Аспекты правового регулирования имущественных отношений супругов

Конвенция, следуя практике национальных правовых систем, в статье 6 предусматривает, помимо возможности заключения брачного договора в момент вступления в брак, возможность заключения брачного договора в период брака. Супруги могут подчинить режим своего имущества иному закону, чем тот, который применяется до этого. Они вправе избрать либо закон государства, гражданство которого имеет один из супругов на момент выбора, либо закон государства, на территории которого один из супругов имеет свое постоянное место жительства на момент выбора.

В случае если же супруги не сделали выбор закона, не заключили брачного договора, тогда конвенция указывает, что применению подлежит закон того государства, где расположено их постоянное место жительства, при условии, если после заключения брака это место осваивалось более десяти лет. Во всех остальных случаях приоритет отдается закону того государства, гражданами которого они являются.

В отличии от конвенции 1905 года, которая говорит, что права и обязанности супругов определяются исключительно на основе их национальных законов, то конвенция 1978 года дает более широкую возможность регулирования этих вопросов в брачном контракте. Права и обязанности супругов в отношении их имущества определяются по закону государства, в пользу которого супруги сделали свой выбор.

Причем статья II конвенции специально указывает, что право выбора применяемого закона должно быть специально оговорено или со всей определенностью протекать из положений самого брачного контракта.

В случае же когда супруги не предусмотрели в брачном договоре, тогда закон дает им право выбора правового решения. Конвенция 1905 года и Конвенция 1978 года по разному решают подобную ситуацию.

Так конвенция 1905 года жестко решает ее так, что при отсутствии брачного контракта управление имуществом осуществляется по национальному закону мужа. По этому же закону практически регулируются и вопросы заключения брачного контракта. Однако юридическая действительность такого брачного контракта определяется законом гражданства.

Конвенция 1978 года более мягко относится к такому вопросу и решение их конвенция основывает на идеях, отраженных в кодексе Бустаманте. Главный принцип, на которых основываются нормы конвенции 1978 г. и кодекса Бустаманте по поводу имущественных отношений заключается в том, что регулирование имущественных отношений супругов основывается на праве конкретного индивидуального выбора субъектов права. Этот принцип относили не только лишь применительно к выбору коллизионной привязки в брачном договоре, кодекс Бустаманте выделяет несколько основных правил выбора применительно к брачному договору:

1. Режим семейной собственности регулируется по месту ее нахождения.

2. Правовой режим имущества подчинен закону нахождения имущественной массы.

3. Общность имущества определяется соглашением сторон, а если такового соглашения нет, то законом местонахождения основной имущественной массы.¹³

Указанные выше международно-правовые нормативные акты показывают нам, что брачному договору большое внимание уделяют на международно-правовом уровне. Все международно-правовые документы имеют большое практическое значение. Они отражают сложившуюся практику национальных законодательств, проявляя некоторые из основополагающих принципов, на которых основываются те правоотношения, которые возникают по поводу брачного договора. Из них в первую очередь - это свобода выбора правового режима имущества супругами.

Другое практическое значение данных конвенций заключается в том, что с развитием тенденции интегрирования Российской Федерации в мировое сообщество, все больше становится браков, где один из супругов является гражданином иностранного государства. А это имеет прямое отношение к выбору закона, который должен будет регулировать имущественные отношения супругов в период брака, что конечно же в разных странах по-разному регулируется правовой режим имущества.

Тем самым у супругов появляется возможность и даже необходимость урегулирования вопросов, касающихся выбора законодательства страны, которая будет в последствии осуществлять регулирование имущества. И урегулировать это супруги могут в брачном договоре.

Супруги, заключая брачный договор, у субъектов которого присутствует иностранный элемент, должны предусмотреть необходимый или наиболее благоприятный по их мнению правовой режим.

Конечно же в такой ситуации, когда один из супругов иностранец, существуют также проблемы относительно имущественных отношений супругов. Это и вопрос содержания супругов, и вопросы прав и обязанностей на имущество, и конечно же о судьбе имущества в случае развода. Российское законодательство, когда говорит о содержании брачного договора, указывает на то, что супруги могут предусмотреть установление различных по своей природе правовых режимов не только по конкретным правоотношениям, но и по конкретным видам имущества. Логично возникает вопрос о возможности определения законодательства к конкретным видам имущества, причем разного закона разных стран к разному имуществу и соответственно различных правовых режимов законодательств даже нескольких стран применительно к конкретному правоотношению.

Подобное было бы очень удобно для супругов, но чрезвычайно бы затруднило разрешение споров относительно тех объектов, которым посвящен брачный договор.

Наше законодательство не предусматривает такой возможности. В части 2 статьи 161 разделе Семейного кодекса Российской Федерации устанавливается, что при заключении брачного договора супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору. Семейный кодекс указывает на то, что супруги могут избрать только лишь законодательство вообще к брачному договору, а не к конкретным правам и обязанностям. Это положение подтверждается еще и другим правилом. В той же части 2 ст. 161 говоря о том, что если супруги не избрали подлежащее применению законодательство применяются положения части 1 ст. 161, где законодатель говорит о выборе законодательства именно к брачному договору. Из положений части 2 ст. 161 мы можем сделать вывод, что супруги, один из которых гражданин другого государства, при выборе законодательства избирает законодательство страны вообще к брачному договору, а не к конкретным правам и обязанностям в имущественных отношениях супругов по брачному договору.

Иностранный элемент в семейных правоотношениях помимо вышеназванного имеет интерес и в том случае, когда имущество супругов находится за границей и необходимо решить вопрос о том, как это повлияет на правоотношение супругов, и как это отразится в брачном договоре.

В первую очередь необходимо выяснить то, что супруги хотят решить в отношении такого имущества и вопрос о правомерности установления подобных положений в брачном контракте.



§ 2. Практика применения зарубежного законодательства

Регулирование отношений в брачном договоре нашло довольно четкое свое проявление в различных правовых системах. Многие страны знают такой правовой институт как брачный договор, однако среди ученых и даже законодателей нет единого мнения о правомерности существования такого правового института. Хотя большинство склоняются к его необходимости, однако другие не согласны с ними, аргументируя это моральными принципами и необходимостью представления такой свободы супругам в семейных правоотношениях, ибо это противоречит строгости семейного законодательства, которое призвано охранять брачные правоотношения, даже и в имущественных отношениях.¹⁴ Эта тенденция нашла подтверждение на законодательном уровне. Так в Швейцарии в 1970 году была осуществлена попытка отменить существующую систему брачного договора.¹⁷

Общих черт в законодательствах зарубежных стран относительно брачного договора много. Можно сказать, что в общем регулирование института брачного договора осуществляется одинаково, за исключением объема правового регулирования.

Одной из таких общих черт является то, где расположены нормы, посвященные брачному договору. Общее для большинства стран является то, что такие нормы расположены в гражданском законодательстве, например в Германии они находятся в Гражданском уложении 1896 года, вступившее в силу 1 января 1900 года.

В других странах данные нормы также находят свое местонахождение в гражданском законодательстве. Это конечно же связано в первую очередь с доктринами в зарубежных странах относительно места семейного права в системе наук, о чем говорилось выше.

Законодатель в большинстве стран не дает определение брачного договора и его можно найти только в доктринах этих государств. В Англии же дело обстоит еще проще. Не существует специального нормативного акта и даже каких-либо норм специально посвященных брачному договору. Подобная тенденция не является чем-то необычным для права Англии, где главенствуют принципы "общего права" и основным источником брачного договора как и вообще любого другого договора является некодифицированное "общее право".

Законодательство таких стран, как США, Франция, Германия посвящая свои гражданско-правовые нормы исходит из общего принципа установления договорного режима имущества супругов, принципа исключительности договорного режима и принципа преимущества общности имущества супругов в отсутствии первого.

Супруги могут посредством брачного договора выбрать тот или иной правовой режим, которому будут подчиняться их имущественные отношения.

Однако иные страны (Австрия, Швейцария), отражая специфику имущественных отношений, их значение, и даже в семейных правоотношениях, наоборот ставят во главу угла договорной режим и на второй план законный режим имущества.

Законом будут регулироваться имущественные отношения лишь только тогда, когда супруги по тем или иным причинам не составили брачного договора, и только в этом случае будет действовать законный режим имущества супругов. То есть мы видим иное отношение к договорному режиму, когда законодатель уделяет большее внимание брачному договору, конечно же не в количестве норм, посвященных ему, а в том идеологическом значении, когда государство особо выделяет институт права собственности и соответственно и собственности и собственности каждого из супругов.

Подробная различная оценка ярко видна на примере правового регулирования во Французском гражданском кодексе. Статья 1397 Кодекса Гражданского кодекса Франции гласит, что закон будет регулировать супружеский союз в отношении имущества лишь при условии специальных соглашений, которые супруги могут заключить по своему усмотрению с тем, чтобы соглашения не противоречили добрым правам и кроме того, нижеследующим постановлениям.

Последняя фраза "...о непротиворечии добрым правам и ...нижеследующим постановлениям", показывает нам, что свобода установления условий в брачном договоре ограничена и должна подчиняться иным нормативным правилам, предусмотренными законодательством. Свобода установления условий еще более ограничена во французском законодательстве, чем в германском.

Законодатель Франции определяет в статье 1393 ГКФ, что супруги могут в обычном порядке заявить, то есть законодателем не предусмотрен какой-либо особый порядок заключения брачного договора, предусматривается общий порядок заключения обычных гражданско-правовых договоров о том, что они желают подчинить свой брак одному из режимов, предусмотренных настоящим кодексом. Тем самым Гражданский кодекс Франции проявляет суть договорного режима в зависимости от выбора, в первую очередь правового режима имущества. При отсутствии же такого выбора, или словами французского законодателя, специальных указаний в договоре, которыми отступаются от режима общности или заменяют его, то будут действовать правила, составляющие общее право Франции.

Законодательство довольно скупо говорит о брачном договоре. Благодаря же действующей и давно сложившейся практике это никак не отражается правовом регулировании данного правового института.

Выше уже говорилось о специфике английского законодательства, причем это отражается не только в специфике законодательного регулирования, но и в специфике самого института брачного договора.

Регулирование брачных отношений в Англии осуществляется не только путем составления брачного контракта как такового, но и путем оформления имущественных отношений в семье путем института доверительной собственности. Как таковой подобный возможный путь оформления имущественных отношений нельзя отнести к институту брачного договора, однако ряд авторов считают, что это является по английскому законодательству все же брачным договором, но с определенной спецификой. С такой точкой зрения согласиться очень трудно. Доверительная собственность (траст), разработанная в английском праве являющаяся практически классической ее формой. Она представляет собой одну из возможностей оформления имущественных отношений, пусть и в свете брачно-семейных отношений.

Подобное смешение двух относительно самостоятельных институтов права проистекает из недостаточного знания английского "общего права" и хорошо развитой доктрины "договорного права". Многих юристов путает возможность оформления в правовой форме самых разнообразных прав и обязанностей субъектов права. Более того благодаря английскому "общему праву" происходит превращение личных прав в объект имущественных отношений, в объект имущественной сделки. В правовой форме существует возможность продажи личных прав. В том числе и возможность внесения в брачный договор таких пунктов, которые не могут быть предметом брачного договора, в связи с тем, что они являются объектом личных прав. Законодательства иных стран не допускают подобного и это, пожалуй является только лишь прерогативой "общего права". Существующая английская практика показывает, что в брачном договоре могут решаться вопросы, касающиеся права на проживание в определенной местности, на право на обращение в суд. ¹⁵ Это возможно и во вне сферы брачного договора. Помимо вышеназванных личных прав в сфере брачно-семейных отношений существует практика по "про-даже" права на вступление в брак, право на отказ вступления в брак. Заключение таких договоров означает, что государство санкционирует своеобразное превращение личных прав в объект имущественной сделки. А то, что государство санкционируя это, еще и обеспечивает выполнение силой своего принуждения показывает о существующем исключении из общей международной практики в отношении института брачного договора.

Классическое понимание правового института брачного договора не признает объектами брачного договора личные права, подчеркивая его имущественный характер.

Одним из следующих моментов, рассматриваемых в гражданском законодательстве зарубежных стран являются вопросы заключения брачного договора, порядка, предусмотренного нормами права.

Общим является обязательное присутствие сторон в момент заключения. Гражданское уложение Германии в ст. 1410 указывает на одновременное присутствие обеих сторон, не допуская тем самым подписание брачного договора сторонами в разные периоды времени, хотя бы и с соблюдением всех прочих формальностей, предусмотренных законом.

Французский гражданский кодекс требует присутствия обеих сторон при заключении брачного договора, дополнительно подчеркивая наличие обоюдного согласия сторон и его одновременность в момент совершения. Но в отличие от Гражданского уложения Германии, который не допускает заключение брачного договора через представителей сторон, Гражданский кодекс Франции в ч. 1 ст. 1394 дозволяет это сторонам.

При заключении брачного договора помимо присутствия сторон, либо их представителей единодушно законодатель требует нотариального удостоверения брачного договора. Гражданское уложение Германии, можно предположить, не требует обязательного заключения брачного договора у нотариуса, требуя всего лишь в последствии нотариального удостоверения их подписей, а сам процесс заключения брачного договора возможен сторонами в присутствии их адвокатов.

Гражданский кодекс Франции напротив прямо указывает в ст. 1394 на обязательное заключение брачного договора и проставление подписей сторон в присутствии нотариуса и одновременное удостоверение их. При этом сам факт заключения брачного договора должен быть зафиксирован в брачном свидетельстве. Подобное необходимо из соображений охраны предпринимательских отношений. Соотношению брачного договора и интересов коммерческой деятельности посвящены последующие части статьи 1394 Гражданского кодекса Франции. Однако защищая коммерческие интересы законодатель даже в случае отсутствия отметки в брачном свидетельстве о брачном договоре разрешает супругам заявить о наличии брачного договора и тем самым изъявить те или иные правоотношения, возникшие из сделки из общего законного режима и подчинить их режиму, предусмотренному в брачном договоре. Но в случае отсутствия достаточных данных полагать о наличии брачного договора, то есть отметки или заявления супругов, то все отношения супругов с третьими лицами будут строиться на основе законного режима к их имущественным отношениям.

Более того французский законодатель в части 4 статьи 1394 еще более твердо подходит к защите коммерческих интересов. Устанавливается императивная норма о публичном опубликовании брачного договора, когда один из супругов является коммерсантом на момент заключения брака, либо даже когда он становится коммерсантом в дальнейшем.

Помимо этого в данной норме устанавливается и санкция за ее неисполнение, чего практически нет ни в одном из других норм, посвященных брачному договору. Если брачный договор не будет публично опубликован, то к супругу-коммерсанту будут применены те меры наказания, которые будут предусмотрены регламентами, относящимися к торговому реестру.

Все эти положения несомненно направлены на охрану предпринимательских отношений и в частности на охрану торгового оборота. Наличие информации о принадлежности имущества тому или иному лицу позволяет защитить третьих лиц, которые участвуют в сделке с кем-либо из супругов, позволяет обезопасить контагентов от невозможности наложить взыскание на одного из супругов в случае возникновения такой необходимости.

В отношении возможных правовых режимах французское законодательство также более детально подходит нежели законодательство других стран. Титул У Гражданского кодекса Франции почти полностью посвящен тем вопросам, что супруги могут изменить в законном режиме имущества при выборе ими режима общности. Перечень, который представлен в статье 1497, исчерпывающий и предусматривает, что супруги могут договориться о том, что:

1. эта общность будет включать в себя движимость и доходы;

2. что на нее будут распространяться правила, относящиеся к управлению законной общностью;

3. что один их супругов будет иметь возможность изымать из нее определенные вещи в счет возмещения ущерба;

4. что один из супругов будет иметь право на получение доли общего имущества до его раздела;

5. что супругу будет принадлежать неравные доли;

6. что между ними будет устанавливаться всеобъемлющая общность всех имуществ.

Супруги, устанавливая в брачном договоре данный правовой режим, могут выбрать из предусмотренного выше перечня возможных вариантов той или иной, подходящей им. Законодатель только лишь в данном виде правового режима приводит исчерпывающий перечень, ставя его в определенное особое положение по сравнению с другими режимами.

Последующая глава, глава III Титула У посвящена режиму раздельности имущества. Данный вид правового режима классически представлен в ст. 1536, которая говорит, что если супруги оговорят в своем брачном договоре, что их имущество будет разделено, то каждый из них сохраняет за собой управление, пользование и свободное распоряжение своим собственным имуществом. При этом каждый из супругов самостоятельно отвечает по своим личным долгам, возникающим до или во время брака.

Анализируя статьи французского гражданского кодекса, посвященные брачному договору, необходимо отметить то, что он достаточно полно регламентирует отношения, связанные с брачным договором как никакой другой нормативный акт в какой-либо другой стране, что делает его очень интересным для изучения и практического применения.

Среди иных аспектов, которые предусмотрены в законодательствах стран это вопрос о возможности изменения, либо отмене достигнутого соглашения об имущественных отношениях.

Законодательство иностранных стран в этой проблеме также достаточно единодушно. Брачный договор может быть расторгнут или изменен по обоюдному согласию в любое время, в последствии повторив всю процедуру, предшествовавшую заключению брачного договора.

ГЛАВА III. РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О БРАЧНОМ ДОГОВОРЕ

§ 1. Заключение брачного договора

Заключение брачного договора - одна из первых и самых важных стадий в отношениях по брачному договору.

Субъектами брачного договора, как определяет статья 40 Семейного кодекса являются супруги. В это понятие включаются не только лица. заключившие брак, но и лица, которые его не зарегистрировали. То есть субъекты права, имеющие желание заключить брак впоследствии, но до его заключения составляющие брачный договор, чтобы далее посредством брачного договора урегулировать свои имущественные отношения.

Вопрос заключается только в правовой силе брачного договора. Будущие супруги могут заключить брачный договор. который не будет иметь юридической силы. Данный брачный договор вступает в силу только после официальной регистрации брака, то есть после того как их брак будет порождать правовые отношения, на что указывает часть 2 пункта 1 статьи 41 Семейного кодекса РФ: "Брачный договор, заключенный до государственной регистрации заключения брака, вступает в силу со дня государственной регистрации брака".

Статья 40 Главы 8 Семейного кодекса РФ позволяет заключать брачный договор как до государственной регистрации брака, так и в любое время в период брака.

Однако, возможно ли говорить, что брачный договор, заключенный до государственной регистрации брака будет действительно соответствовать тем требованиям, которые к нему предъявляет законодатель. Такой брачный договор не будет порождать правовых последствий до соблюдения предусмотренного законом условия - регистрации брака. И только после этого мы можем говорить о брачном договоре как о действительно правовом документе. То есть дозволяемая законом возможность заключения брачного договора до государственной регистрации брака - есть не что иное как формальное разрешение лишь составления брачного договора, но не его заключение, так как сам факт заключения возможен только после соблюдения необходимых условий:

а) государственная регистрация брака, и в последствии

б) нотариальное удостоверение.

Сам же факт нотариального удостоверения брачного договора без соблюдения вышеназванного условия невозможен.

Законодатель указывая на два вида субъектов правоотношения по заключения брачного договора, имеет в виду не просто лиц, вступающих в брак, (помимо супругов), а лиц, заключающих брачный договор в момент вступления в брак. Именно заключающих, так как составить брачный договор может кто угодно, но заключить могут только субъекты, обладающие определенным правовым статусом. У супругов определить правовой статус просто по самому факту нахождения в браке. Определить же "лиц, вступающих в брак" возможно только по заявлению, поданному в органы государственной регистрации браков (ЗАГС). Только данный документ дает определенное законом право на заключение брачного договора и только после подачи заявления о регистрации брака, наделяющего правовым статусом субъектов. Сам факт подачи заявления - это не право составить документ, а право осуществить дальнейшую правовую процедуру. предусмотренную законом, в том числе и его нотариальное удостоверение.

Статья 41 Семейного кодекса РФ указывает на то, что заключение брачного договора возможно и до государственной регистрации брака. Законодатель не указывает , что "лица, вступающие в брак" могут только лишь составить брачный договор, но не заключить. Да и на это не требуется разрешения закона.

Трудность, связанная с такой ситуацией действительно существует при нотариальном удостоверении брачного договора. Нотариусы ссылаются на то, что могут возникнуть неблагоприятные последствия, если недобросовестные субъекты брачного договора, нотариально удостоверив его, могут использовать брачный договор в недобросовестных целях. Например, при заключении сделки одним из супругов, имущество, определенное по брачному договору, как принадлежащее ему, может не оказаться таковым. И когда появится необходимость обратить на него взыскания, этого сделать будет невозможно.

То, что брачный договор вступит в силу только после государственной регистрации брака, может не обеспечить интересы контрагента по сделке, так как сам брачный договор нотариально удостоверен. И это может ввести в заблуждение другую сторону, однако сам брачный договор не будет иметь силу.

Нотариусы склоняются к тому, что нотариальное удостоверение брачного договора до государственной регистрации брака очень опасно из-за возможных злоупотреблений. И поэтому необходимо предусмотреть специальную процедуру по отражению в брачном договоре наличие или отсутствие факта регистрации брака. Это возможно путем нанесения специальной отметки о регистрации брака, которая будет придавать брачному договору силу правового документа. Отсутствие ее будет указывать на то, что брачный договор, хотя нотариально и удостоверен, но не может порождать правовых последствий, тем самым третьи лица будут защищены от тех или иных злоупотреблений со стороны недобросовестных субъектов.

Пункт 2 ст. 41 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает обязательную форму для брачного кодекса. Составив же договор, супруги обязаны его нотариально удостоверить.

Нотариальное подтверждение брачного договора будет осуществляться при предъявлении супругами необходимых документов. В первую очередь, это конечно же, сам текст брачного договора. Далее, если это супруги, то свидетельство о регистрации брака, если же это "лица, вступающие в брак", то документ, выданный органами ЗАГСА, свидетельствующие о поданном заявлении о регистрации брака.

Помимо этих документов, супруги должны предъявить все свидетельства, удостоверяющие принадлежность им того или иного имущества. После соблюдения всех необходимых формальностей нотариус удостоверяет брачный договор.

Указанный выше круг субъектов может заключать брачный договор и соответственно осуществляет его нотариальное удостоверение. Однако законодатель не отвечает на вопрос: "обязательно ли присутствие супругов в момент нотариального удостоверения брачного договора, либо данный факт возможен и посредством представителей, осуществляющих свою деятельность на основе доверенности.

Как отмечалось выше, французский законодатель категорически относится к этому, разрешая супругам только лично присутствовать в момент нотариального удостоверения. Наш законодатель не столь категоричен. Ни в нормах Семейного кодекса, ни в нормах Гражданского кодекса таких норм нет.

Обращаясь к подразделу 4 главы 10 Гражданского кодекса РФ, мы видим, что существует возможность предоставления доверенности определенному лицу для представительства перед третьими лицами.

На мой взгляд, осуществление заключения брачного договора возможно через представителей на основании доверенности. Статья 182 Гражданского кодекса РФ говорит, что сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Следовательно закон позволяет нам осуществить заключение и регистрацию брачного договора посредством доверенности, то есть не лично супругами. Это возможно, так как сам брачный договор относится к категории гражданско-правовых сделок и нет иных препятствий. предусмотренных законом, исключающих брачный договор из категории дел, в отношении которых возможно их заключение по доверенности.

Противники того, что заключение брачного договора по доверенности возможно, ссылаются на пункт 4 статьи 182 ГК РФ, который запрещает совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, тем самым вновь подчеркивая лично-доверительный характер семейных отношений, проецируя его и на брачный договор. Выше уже говорилось о влиянии лично-доверительного характера на сделки между супругами и его трансформации в институте брачного договора. Поэтому ссылка на пункт 4 статьи 182 ГК РФ не кажется мне верной. И следовательно исключение права супругов, предусмотренного статьей 182 ГК РФ не правомерно, подчеркивая то, что брачный договор является одним из видов гражданско-правовых договоров с тем влиянием, которое оказывают на него семейные отношения и в том числе их личностный характер. Нельзя говорить, что такое влияние не сказывается на брачном договоре, но оно не может запретить применение к брачному договору тех или иных правовых норм, которые применяются к иным договорам в Гражданском праве, либо дозволять избирательное применения норм права, тем более, что ни Гражданский кодекс, ни Семейный кодекс не содержит подробных норм, с помощью которых такое было бы возможно. Хотя в Семейном кодексе и есть правовые нормы, которые прямо регулируют отношения по поводу брачного договора с учетом интересов семейного права. В частности это связано с невозможностью решения супругами вопросов в отношении детей, так как законодатель указывает на особый субъектный состав брачного договора - только супругов как физических лиц.

Сторонники лично-доверительного элемента в брачном договоре утверждают на его наличие, подтверждая это обозначенным законом специальным субъектным составом. Но это не придает брачному договору лично-доверительного характера. И то, что спецификой семейного права является то, что все отношения складываются только между физическими лицами не подчиняет брачный договор лишь Семейному праву, исключая Гражданское право.

Там, где доверительный характер действительно является существенным, например, в трастовых отношениях, утрата доверия служит основанием для их прекращения. Подобного не происходит в отношениях по брачному договору. Брачный договор будет существовать и далее и уж тем более существование семейных отношений не будет зависеть от наличия или отсутствия доверия между супругами.

Субъекты брачного договора тесно взаимосвязаны с субъектами самого брака. Только лица, которые могут вступить в брак, могут быть субъектами брачного договора.

Закон предъявляет к субъектам определенные требования в отношении правоспособности и дееспособности.

На правоспособность и дееспособность субъектов Семейного права, в науке существует множество различных точек зрения.

По-разному расценивается объем и правовой природе право- и дееспособности в гражданском и семейном праве.

Так Веберс Я.Р. дает следующее определение правоспособности: "в соответствии с законом совершать семейно-правовые акты и иметь личные неимущественные и имущественные права и обязанности, предусмотренные законодательством о браке и семьи".²⁰ Нетрудно заметить, что Веберс Я.Р. постоянно в своем определении подчеркивает семейно-правовой элемент в понятии правоспособности. По мнению Антокольской М.В., это определение искусственно. А выделение Веберсом Я.Р. определенных моментов, которые должны усилить семейно-правовой характер, представляется опровержимыми, так как присутствуют в той или иной форме в гражданском праве. Тем самым определение Веберса Я.Р. ничем не отличается от определения правоспособности. содержащегося в статье 17 Гражданского кодекса РФ: "способности иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности".

Другим отличием семейной правоспособности от гражданской является то, что семейная правоспособность с достижением определенного возраста расширяется. Этот взгляд связан с тем, что правоспособность в гражданском, и в семейном праве рассматривается как абстрактная предпосылка правообладания, но ее абстрактность предполагает, что в ее содержание не входят уже возникшие ее элементы вообще не могут быть реализованы. Осуществление целого ряда прав невозможно не достигнув определенного возраста.

Но, по мнению Оридороги М.Т., излишне указывать на акцентирование внимания на этом. Само существование понятий правоспособности и дееспособности решает эту проблему, так как два этих понятия показывают на наличие как самого момента временного разрыва, так и на различные правомочия субъектов в эти периоды.

Не существует единого мнения о правоспособности в семейном праве. Однако более сложна эта проблема в отношении других вопросов семейного права, нежели в отношении брачного договора. Абстрагируясь от различных взглядов в науке и обращаясь к законодательству нужно сказать, что к субъектам по брачному договору применяется статья 17 Гражданского кодекса РФ в вопросе правоспособности. Семейное законодательство ничего не говорит о правоспособности, что позволяет применить нам статью 4 Семейного кодекса РФ, которая позволяет применять к имущественным и неимущественным отношениям между супругами гражданское законодательство, если данные отношения не урегулированы семейным.

Следовательно, к субъектам брачного договора будут применяться положения Гражданского кодекса по поводу правоспособности.

А вопрос о влиянии возраста и других факторов на правоспособность будет иметь не семейно-правовое, а общетеоретическое значение.

Веберс Я.Р. также предлагает и определение семейной дееспособности: "способность к приобретению и осуществлению семейных прав и обязанностей".

В это определение необходимо добавить указание на то, что права и обязанности приобретаются и осуществляются своими собственными действиями. так как осуществлять права и обязанности могут и недееспособные лица посредством действий законных представителей. Благодаря этому дееспособность в семейном праве будет аналогична дееспособности в гражданском праве.

Признание полностью дееспособным в области семейного права несовершеннолетнего, вступившего в брак, автоматически приводит к возникновению у него полной гражданской дееспособности.

В семейном праве существуют проблемы, связанные с дееспособностью в отношении некоторых категорий лиц. В первую очередь эта проблема связана с разным объемом полной дееспособности в гражданском и семейном праве. Полная дееспособность в гражданском праве не всегда автоматически приводит а ее возникновению в семейном праве.

Статья 27 Гражданского кодекса РФ предусматривает возможность эмансипации несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, после чего он становится полностью дееспособным. Данный правовой институт окажет влияние на семейно-правовой статус несовершеннолетнего. Однако существует различный подход в отношении того, как он влияет на дееспособность по поводу семейных имущественных отношений и многих неимущественных прав. В отношении имущественных отношений дееспособность является аналогичной гражданской полной дееспособности, но в отношении личных имущественных она, по мнению некоторых ученых, не должна пониматься также. Это не подтверждает самостоятельность семейной категории дееспособности, отдельно от гражданско-правовой. Российская правовая доктрина широко подходит к трактовке института эмансипации. Законодатель в статье 27 Гражданского кодекса РФ определяет условия, в соответствии с которыми несовершеннолетний может быть признан эмансипированным. Благодаря этому у субъекта будет снижен и брачный возраст.

Брачно-семейные отношения предполагают определенную специфику и в частности то, что помимо психической зрелости, о чем говорит Гражданский кодекс, необходима и физическая зрелость. Поэтому такие вопросы, как снижение брачного возраста, требования к усыновителю, должны решаться с учетом семейно-правовой сферы.

Следует согласиться с мнением Антакольской М.В. о внесении исключений из правила о полной дееспособности эмансипированного в области семейных отношений. Но в отношении субъектов брачного договора достаточно психической зрелости, чтобы дозволить им заключить его. Поэтому не возникает проблем с полной дееспособностью эмансипированного при заключении брачного договора.

Условия заключения брачного договора находятся в прямой зависимости с условиями заключения брака как такового.

В Семейном кодексе Российской Федерации предусмотрены условия заключения брака и препятствия к его заключению (ст.ст. 12 и 14 СК РФ).

Условия заключения брака - это обстоятельства, наличие которых необходимо, чтобы брак имел правовую силу. Если брак не будет ею обладать, то и брачный договор не будет юридически значимым документом.

Первым условием заключения брака является взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак. Данное условие предусмотрено самой сущностью брака, являющегося добровольным и свободным союзом. Воля, вступающих в брак должна быть выражена свободно и независимо, без какого-либо насилия. Причем выражена она должна быть лично, то есть представительство при заключении брака недопустимо. Свободное вступление в брак означает отсутствие какого-либо принуждения: насилия, угроз и иных воздействий на психику кого-либо из супругов.

В случае нарушения условия о свободе и добровольности заключения брака, брак не может быть признан законно заключенным, что с свою очередь приведет к прекращению действия самого брачного договора, если таковой был заключен.

Вторым условием заключения брака является достижение брачного возраста. Брачный договор может быть заключен только супругами, то есть только лицами, достигшими брачного возраста и обладающими правами заключения брака.

Брачный возраст, в соответствии со статьей 13 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливается в 18 лет. То есть по достижении дееспособности, о которой говорилось выше. По достижении 18 лет человек становится достаточно зрелым физически и психически, чтобы осмыслить важность такого акта, как вступление в брак. Только по достижении 18 лет возможно заключение брачного договора.

Но закон предусматривает возможность снижения брачного возраста при наличии уважительных причин.

Снижение брачного возраста производится органами местного самоуправления по месту государственной регистрации заключения брака по просьбе лиц, желающих вступить в брак. Органы местного самоуправления вправе разрешить это лицам, достигшим 16 лет.

Семейный кодекс предусматривает возможность снижения брачного возраста лицам до достижения 16 лет при наличии особых обстоятельств в виде исключения.

Закон не содержит перечень исключительных случаев такого снижения брачного возраста. На практике обычно ими являются сложившиеся фактические супружеские отношения, беременность женщины, рождение ею ребенка и другие. Таким образом под такими обстоятельствами понимаются ситуации, когда заключение брака целесообразно для несовершеннолетнего. Причем мнение родителей в таких случаях важно, но органы местного самоуправления не обязаны руководствоваться им.

Сам же порядок и условия снижения брачного возраста предоставлено в ведение субъектов Российской Федерации.

Помимо условий заключения брака, закон предусматривает и препятствие к заключению брака, наличие которых не позволит заключить брачный договор.

Препятствия - это обстоятельства, при которых заключение брака неправомерно. К ним отношение законодателя негативное.

Статья 14 не допускает заключение брака между:

а) лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке.

"Другим" браком подразумевается не прекратившийся и не расторгнутый зарегистрированный или приравненный к нему брак. Этот запрет вытекает из принципа единобрачия, отражающий нравственные взгляды общества на брак и означающего юридическую возможность состоять только в одном браке.

б) близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями с детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами).

В основу данного принципа помимо нравственного принципа положен также и биологический аспект.

в) усыновителями и усыновленными.

г) лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Такие лица не в состоянии отдавать отчет в своих действиях, а следовательно не могут проявить сознательно воли при вступлении в брак. Этот запрет вытекает из принципа свободы и добровольности и направлен на охрану как интересов самого недееспособного, так и здоровья потомства, поскольку душевная болезнь и слабоумие - заболевания, нередко, являющиеся наследственными.

Статья 14 содержит исчерпывающий перечень условий заключения брака.

Условия действительности брака и отсутствие препятствий к его заключению должны устанавливаться на момент регистрации брака. Наличие или отсутствие их соответственно оказывает на возможность заключения брачного договора, ибо субъекты брачного договора, являясь специальным субъектным составом должны отвечать всем тем требованиям, которые предъявляет к ним законодатель. Если лица не могут заключить брак, то и заключение брачного договора не представляется возможным, так как одним из условий действия брачного договора является государственная регистрация брака. А государственная регистрация брака невозможна без соблюдения предусмотренных законодательством условий.

§ 2. Содержание брачного договора

Содержанию брачного договора Семейный кодекс РФ посвящает статью 42, указывая, что супруги вправе изменить установленный законом режим совместной собственности. Закон говорит о возможности выбора супругами один из предусмотренных правовых режимов:

- режим совместной собственности;

- режим долевой собственности;

- режим раздельной собственности.

Вообще Семейный кодекс устанавливает два режима имущества: - законный режим и - договорной режим имущества супругов. Под законным подразумевается режим совместной собственности - того имущества, которое нажито во время брака.

Благодаря брачному договору супруги могут установить выбранный ими режим имущества. Однако фактически супруги не могут установить режим совместной собственности, так как данный правовой режим возникает только в силу закона.

Пункт 1 статьи 42 Семейного кодекса РФ позволяет супругам установить вышеназванные режимы по отношению либо ко всему имуществу в целом, либо в отношении конкретных видов имущества, либо по отношению к имуществу каждого из супругов. Причем супруги могут определить судьбу своего имущества как настоящего, так и того имущества, которое супруги приобретут в будущем.

Супруги могут определить соотношение долей в процентном соотношении, например, 60% и 40%. Супруги могут поделить свое имущество буквально до самых мелочей. Но следует указать, что российский законодатель определяет только два объекта, в отношении которых супруги могут устанавливать те или иные отношения брачного договора:

а) имущество супругов;

б) решение вопросов взаимного содержания.

Поэтому никакие личные неимущественные отношения не могут регулироваться в брачном договоре. Подобная возможность существует в других странах. Интересен пример Соединенных Штатов, где широко используется возможность внесения таких пунктов в брачный договор. Суды многих штатов пренебрегают общим представлением об имуществе, сложившееся в том числе и в нашем законодательстве, включая в состав имущества диплом, лицензию одного из супругов, давая тем самым другому супругу разделить и их.

Так по делу Мосс против Мосс, слушавшееся в штате Нью-Джерси в 1982 году диплом мужа - фармацевта - рассматривал как общее имущество супругов.

При этом возникает большая трудность в оценке стоимости диплома или лицензии, в том числе и в соотношении с другим имуществом.

В 1982 году в решении по делу Салливан против Салливан Верховный суд штата Калифорния предложил несколько способов, которыми могут руководствоваться суды I инстанции при определении размера возмещения супругу:

1. сравнить доход супруга, получившего диплом, до его получения и в последствии;

2. установить расходы денег и времени, и исходя из этого определить интерес одного супруга в дипломе другого;

3. оценить потери в общем доходе из-за того, что один супруг учился, а не работал.²¹

Данные положения несомненно представляют большой интерес. Действительно учеба одного супруга и в то же время работа другого в будущем при разводе может существенно сказаться на благосостоянии супруга с дипломом и супруга без диплома. Российское законодательство не позволяет нам считать диплом имуществом. И единственным выходом в такой ситуации будет то, если супруг без диплома оговорит определенный вид компенсации ему за тот период, когда он работал и благодаря ему другой супруг мог учиться.

В отношении же раздела общего имущества в случае развода суд может применить пункт 2 статьи 39 Семейного кодекса, тем самым учтя интересы супруга.

Более того законодательство некоторых штатов использует в качестве определенного вида имущества - "неосязаемого имущества", стоимость репутации коммерческого предприятия. Деловая репутация профессионалов (врачей, адвокатов) в отличие от репутации коммерческого предприятия не входит в имущественную массу, так как по мнению американских ученых, деловая репутация профессионалов не является доходом от бизнеса и не может принадлежать никому кроме самого специалиста и поэтому не может быть продана или отчуждена каким-либо другим образом.

Что касается имущества, то супруги ограничены только лишь законом в определении его правового режима, в частности тем имуществом, которое не изъято из оборота. Супруги могут определить, что из имущества будет принадлежать тому или иному супругу. Как говорилось выше, супруги могут определить распределение имущества в долях, также они могут определить то, что, например, движимое имущество будет принадлежать одному супругу, а недвижимое имущество другому. Одним словом вариантов бесчисленное множество и зависит это только от желания супругов.

Очень важно не только определить судьбу имущества во время брака, но и при разводе, что позволит избежать различных конфликтных ситуаций в такой момент.

Необходимо определить какое имущество будет принадлежать кому из супругов при разводе. А также следует допустить возможность в случае раздела передачу одному из супругов имущества без права распоряжения в течение определенного времени, например, до совершеннолетия детей. Это существенно повлияет на более полную защиту интересов несовершеннолетних детей и одновременно позволит одному из супругов таким способом отразить в брачном договоре свои собственные интересы, опять же не в ущерб детям.

Такое условие допустимо, но нужно отметить, что в самом брачном договоре не может быть условий, касающихся детей, прежде всего потому, что это соглашение со специальным субъектным составом должно включать условия, относящиеся к супругам и только к ним. Брачный договор не может создавать права и обязанности для третьих лиц, в том числе и для детей.

Актуальной сейчас является проблема с приватизацией жилой площади. Если квартира не приватизирована, то в соответствии со статьей 53 Жилищного кодекса РСФСР бывший супруг, продолжающий проживать в этой квартире, будет обладать равными правами на жилье как и другие члены семьи. Если же квартира приватизирована, то для разведенного супруга - не собственника статья 127 Жилищного кодекса РСФСР такие права не гарантирует. Хотя на практике сам процесс выселения очень затруднителен. Поэтому некоторые юристы при заключении брачного договора вносят такое условие: "В случае если один из супругов принимает на себя обязательство прописать другого в соответствии с законом после регистрации брака в качестве равноправного пользователя, но не собственника, то другой супруг в случае прекращения брака обязан выписаться из квартиры в определенный срок без требований в отношении данной жилой площади".²² При этом важно, чтобы квартира была приватизирована до заключения брака, иначе если супруги приватизируют ее вместе, то квартира станет их общей собственностью.

Одним из важных моментов в содержании брачного договора является вопрос по взаимному содержанию друг друга супругами. Законодательства некоторых стран склоняются к тому, что обязанность по содержанию жены лежит на муже. Некоторые правовые системы определяют это, как "...обязанность содержать жену в первую очередь лежит на муже".²³

По общему правилу в покрытии расходов семьи жена обязана участвовать только в том случае, если брачным контрактом установлен режим раздельности супружеского имущества или если у жены имеется самостоятельная профессия, приносящая ей доход. Надо полагать, что данное правило вполне может быть предусмотрено и российскими супругами при наличии вышеназванных условий. Однако, в отношении преимущества по содержанию семьи мужем, в нашем законодательстве нет такой нормы. Более того статья 31 Семейного кодекса РФ указывает на равенство супругов в семье и следовательно в отношении содержания семьи тоже.

Супруги самостоятельно, исходя из своих доходов и возможностей могут определить порядок и способы участия в доходах друг друга и соответственно и место доходов одного из супругов в расходах всей семьи. Причем в современных условиях основной доход в семье не всегда может исходить от мужа.

Пункт 2 статьи 42 Семейного кодекса предусматривает, что права и обязанности, предусмотренные в брачном договоре, могут быть установлены на определенный срок. Такой срок может быть самым разным: 5, 10 лет. Брачный договор может быть и бессрочным, то есть будет действовать до тех пор, пока супруги сами не прекратят его действие, либо не изменят, либо пока не прекратит действие сам брак. Но если права и обязанности ограничены определенным сроком, то это не значит, что тогда и прекратится и сам брак. Просто в течение установленного срока будет действовать определенное правоотношение, а после его истечения будет действовать, (например, в отношении имущества), режим совместной собственности.

Статья 42 Семейного кодекса РФ указывает на недопустимость включения в брачный договор условий, ограничивающих правоспособность или дееспособность, их право на обращение в суд за защитой своих прав, например, завещать, совершать сделки и так далее. Брачный договор не может также предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания, хотя сами вопросы содержания такого супруга могут быть предусмотрены в брачном контракте, в том числе и вопросы содержания, в случае, если кто-либо станет нетрудоспособным нуждающимся впоследствии, будучи на момент заключения соглашения здоровым.