.

Существенными условиями такого договора являются предмет (то есть сам имущественный комплекс) и те условия, согласования которых в письменной форме потребовала одна из сторон сделки.

В параграфе 8 главы 30 Гражданского кодекса отсутствуют какие-либо специальные правила относительно цены продаваемого предприятия. Однако это условие, безусловно, также является существенным. Поэтому в данном случае применяется статья 555 Гражданского кодекса, которая посвящена вопросам цены в договоре продажи недвижимости. Из этой нормы можно сделать такой вывод: договор продажи предприятия является заключенным, если в нем есть согласованное сторонами в письменном виде условие о цене. Причем эта цена должна учитывать стоимость всех видов имущества, входящего в состав предприятия .

Этап 5. Государственная регистрация договора купли-продажи предприятия. На данном этапе учреждение юстиции регистрирует договор по месту регистрации предприятия как имущественного комплекса.

Этап 6. Фактическая передача имущественного комплекса покупателю. Она осуществляется на основании передаточного акта. С даты его подписания сторонами предприятие считается переданным покупателю.

В передаточном акте должны быть указаны данные о составе предприятия, сведения об уведомлении кредиторов. Также в него вносят данные о выявленных недостатках переданного имущества. Кроме того, в акте может быть перечислено имущество, обязанности по передаче которого продавец не исполнил ввиду его утраты.

При этом подготавливать предприятие к передаче, а также составлять передаточный акт обязан продавец, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 563 ГК РФ).

Этап 7. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие (п. 1 ст. 564 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, право собственности на предприятие переходит к покупателю. Оно подлежит государственной регистрации непосредственно после фактической передачи имущественного комплекса. Регистрация прав проводится в учреждении юстиции по месту регистрации предприятия как юридического лица (ст. 22 Закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

В состав имущественного комплекса зачастую входят отдельные объекты недвижимости. Переход прав на предприятие приводит, соответственно, к смене собственника и этих помещений (п. 2 ст. 22 Федерального закона «О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним»). Поэтому на практике одновременно с регистрацией договора купли-продажи предприятия, как правило, регистрируется и переход права собственности на объекты недвижимости.

4. Регистрация перехода права собственности по договору купли-продажи предприятия

После регистрации предприятия как имущественного комплекса заключается соответствующий договор купли-продажи предприятия. Сторонами сделок купли-продажи имущественных комплексов могут являться как юридические, так и физические лица. Форма и существенные условия договоров купли-продажи имущественных комплексов почти не отличаются от договоров купли-продажи любого другого имущества.

На заключительном этапе купли-продажи предприятия регистрируется переход права собственности по договору продажи предприятия в Республиканской организации по государственной регистрации и подаются соответствующие документы на государственную регистрацию в регистрирующий орган.

1. Документы, необходимые для регистрации перехода права собственности

Помимо заявления на данном этапе представляются:

- документы, выражающие содержание сделки, в которых указан регистрационный номер предприятия;

- документ, подтверждающий согласие собственника предприятия (уполномоченного органа) на совершение сделки с предприятием, в случае если стороной сделки является лицо, которое обладает правом хозяйственного ведения или оперативного управления на предприятие (решение соответствующего уполномоченного органа, письмо, другой документ);

- документ, подтверждающий согласие залогодержателя предприятия на совершение сделки с предприятием, - в случае если предприятие находится в залоге;

- документ, подтверждающий согласие залогодержателя имущества, включенного в состав предприятия, на совершение сделки с предприятием, - в случае если имущество, включенное в состав предприятия как имущественного комплекса, находится в залоге;

- перечень имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия, содержащий список всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- акт полной инвентаризации предприятия, включая документы, подтверждающие наличие и размеры безналичных денежных средств на расчетных банковских счетах, - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия либо заключение экспертизы правильности оценки имущества, либо о правильности определения величины уставного фонда акционерного общества, либо заключение о достоверности оценки имущества, вносимого в уставный фонд иного юридического лица, либо расчет величины чистых активов, заверенных соответствующим уполномоченным органом управления, - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- бухгалтерский баланс - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия;

- письменное согласие супруга (супруги) на совершение сделки по отчуждению предприятия - в случае государственной регистрации сделки по отчуждению предприятия, принадлежащего на праве собственности гражданину;

- документ, подтверждающий внесение платы за совершение регистрационных действий.

2. Аудит состава и стоимости предприятия

Из вышеуказанного перечня документов заслуживает особого внимания заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия.

До подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований .

Следует учитывать, что как имущественный комплекс может продаваться не только предприятие целиком, но и любая часть имущества предприятия. Аудиторское заключение о составе и стоимости продаваемого предприятия должно быть подготовлено аудиторской организацией либо аудитором - индивидуальным предпринимателем в соответствии с требованиями законодательства, регулирующего аудиторскую деятельность.

Аудит состава и стоимости предприятия как имущественного комплекса не является оценочной деятельностью. Следовательно, аудиторское заключение о составе и стоимости предприятия как имущественного комплекса, как правило, не отражает рыночной стоимости продаваемого предприятия, как ошибочно полагают в некоторых случаях потенциальные покупатели готового бизнеса.

Аудит, проводимый с целью подготовки такого заключения, должен включать оценку используемых организацией принципов ведения бухгалтерского учета, в том числе полноты и адекватности применения действующих положений по инвентаризации имущества, а также проверку данных по имуществу и обязательствам, приведенных в бухгалтерском балансе, приложениях к нему и других учетных документах. При этом стоимость имущества и оценка обязательств должны соответствовать данным бухгалтерского учета на дату проведения полной инвентаризации. От аудиторов по результатам проведения аудиторских процедур по сбору аудиторских доказательств в отношении данных перечня имущества и имущественных прав, входящих в состав предприятия как имущественного комплекса, требуется подтвердить состав и стоимость продаваемого предприятия.

3. Оценка стоимости предприятия

Оценка стоимости предприятия как имущественного комплекса проводится в соответствии с Положением об оценке стоимости. Установлены случаи, когда оценка стоимости объектов является обязательной (п. 21 Положения об оценке стоимости). В частности, при совершении сделки, предусматривающей отчуждение государственного имущества, либо сделки, которая может повлечь отчуждение государственного имущества, кроме имущества, относимого к оборотным активам государственных юридических лиц, в обязательном порядке оценивается стоимость соответствующего имущества, подлежащего возмездному отчуждению.

Оценку предприятий как имущественных комплексов могут проводить юридические лица или индивидуальные предприниматели, осуществляющие оценочную деятельность. Порядок проведения оценки имущества, находящегося в государственной собственности и закрепленного за государственными юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления и переданного в виде предприятий как имущественных комплексов, установлен Инструкцией о порядке проведения оценки имущества, находящегося в государственной собственности. Следует помнить, что обязательная оценка должна проводиться до совершения соответствующих сделок (п. 22 Положения об оценке стоимости).

В остальных случаях при продаже предприятий как имущественных комплексов, не являющихся государственным имуществом, проводить оценку не обязательно.

5. Защита прав кредиторов

Немаловажным аспектом, связанным с продажей предприятия как имущественного комплекса, является защита прав кредиторов. Кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, до его передачи покупателю должны быть письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия. Выполнение данной нормы, безусловно, необходимо, но в некоторых случаях является простой формальностью. В частности, при продаже унитарного предприятия происходит смена собственника продаваемого предприятия, но стороной по обязательствам с кредиторами и после продажи является то же самое предприятие. Таким образом, в отношениях кредиторов с продаваемым унитарным предприятием фактически не происходит никаких изменений.

Аналогичное замечание относится и к п. 2 ст. 533 ГК, устанавливающему, что кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков. Ведь при купле-продаже унитарного предприятия перевода долга фактически не происходит, поскольку и после продажи субъектом права в отношениях с контрагентами остается то же унитарное предприятие. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 533 ГК, может предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных п. 2 указанной статьи, в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю (п. 3 ст. 533 ГК). Иск о возмещении причиненных убытков в данном случае должен предъявляться кредитором именно продавцу предприятия, а не покупателю.

После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора (п. 4 ст. 533 ГК). Таким образом, в данной ситуации имеется некое противоречие с п. 3 ст. 533 ГК, поскольку в конечном итоге и покупатель, и продавец предприятия могут выступать ответчиками по делам, связанным с переводом долгов продаваемого предприятия без согласия кредиторов.

6. Продажа предприятий, находящихся в процедуре банкротства

Экономическая несостоятельность (банкротство) - это неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом или правомерно объявленная должником. Должником признается неплатежеспособный индивидуальный предприниматель или неплатежеспособное юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, либо некоммерческой организацией, действующей в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда.

Продажа предприятий, в отношении которых применены процедуры экономической несостоятельности (банкротства), осуществляется на торгах в форме аукциона или конкурса.

Торги проводятся в форме аукциона, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, и по составу участников являются открытыми, кроме торгов по продаже ограниченно обороноспособного имущества должника, которое может быть продано только на закрытых торгах.

7. Передача предприятия покупателю

Оформление документов при купле-продаже предприятия как имущественного комплекса производится в соответствии со ст. 534 ГК. Предприятие передается продавцом покупателю по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.

Форма передаточного акта законодательством не установлена и определяется сторонами произвольно по взаимному согласию.

Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами.

С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия.

Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права.

8. Бухгалтерский учет и налогообложение операций по продаже предприятия как имущественного комплекса

На наш взгляд, продажу предприятия в целом как имущественного комплекса можно отразить в том же порядке, что и продажу прочих активов. В таком случае поступления от продажи предприятия признаются прочим доходом организации на дату государственной регистрации перехода права собственности на проданное предприятие к покупателю. Указанный доход признается в размере продажной цены, установленной договором (п. п. 7, 16, пп. "г" п. 12 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н).

Сумма признанного прочего дохода отражается по кредиту счета 91 "Прочие доходы и расходы", субсчет 91-1 "Прочие доходы", в корреспонденции со счетом 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" (Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденная Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н).

Стоимость активов проданного предприятия списывается со счетов их учета (01 "Основные средства", 10 "Материалы", 41 "Товары", 43 "Готовая продукция" и др.) в дебет счета 91, субсчет 91-2 "Прочие расходы". Сумма НДС, начисленная при реализации предприятия (о чем будет сказано ниже), отражается по дебету счета 91, субсчет 91-2, и кредиту счета 68 "Расчеты по налогам и сборам" (Инструкция по применению Плана счетов, п. п. 11, 19 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н).

Налог на добавленную стоимость (НДС)

При реализации предприятия в целом как имущественного комплекса налоговая база по НДС определяется отдельно по каждому из видов активов предприятия (п. 1 ст. 158 Налогового кодекса РФ).

Для целей налогообложения НДС цена каждого вида имущества принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент, который в данном случае равен 2,2 (11 000 000 руб. / 5 000 000 руб.) (абз. 2 п. 2, п. 3 ст. 158 НК РФ).

Продавцом предприятия составляется сводный счет-фактура, в котором каждая из статей активов баланса выделяется в самостоятельную позицию, а в графе "Всего с НДС" указывается цена продажи предприятия. К сводному счету-фактуре прилагается акт инвентаризации (абз. 1 п. 4 ст. 158 НК РФ) <**>. В сводном счете-фактуре цена каждого вида имущества принимается равной произведению его балансовой стоимости на поправочный коэффициент (абз. 2 п. 4 ст. 158 НК РФ).

По каждому виду имущества указывается расчетная налоговая ставка в размере 15,25%. Сумма НДС определяется как соответствующая расчетной налоговой ставке в размере 15,25% процентная доля налоговой базы (абз. 3 п. 4 ст. 158 НК РФ).

В данном случае все активы предприятия являются имуществом, реализация которого облагается НДС. Следовательно, сумма НДС, указываемая в сводном счете-фактуре, составляет 1 677 500 руб. (5 000 000 руб. x 2,2 x 15,25%).

Налог на прибыль организаций

В гл. 25 НК РФ не предусмотрено особого порядка определения доходов и расходов при продаже предприятия как имущественного комплекса.

Если руководствоваться общими принципами признания доходов и расходов, то в состав доходов организации включается выручка от продажи предприятия (без учета НДС) (п. 1 ст. 248, п. 1 ст. 249 НК РФ). В состав расходов включаются расходы, связанные с его продажей (остаточная стоимость основных средств, стоимость материалов, товаров и прочего имущества, а также иные затраты, непосредственно связанные с продажей предприятия) (п. 1 ст. 268 НК РФ).

Вместе с тем согласно п. п. 6.1, 7.1 Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденного Приказом Минфина России от 05.05.2008 N 54н, в случае продажи предприятия как имущественного комплекса налогоплательщик отражает в декларации по налогу на прибыль два показателя: по строке 023 Приложения N 1 "Доходы от реализации и внереализационные доходы" к листу 02 декларации - выручку от реализации предприятия как имущественного комплекса и по строке 061 Приложения N 2 "Расходы, связанные с производством и реализацией, внереализационные расходы и убытки, приравниваемые к внереализационным расходам" к листу 02 - стоимость чистых активов реализованного предприятия.

Таким образом, исходя из приведенных норм Порядка заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций организация-продавец вправе уменьшить доход от реализации имущественного комплекса на стоимость чистых активов.

Содержание операций	Дебет	Кредит	Сумма, руб.	Первичный документ
На дату государственной регистрации права собственности на предприятие как имущественный комплекс на имя покупателя
Отражена договорная стоимость активов предприятия	62	91-1	11 000 000	Договор продажи предприятия, Акт приемки-передачи предприятия, Копия свидетельства о государственной регистрации права собственности
Начислен НДС при продаже предприятия как имущественного комплекса	91-2	68	1 677 500	Сводный счет-фактура
Списана балансовая стоимость активов проданного предприятия	91-2	01, 10, 41, 43 и др.	5 000 000	Акт приемки-передачи предприятия
На дату получения оплаты от покупателя
Получена плата за проданный имущественный комплекс	51	62	11 000 000	Выписка банка по расчетному счету

<*> Порядок государственной регистрации прав на предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним установлен в ст. 22 "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". В данной схеме не рассматриваются операции, связанные с уплатой госпошлин в связи с регистрацией договора купли-продажи предприятия, а также регистрацией права собственности на предприятие.

<**> Если в составе предприятия как имущественного комплекса реализуются несколько объектов недвижимости, то в счете-фактуре следует указывать наименование каждого объекта недвижимости и его стоимость (консультация референта государственной гражданской службы РФ 3 класса Р.М. Ригер от 30.11.2007).

<***> Стоимость чистых активов определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России N 10н и ФКЦБ России N 03-6/пз от 29.01.2003. В данной схеме исходим из предположения, что стоимость чистых активов равна балансовой стоимости переданного имущества.

9. Госпошлина при покупке предприятия

Покупателю необходимо будет уплатить пошлину за регистрацию:

· прав на предприятие как имущественный комплекс;

· договора об отчуждении предприятия как имущественного комплекса;

· ограничений (обременений) прав на предприятие как имущественный комплекс.

Госпошлина составляет 0,1 процента от стоимости имущества, имущественных и иных прав, входящих в состав имущественного комплекса. Однако ее совокупный размер не может превышать 30000 рублей (пп. 19 п. 1 ст. 333.33 НК РФ)».

10. «Комплекс с недостатками»

Возможны ситуации, когда покупатель получает имущественный комплекс с недостатками, которые существенно снижают стоимость и затрудняют его использование в процессе ведения бизнеса. Какие права в данном случае есть у покупателя?

Во-первых, недостатки предприятия либо утрата его имущества могут быть выявлены уже при передаче с их указанием в передаточном акте. В этом случае покупатель имеет право требовать от продавца соответствующего уменьшения покупной цены. Договор продажи предприятия может предусматривать право предъявлять продавцу и иные требования. Однако в этом случае покупатель будет лишен возможности требования снижения цены.

Во-вторых, покупатель вправе требовать уменьшить цену, если в составе предприятия ему были переданы обязательства продавца, не указанные в договоре продажи или передаточном акте. Правда, продавец может доказать, что покупатель знал о наличии таких обязательств. Если это ему удастся, покупатель лишается права требовать уменьшения цены предприятия.

В-третьих, покупателю, обнаружившему недостатки имущества (или отсутствие отдельных его видов), рекомендуется уведомить об этом продавца. Последний может незамедлительно заменить его на имущество надлежащего качества (или предоставить недостающее). Тем самым продавец избежит возможных неблагоприятных последствий нарушения договора продажи предприятия.

Названные правила о последствиях нарушения договора продажи предприятия носят специальный характер. Они не подлежат расширительному толкованию, что подтверждено судебной практикой (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 21 от 13 ноября 1997 г. «Обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли - продажи недвижимости»).

Заключение

Процесс купли-продажи бизнеса как для продавца, так и для покупателя связан со значительными финансовыми и репутационными рисками. Чтобы их нивелировать, можно рекомендовать несколько простых, но эффективных правил, в частности:

- проводить комплексную правовую и экономическую диагностику бизнеса (due diligence) перед его покупкой;

- привлечь профессионального оценщика, чтобы он определил действительную рыночную стоимость предприятия;

- детально продумать и согласовать с контрагентом пошаговый алгоритм приобретения бизнеса;

- максимально подробно регламентировать все существенные условия покупки в тексте договора. Особенно это касается условий о составе имущественного комплекса, распределения прав и обязанностей сторон по исполнению сделки, порядка фактической передачи имущества, действий сторон по регистрации договора и перехода права собственности, порядка расчетов и т. д., заранее продумать неформальный процесс передачи «рулевого управления» во взаимоотношениях с клиентами, партнерами, аффилированными лицами и сотрудниками приобретаемого предприятия. Ведь помимо юридического контроля над компанией и ее активами покупателю важно сохранить работающую бизнес-структуру. Как раз для этого он должен заранее узнать о таких неформальных моментах, как кадровая политика на предприятии, особенности отношений с поставщиками и потребителями, имеющиеся административные ресурсы, деловая репутация и проч. Только соблюдая на всех этапах сделки купли-продажи предприятия эти правила и обеспечив ее грамотное юридическое сопровождение, можно рассчитывать на позитивный результат.

Литература

1. Гражданский кодекс Р.Ф.

2. Комментарий к ГК.

3. СЗ Р.Ф. 1997г. №30

4. СЗ Р.Ф. 2001г. №33

5. ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» от 11. 04. 2002 №36

6. Гангало Б.М «Правовое регулирование оборота недвижимого имущества»

7. Витрянский В.В. «Договор купли продажи и его отдельные виды» 2000г.

8. Е.А. Васильев «Гражданское и торговое право»

9. В.С. Ем «Договор продажи предприятия как форма отчуждения»

10. А.П. Сергеев «Гражданское право» ч. 2

11. Гришаев «Гражданское право» 2000г.

12. Калпин « Гражданское право» 2002г.

13. О.Е. Романов «Актуальные проблемы гражданского права» 2003г. М.И. Брагинский. В.В. Витрянский. «Договорное право. Договоры о передаче имущества» (Книга 2). М., Статут, 2002 г. стр. 137

Размещено на Allbest.ru